Провадження № 11-кп/792/289/15 Головуюча в 1-й інстанції ОСОБА_1
Справа № 681/199/15-к Доповідач ОСОБА_2
Категорія: ч.1 ст.185 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 травня 2015 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Хмельницької області в складі :

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря с/з ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7
розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому матеріали кримінального провадження №0000041 за апеляційною скаргою заступника прокурора прокуратури Хмельницької області ОСОБА_8 на вирок Полонського районного суду Хмельницької області від 27 лютого 2015 року, -

В с т а н о в и л а:
Вироком Полонського районного суду від 27 лютого 2015 року

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з середньою освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого:

- 26.06.2014 року Полонським районним судом Хмельницької області за ч.1 ст.125 КК України на 150 годин громадських робіт;

- 18.12.2014 року Полонським районним судом Хмельницької області за ч.2 ст.389 КК України на 4 місяці арешту, -

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.185 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців.

На підставі ч.2 ст.71 КК України до призначеного покарання ОСОБА_7 частково приєднано покарання (4 місяці позбавлення волі) призначене вироком Полонського районного суду Хмельницької області від 18.12.2014 року та остаточно визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік 10 (десять) місяців позбавлення волі.

Зараховано ОСОБА_7 в строк відбутого покарання призначеного за вироком Полонського районного суду Хмельницької області від 18.12.2014 року час його перебування під арештом з 23 січня 2015 року по 26 лютого 2015 року.

Початок відбуття покарання за даним вороком визначено обчислювати з 27 лютого 2015року.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави судові витрати, пов`язані з проведенням товарознавчої експертизи в розмірі 235,87грн.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_7 обрано у вигляді взяття під варту.

Долю речових доказів вирішено відповідно до вимог ст.100 КПК України.

За вироком суду, 23 січня 2015 року близько 10 год.30 хв.,обвинувачений ОСОБА_7 , знаходячись біля приміщення торгового центру "Квартал", розташованого на розі вулиць Л.Українки та О. Ходякова в м. Полонному, з метою заволодіння чужим майном, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, реалізуючи злочинний умисел, з корисливих спонукань, від велостоянкової підставки таємно викрав на свою користь, припаркований велосипед «Україна», належний ОСОБА_9 , на якому доїхав до місця свого проживання та заховав у дворі. В результаті крадіжки велосипеда потерпілій було завдано майнову шкоду на суму 232,75грн.

Не погоджуючись з рішенням суду, заступник прокурора прокуратури Хмельницької області подав апеляційну скаргу, в якій просить оскаржуваний вирок змінити, у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст.185 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст.ст.71, 72 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового складання покарань, призначеного за цим вироком та вироком Полонського районного суду від 18.12.2014 року, остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 8 місяців.

Свої вимоги аргументує тим, що суд, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_7 остаточне покарання за сукупності вироків, безпідставно приєднав невідбуте покарання у виді 4 місяців позбавлення волі за вироком Полонського районного суду від 18.12.2014 року, оскільки станом на 27.02.2015 року невідбута частина покарання за вказаним вироком становила 3 місяці 6 днів арешту.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, щодо змісту оскарженого судового рішення та суті поданої апеляційної скарги, пояснення прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги з підстав наведених у ній, думку обвинуваченого ОСОБА_7 , який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, вислухавши сторони судового провадження у дебатах та надавши останнє слово обвинуваченому, колегія суддів визнає апеляційну скаргу прокурора такою, яка підлягає частковому задоволенню в силу наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вини обвинувачено ОСОБА_7 , правильність кваліфікації його дій, жодною стороною кримінального провадження не оспорюється, а тому, у відповідності до вимог ст.404 КПК України, апеляційним судом не перевіряється.

Відповідно до ст.71 КК України у випадку, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком. При цьому остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Відповідно роз`яснень, які містяться у п.26 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» із наступними змінами, при визначенні покарання за правилами ст.71 КК до покарання за новим вироком повністю або частково приєднується покарання за попереднім вироком, тому суди повинні точно встановлювати невідбуту частину основного і додаткового покарання і зазначити їх вид і розмір у новому вироку.

Невідбутою частиною покарання за попереднім вироком треба вважати невідбуту засудженим частину будь-якого основного покарання.

Як вбачається із довідки з особової справи засудженого ОСОБА_7 , виданої начальником відділу по контролю за виконанням судових рішень Шепетівської виправної колонії №98, невідбута частина покарання засудженого за вироком Полонського районного суду Хмельницької області від 18 грудня 2014 року, станом на 27.02.2015 року, тобто на день ухвалення оскарженого вироку, становила 3 місяці 06 днів арешту.

Разом з тим, в порушення вище викладених вимог закону, місцевий суд до призначеного покарання за новим вироком, яке відповідно до його змісту становить 1 рік 6 місяців позбавлення волі, часткового приєднав покарання за попереднім вироком від 18.12.2014 року (4 місяці позбавлення волі) та остаточно призначив ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік 10 (десять) місяців позбавлення волі, не звернувши увагу на те, що невідбута частина покарання ОСОБА_7 за попереднім вироком становила 3 місяці 06 днів арешту.

Таким чином, неправильне застосування місцевим судом закону України про кримінальну відповідальність, а саме положень ст.71 КК України, у відповідності до ст.ст. 408 ч.1 п.4, 409 ч.1 п.4 КПК України, є підставою для зміни вироку та виправлення допущеної помилки в його резолютивній частині.

З врахуванням обставин вчиненого ОСОБА_7 кримінального правопорушення, яке є незначним, особи обвинуваченого, зокрема похилого віку, стану здоров`я, відношення до скоєного, а саме визнання вини в апеляційній інстанції, відшкодування завданої шкоди потерпілій, колегія суддів вважає за можливе, в порядку ст.404 КПК України, вийти за межі поданої апеляційної скарги прокурора, пом`якшивши обвинуваченому покарання та призначивши його у виді арешту строком на 5 місяців.

На підставі ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Полонського районного суду від 18 грудня 2014 року та остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у виді 6-ти місяців арешту.

Саме таке покарання, на переконання колегії суддів, як за своїм видом так і за своїм розміром, буде необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_7 та попередження вчинення ним нових злочинів.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407 КПК України, колегія суддів,-

П о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу заступника прокурора прокуратури Хмельницької області ОСОБА_8 задовольнити частково.

В порядку ст.404 КПК України вирок Полонського районного суду Хмельницької області від 27 лютого 2015 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного за ч.1 ст.185 КК України покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік 6 місяців змінити, призначивши його у виді арешту строком на 5 місяців.

На підставі ч.1 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання за вироком Полонського районного суду від 18 грудня 2014 року та остаточно визначити ОСОБА_7 покарання у виді 6-ти місяців арешту.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а обвинуваченим, який тримається під вартою з дня отримання ним копії судового рішення.

Судді /підписи/

Згідно з оригіналом:

Суддя апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2 .