У х в а л а

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Колегія суддів Судової
палати у кримінальних справах

Верховного Суду України у складі:

головуючого - судді

Косарєва В.І.,

суддів

Нікітіна Ю.І. і Школярова В.Ф.,

за участю прокурора

Сорокіної О.А.

розглянула
в судовому засіданні в м. Києві 19
лютого 2008 року кримінальну справу за касаційним поданням заступника
прокурора Херсонської області на вирок
Цюрупинського районного суду Херсонської області від 31 жовтня 2006 року, яким

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

громадянина України,

раніше судимого: 30.07.2004р. за
ч.1

ст.185 на 1 рік позбавлення волі з

іспитовим строком на 2 роки;

направленого 24.06.2005р. постановою

Цюрупинського районного суду в місця

позбавлення волі
строком на 1 рік,

засуджено

- за ст.15 ч.3 ст.153 КК України із застосуванням ст.69 КК України на 4 роки
позбавлення волі;

-
за ч.3 ст.153 КК України із застосуванням ст.69 КК України на 5 років
позбавлення волі;

- за ч.1 ст.125 КК України до 100 годин
громадських робіт, а за сукупністю злочинів на підставі ст.70 КК України остаточно визначено
покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років.

На підставі
ст.ст.75,104 КК України ОСОБА_1 звільнено від відбування призначеного
покарання з іспитовим строком на 2 роки та з покладенням на нього певних
обов'язків відповідно до ст.76 КК України.

Цим вироком засуджено ОСОБА_2, яка касаційної скарги на вирок не
подавала, і щодо якої касаційне подання не внесено.

В апеляційному порядку справа не
переглядалася.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_1 визнано винним і засуджено за те, що
він, 26.06.2005р., знаходячись у
квартирі АДРЕСА_1, перебуваючи у стані алкогольного сп'яніння,
із застосуванням фізичного насильства і погрозою застосування насильства, вчинив замах на задоволення статевої
пристрасті неприродним способом щодо
малолітньої ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_2 та із використанням безпорадного стану
останньої, але свій злочин до кінця не довів з причин, які не залежали від його
волі, оскільки в його дії втрутилась його сестра ОСОБА_4

Крім того,
1.07.2005р. ОСОБА_1, знаходячись у своїй квартирі АДРЕСА_1, разом з ОСОБА_2 і малолітніми ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, на ґрунті особистих неприязних
стосунків, умисно наніс ОСОБА_3 декілька ударів рукою в голову та інші
частини тіла, спричинивши потерпілій легкі тілесні ушкодження.

Цього ж дня ОСОБА_1, знаходячись за місцем свого проживання, перебуваючи у
стані алкогольного сп'яніння, повторно,
із застосуванням фізичного насильства і погрозою застосування
насильства, із використанням безпорадного стану потерпілої, задовольнив статеву
пристрасть неприродним способом щодо
малолітньої ОСОБА_3

У касаційному поданні заступник прокурора
Херсонської області просить вирок щодо ОСОБА_1
у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону та невідповідністю
призначеного покарання тяжкості злочину і особі засудженого скасувати, а справу
направити на новий судовий розгляд. Посилається
на те, що суд порушив вимоги ч.1 ст.71 КК України, відповідно до якої остаточне
покарання ОСОБА_1 необхідно було призначити за сукупністю вироків, так як
злочини він вчинив в період іспитового строку. Вважає, що судом не враховано
те, що ОСОБА_1 вчинив два епізоди задоволення статевої пристрасті
неприродним способом із застосуванням насильства і з використанням безпорадного
стану потерпілої, тобто вчинив особливо тяжкий злочин, а тому суд необґрунтовано застосував до нього повторно ст.75 КК України.

Заслухавши
доповідача, думку прокурора, який підтримав касаційне подання, перевіривши матеріали справи та обговоривши
доводи касаційного подання, колегія суддів вважає, що подання підлягає
задоволенню з таких підстав.

Перевіркою встановлено, що суд правильно
встановив фактичні обставини вчиненого ОСОБА_1 злочину і дав вірну кваліфікацію
дій засудженого, про що в поданні не заперечується.

Як видно із матеріалів справи, вироком Цюрупинського районного суду Херсонської
області від 30.07.2004р. ОСОБА_1 засуджено за ч.1 ст.185, ст.75 КК України на 1
рік позбавлення волі з іспитовим строком на 2 роки.

Нові злочини, передбачені ст.15, ч.3 ст.153,
ч.3 ст.153, ч.1 ст.125 КК України ОСОБА_1 вчинив 26.06.2005р. і 1.07.2005р., тобто протягом
невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Відповідно
до ч.1 ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до
повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного
за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за
попереднім вироком.

При цьому відповідно до ч.4 ст.71 КК України
остаточне покарання за сукупністю
вироків має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а
також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Суд призначаючи ОСОБА_1 покарання за ст.15,
ч.3 ст.153, ч.3 ст.153, ч.1 ст.125 КК України, на порушення вимог ст.71 КК
України не призначив йому покарання за
сукупністю вироків, тобто не застосував закон, який підлягав застосуванню.

Крім того, рішення суду про звільнення
ОСОБА_1 від покарання з випробуванням суперечить вимогам ч.3 ст.78 КК України і роз'ясненням, які містяться у п.10 Постанови Пленуму Верховного Суду України від
24.10.2003р. “Про практику призначення судами кримінального покарання”, де
зазначено, що вчинення протягом іспитового строку нового злочину є підставою
для направлення засудженого для відбування призначеного покарання і
рекомендовано судам не застосовувати повторно до таких осіб звільнення від
відбування покарання з випробуванням.

Отже, суд звільнивши засудженого від
відбування покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України - неправильно
застосував кримінальний закон.

За таких обставин вирок відповідно до п.п.1,2 ст.371 КПК України підлягає
скасуванню, а справа направленню на новий судовий розгляд.

При новому розгляді справи, суду необхідно
виконати вимоги ст.ст.71,78 КК України і прийняти законне і обґрунтоване
рішення.

Враховуючи наведене, керуючись ст.ст.394-396
КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Касаційне подання заступника прокурора
Херсонської області задовольнити.

Вирок Цюрупинського районного суду
Херсонської області від 31 жовтня 2006 року щодо ОСОБА_1 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі суддів.

С у д д і:

Косарєв В.І. Нікітін Ю.І. Школяров В.Ф.