Справа №784/752/13 19.03.2013 19.03.2013 19.03.2013
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11/784/262/13 Головуючий у 1-й інстанції:
Категорія: ст.309 ч.2 КК України Доповідач: Хомік І.М.
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 березня 2013 року м. Миколаїв

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Миколаївської області у складі:

головуючого - Хоміка І.М.,

суддів: Губи О.О., Міняйла М.П.,

за участю прокурора : Іванова А.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією прокурора, який приймав участь під час розгляду справи в суді першої інстанції - Сугак Л.Є., на вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14.01.2013 року, яким

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Горький (Росія), громадянина України, з фаховою середньою освітою, не одруженого, не працюючого, проживає за адресою: АДРЕСА_1 раніше судимий:

- 03.07.1997 року Центральним районним судом м. Миколаєва за ст.94 КК України до 13 років позбавлення волі ; звільнився 11.09.2007р. умовно-достроково на 2 роки 2 місяці 22 дні;

- 11.02.2009 року Корабельним районним судом м. Миколаєва за ст. 309 ч.1, ст.71 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі; звільнився 27.07.2011 року за відбуттям строку покарання;

- 19.09.2012 року Ленінським районним судом м. Миколаєва за ч.2 ст.309 КК України до 3 років позбавлення волі; На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на 2 роки;

- 11.10.2012 року Заводським районним судом м. Миколаєва за ч.2 ст. 309, ст. 70 ч.4 КК України до 3 років позбавлення волі з самостійним виконанням вироку Ленінського районного суду м. Миколаєва від 19.09.2012 року.

засуджений за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі,

за ч.2 ст.263 КК України до 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано не відбуте покарання за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 19.09.2012 року, визначено покарання у вигляді 3 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ст.ст.309 ч.2, 263 ч.2 КК України за цим вироком та покарання, призначеного за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 11.10.2012 року, шляхом часткового складання покарань, остаточно ОСОБА_3 призначено покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Крім того, вироком суду постановлено стягнути з ОСОБА_3 судові витрати на проведення експертизи в сумі 1470 грн. на користь НДЕКЦ при УМВС України в Миколаївській області.

Згідно вироку суду ОСОБА_3 визнаний винним у тому, що 21.09.2012 року близько 10-30 год. він, знаходячись біля ринку «Колос» по вул. Будівельників в м. Миколаєві, повторно, незаконно придбав у невстановленої особи особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, вагою в перерахунку на суху речовину 0, 036 гр., який незаконно зберігав при собі без мети збуту до затримання його працівниками міліції об 11 годині того ж дня.

09.10.2012 року близько 10-00 год. ОСОБА_3, при невстановлених обставинах, повторно, незаконного придбав у невстановленої особи особливо небезпечний наркотичний засіб - ацетильований опій, вагою в перерахунку на суху речовину 0, 0361 гр., який незаконно зберігав при собі без мети збуту до затримання його працівниками міліції об 11 годині того ж дня.

Крім того, у вересні 2012 року, при невстановлених обставинах, ОСОБА_3 придбав у невстановленої особи кастет, який є холодною зброєю, та який 27.09.2012 року близько 11-00 год. біля будинку № 58 по пр.-ту Миру в м. Миколаєві, носив при собі без передбаченого законом дозволу.

В апеляційній скарзі прокурор, який приймав участь під час розгляду справи в суді першої інстанції - Сугак Л.Є., не оспорюючи правильність кваліфікації дій засудженого, фактичних обставин справи, виду і розміру покарання, звертає увагу на незаконність вироку з підстав неправильного застосування кримінального закону, та просить зазначений вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14.01.2013 року, в частині призначення ОСОБА_3 покарання - змінити, виключивши із мотивувальної частини вироку посилання на необхідність призначення останньому покарання спочатку за сукупністю вироків, а потім за сукупністю злочинів, а із резолютивної частини виключити вказівку на призначення остаточного покарання спочатку за правилами ст.71, а потім за ч.4 ст.70 КК України. На підставі вказаного, прокурор зазначає на необхідність вважати ОСОБА_3 засудженим за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч.2 ст.263 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначити покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ст.ст.309 ч.2, 263 ч.2 КК України за цим вироком та покарання, призначеного за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 11.10.2012 року, шляхом часткового складання покарань, остаточно ОСОБА_3 призначити покарання у вигляді 3 років 3 місяців позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати не відбуте покарання за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 19.09.2012 року, та остаточно призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора на підтримку апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляції, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Винність засудженого ОСОБА_3 у вчинених злочинах за обставин, викладених у вироку суду, а також правильність кваліфікації його дій, апелянтом не оскаржуються, тому подія злочину та доведеність вини засудженого, відповідно до вимог ст. 365 КПК України, - колегією суддів не перевіряються. В цій частині вирок суду є законним та обґрунтованим.

Згідно з попереднім вироком Заводського районного суду м. Миколаєва ОСОБА_3 засуджено за ст.ст.309 ч.2, 70 ч.4 КК України до 3 років позбавлення волі із самостійним виконанням вироку Ленінського районного суду м. Миколаєва від 19.09.2012 р., яким ОСОБА_3 було засуджено за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі із звільненням від відбування покарання з випробуванням протягом іспитового строку 2 роки на підставі ст. 75 КК України. Нові злочини ОСОБА_3 були вчинені 21.09.2012, 27.09.2012 та 09.10.2012 рр., тобто протягом іспитового строку.

Згідно з роз'ясненнями, які містяться в п.25 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами кримінального покарання» від 24.10.2003р. № 7 (із відповідними змінами), коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70, так і ст. 71 КК України: спочатку - за правилами ч. 1 ст. 70 КК за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після цього - за правилами ч. 4 ст. 70 КК; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку, і остаточно - за сукупністю вироків.

Відповідно до ч.4 ст.71 КК України остаточне покарання за сукупністю вироків, крім випадків, коли воно визначається шляхом поглинення одного покарання іншим, призначеним у максимальному розмірі, має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Проте, суд порушив зазначені вище вимоги кримінального закону, порушивши послідовність його застосування під час призначення покарання, призначивши його спочатку за сукупністю вироків, а потім - за сукупністю злочинів.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст.365, 366 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляцію прокурора, який приймав участь під час розгляду справи в суді першої інстанції - задовольнити.

Вирок Ленінського районного суду м. Миколаєва від 14.01.2013 року стосовно ОСОБА_3 в частині призначеного покарання - змінити.

Виключити з вироку вказівку суду про призначення ОСОБА_3 остаточного покарання за сукупністю вироків, а потім за сукупністю злочинів.

Вважати ОСОБА_3 засудженим за ст. 309 ч.2 КК України до 3 років позбавлення волі, за ч.2 ст.263 КК України до 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначити покарання у вигляді 3 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, передбачених ст.ст.309 ч.2, 263 ч.2 КК України за цим вироком та покарання, призначеного за вироком Заводського районного суду м. Миколаєва від 11.10.2012 року, шляхом часткового складання покарань, остаточно ОСОБА_3 призначити покарання у вигляді 3 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати не відбуте покарання за вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 19.09.2012 року, та остаточно призначити покарання у вигляді 3 років 6 місяців позбавлення волі.

В решті вказаний вирок суду залишити без змін.

Головуючий :

Судді :