АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

И М Е Н Е М У К Р А И Н Ы
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
Председательствующего судьи Богдана В.В.
судей Мажары С.Б., Шевченко Н.А.
с участием прокурора Ивченко С.Н.
осужденного ОСОБА_1
защитника, адвоката ОСОБА_2
рассмотрела 15 июня 2011 года в открытом судебном заседании в гор. Кривом Роге уголовное дело по апелляции прокурора (апелляция прокурором отозвана), осужденного ОСОБА_1, его защитника, адвоката ОСОБА_2 на приговор Ингулецкого районного суда гор. Кривого Рога от 5 апреля 2011 года, которым, -
ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, украинец, гражданин Украины ІНФОРМАЦІЯ_2, работающий монтажником ООО «Будпромсервис», разведенный, имеющего на иждивении двух несовершеннолетних детей, в силу ст. 89 УК Украины не судимый, прож. ІНФОРМАЦІЯ_3,
был осужден по ст. 307 ч. 3 УК Украины к 8 (восьми) годам лишения свободы, с конфискацией всего лично принадлежащего ему имущества.
Вопрос с вещественными доказательствами и судебными издержками разрешен.
Как следует из приговора, ОСОБА_1, примерно в начале июня 2010 года, имея умысел на незаконное приобретение наркотического средства - маковой соломки с целью последующего изготовления опия с целью сбыта, прибыл в с. Гуровка Долинского района Кировоградской области, и реализуя свой преступный умысел, у неустановленного следствием лица незаконно, умышленно, из корыстных побуждений приобрел неуста новленное следствием количество маковой соломы.
После этого, незаконно приобретенное им наркотиче ское средство - маковую соломку ОСОБА_1 незаконно, умышленно, из корыстных побуждений перенес в квартиру №75 принадлежащую ОСОБА_3 по ул. Груни Романовой, дом 18 в г.Кривом Роге, где незаконно, умышленно, из корыстных побуждений хранил с целью изготовления особо-опасного наркотического средства - опия, с целью сбыта.
В ночь с 29.06.2010 года на 30.06.2010 года, ОСОБА_1, находясь в квартире принадлежащей ОСОБА_3 в доме № 18 кв. 75 по ул. Груни Романовой в Ингулецком районе гор. Кривого Рога, из ранее неза конно приобретенного наркотического средства - маковой соломки, незаконно, умышленно, из корыстных побуждений изготовил примерно 6163 мл. наркотического средства - «концентрат из маковой соломы» опий эстракционный с целью сбыта.
30.06.2010 года, в период времени с 06 часов 00 минут до 07 часов 30 минут, в ходе прове дения обыска в квартире №75 принадлежащей ОСОБА_3 по адресу: ул. Груни Романовой, д. 18 в гор. Кривом Роге, сотрудники милиции обнаружили и изъяли принадлежащие ОСОБА_1:
- один пакет из полимерного материала белого цвета с 7300,0 гр. увлажненного вещества расти тельного происхождения темно - коричневого цвета;
- содержащий один пакет из полимерного материала черного цвета с 6400,0 гр. увлажненного ве щества растительного происхождения темно - коричневого цвета;
- один пакет из полимерного материала фиолетового цвета с 6600,0 гр. увлажненного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета;
- один пакет из полимерного материала черного цвета содержащий россыпью 4500,0 гр. увлаж ненного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета;
- фрагмент синтетической ткани, содержащий 405,0 гр. увлажненного измельченного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета;
- фрагмент синтетической ткани, содержащий 440,0 гр. увлажненного измельченного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета;
- одна пластиковая бутылка объемом 1500,0 мл., содержащая 500,0 мл. жидкости коричневого цвета;
- одна пластиковая бутылка объемом 900,0 мл., содержащая 505,0 мл. жидкости коричневого цвета;
- одну пластиковую бутылку объемом 6000,0 мл., с надписью на этикетке «Вода 6 л продукт Украины», содержащая 3803,0 мл. жидкости коричневого цвета;
- одну пластиковую бутылку объемом 6000,0 мл., с надписью на этикетке «Старий Миргород», содержащая 1355,0 мл. жидкости коричневого цвета;
- 2,5 гр. вещества (содержащегося на металлическом изделии (в виде диска) диаметром 270,0 мм., высотой 70,0 мм.) изъятое в ходе обыска 30.06.2010 года, которое является особо опасным наркотическим средством-маковая солома (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 2,33 гр.
Осужденный ОСОБА_1 просит приговор суда отменить как незаконный, направив на новое судебное рассмотрение, либо на дополнительное расследование.
В обоснование ссылается на следующее:
Не установлены все обстоятельства и не устранены противоречия в показаниях.
Он жертва самооговора и оговора ОСОБА_4, а досудебное и судебное следствие проведено с обвинительным уклоном.
Он необоснованно подозревался в незаконном обороте наркотиков, поскольку источник информации на него не представлен суду.
Следствие не отрабатывало иных версий, кроме его причастности к преступлению.
Квартира в которой были изъяты наркотические средства и предметы приспособленные для их изготовления, ему не принадлежала, он ее просто арендовал.
Изъятые в том количестве наркотики, ему не принадлежали, поскольку он сам бы не смог их перевезти, и у него не было для этого время, поскольку накануне приехал с отдыха на море.
По делу не было проведено воспроизведение, а он не был освидетельствован.
Отсутствуют достаточные доказательства, что именно он изготовил 6163 мл. наркотического средства.
Суд без необходимости возобновлял судебное следствие.
В его жалобе есть исправления и подчистки.
Просит учесть, что страдает рядом тяжелых заболеваний.
Защитник осужденного, адвокат ОСОБА_2 просит обжалуемый приговор отменить как незаконный, оправдав подзащитного по ст.307 ч.3 УК Украины.
В обоснование ссылается на следующие обстоятельства:
Протокол обыска от 20.06.2010 г. являющийся доказательством виновности его подзащитного, составлен с нарушением закона.
Суд безосновательно отказал в удовлетворении ходатайства об установлении лиц, которые подтвердили, что осужденный отдыхал на море, и возвратился домой только накануне обыска.
Судом игнорированы показания свидетелей, что в отсутствие ОСОБА_1 наркотики в арендованной им квартире могли изготавливать и потреблять, другие лица.
В ходе обыска был изъят только один след пальца руки осужденного на шприце, однако отсутствовали его следы на других предметах и приспособлениях для изготовления наркотиков.
Разрешение на обыск подготовлено во время отсутствия осужденного в гор. Кривой Рог.
Есть основания полагать, что была нарушена тайна совещательной комнаты, поскольку действия прокурора и суда в части изготовления прокурором процессуальных документов были согласованными.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора полагавшего приговор суда закланным и обоснованным, осужденного и его защитника, поддержавших доводы своих апелляций, изучив материалы дела и доводы апелляций, коллегия судей полагает, что апелляции осужденного и его защитника, удовлетворению не подлежит.
При этом исходит из следующего:
Выводы суда относительно виновности ОСОБА_1 по ст. 307 ч.3 УК Украины основаны на доказательствах, исследованных в судебном заседании, которые изложены в приговоре.
Признательных показаниях самого осужденного на досудебном следствии
(л.д.62-63 т.1, 69-70 т.1) (л.д.108-109 т.1), из которых следует, что в начале июня 2010 года он в селе Гуровка Кировоградской области у неизвестного мужчины приобрел 4 полиэтиленовых мешка с маковой соломой, которые перевез по месту жительства, а затем в ночное время изготовил наркотическое средство, для внутривенного введения. Принадлежащие ему наркотическое средство и приспособления для его изготовления были у него изъяты.
Эти показания судом первой инстанции были проверены и нашли свое подтверждение.
Свидетели ОСОБА_5 и ОСОБА_6 подтвердили, что утром 30 июня 2010 года в качестве понятых присутствовали при обыске в квартире, где находился осужденный.
В квартире стоял специфический запах, варилась жидкость, в различных местах находилось пакеты и мешки с маковой соломой, бутылки с ацетоном, пресс, кастрюли, медшприц, и.т.п.
Свидетель ОСОБА_7 суду пояснил, что с целью приобретения наркотического средства для личного потребления, утром 30.06.2010 зашел домой к знакомому ОСОБА_1Г, который проживал ІНФОРМАЦІЯ_4.
Осужденный варил жидкость коричневого цвета и в квартире стоял специфический запах. На его вопрос ОСОБА_1 попросил зайти позже, поскольку наркотик, для потребления еще не был готов.
Когда собирался уходить, то в квартиру зашли работники милиции, которые стали проводить обыск.
Свидетель ОСОБА_8, пояснил, что его брат ОСОБА_1 пользовался квартирой АДРЕСА_2, принадлежащей его бывшей жене.
29 или 30 июня 2010 года на день раньше, брат вернулся с моря и примерно в это время к нему пришли работники милиции и предложили ехать на квартиру по ул.Груни Романовой, 18/75, предъявив постановление на обыск.
В квартире находился его брат, а также знакомый ОСОБА_7
На кухне находились целлофановые мешки с маковой соломкой, пустые бутылки от растворителя, 2 бутылки с коричневой жидкостью, стены были закопчены, пахло ацетоном, а на печке стояла большая кастрюля.
Допрошенные в качестве свидетелей оперативные и следственные работники милиции: ОСОБА_9 ОСОБА_10 ОСОБА_11 ОСОБА_12 ОСОБА_13Н ОСОБА_14 заявили, что располагали оперативной информацией, которая не подлежит разглашению, что о том, что осужденный занимается незаконным оборотом наркотиков. Представленные в суд материалы, стали основанием для проведения обыска в его жилище. Следователем были выполнены все процессуальные действия по закреплению добытых доказательств.
Виновность осужденного подтверждается также:
Протоколом обыска от 30.06.2010 года, из которого следует, что обыск проводился в квартире АДРЕСА_3 30.06.2010 года с 6.00 до 7 часов 30 минут в присутствии двух понятых.
На предложение следователя выдать наркотические средства - ОСОБА_1 заявил, что наркотических средств в квартире нет. В результате обыска, было обнаружено: два полиэтиленовых пакета черного цвета, один пакет фиолетового цвета, один пакет белого цвета и белый мешок, в которых находится вещество растительного происхождения коричневого цвета в измельченной форме. Также обнаружен самодельный металлический пресс в виде сваренных уголков буквой «П», снизу диск от автомобиля и зажима в виде болта.
Обнаружены две трехлитровые банки, одна из которых заполнена жидкостью темно-коричневого цвета, на дне второй банки находится вещество коричневого цвета. Обнаружено: медицинский шприц емкостью 20 мл. с остатками жидкости коричневого цвета, две стеклянные банки емкостью по 1л. каждая, которые заполнены полностью жидкостью темно-коричневого цвета, а также обнаружено один медицинский шприц емкостью 1мл., два шприца по 2мл. и два шприца по 5 мл. (шприцы новые в упаковках).
Для лучшей транспортировки, жидкость находящаяся в кастрюле, перелита в две 5-ти литровые бутылки (л.д.14 т.1).
Протоколом осмотра от 30.06.2010г. с фототаблицами к нему, из которого следует, что объектом осмотра являлся медшприц емкостью 20 мл. с остатками жидкости коричневого цвета, который изъят у гр. ОСОБА_1. В ходе осмотра шприца в районе отметки 5мл. был выявлен след пальца руки, который откопирован на липкую ленту и перенесен на белый лист бумаги. Медшприц был помещен в полиэтиленовый пакет, опечатан ниткой, биркой (л.д. 15-16 т.1);
Вещество, представленное на экспертизу массой 2,5г, (содержащееся на металлическом изделие (в виде диска) диаметром 270,0 мм, высотой 70,0 мм)- является особо опасным наркотическим средством - маковая солома (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 2,33гр.
Жидкость, представленная, на экспертизу объемом 500,0мл, 505,0мл, 3803,0 мл; 1355,0 мл.- содержит особо опасное наркотическое средство - «концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 0,1 г; 0,11 г; 342,27г; 121,95г /соответственно/.
Вещество, представленное на экспертизу на поверхностях кастрюли эмалированной и двух фрагментах труб из полимерного материала, изъятых в ходе обыска -содержит особо опасное наркотическое средство- «концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), массу которого в пересчете на сухое вещество определить не представилось возможным.
Вещество, представленное на экспертизу на внутренней поверхности шприца, градуированного до отметки 20,0мл, изъятого в ходе обыска - содержит опий ацетилированный (отнесен к особо опасному наркотическому средству - опий), количество которого в пересчете на сухую массу определить не представилось возможным.
Вещество, представленное на экспертизу массой 3200,0г, 1120,0г; 1320,0г, 240,6г, изъятое в ходе обыска - наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров не содержит.
На внутренних поверхностях одиннадцати пластиковых бутылок, одних весах механических, представленных на экспертизу, изъятых в ходе обыска- наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров не содержится.
Изделие из металла, представленное на экспертизу, изъятое в ходе обыска - оборудованием, приспособленным для изготовления наркотических средств, не является; но так как на металлическом изделие (в виде диска) было изъято вещество, массой 2,5 г, являющееся особо опасным наркотическим средством - маковая солома (ранее подвергавшаяся экстрагированию), оно (изделие) могло быть использовано для изготовления наркотических средств.
Из заключения дополнительной судебной экспертизы наркотических средств №55 от 14.01.2011 года, следует, что установить, какое минимальное количество времени необходимо для экстракции установленного экспертизой количества маковой соломы, изъятой у ОСОБА_1 не предоставляется возможным по причинам, указанным в исследовательской части данного заключения экспертизы. Определить давность изготовления наркотических средств (маковой соломы экстрагированной и/или опия экстракционного) состоянием на 30 июня 2010 года не представилось возможным (л.д.73-74 т.2).
Согласно заключения судебно-дактилоскопической экспертизы № 53/01-47 от 15 июля 2010 года с иллюстративными таблицами к нему (л.д.50-53 т.1), установлено, что след пальца руки, изъятый 30.06.2010 года в ходе осмотра медицинского шприца емкостью 20 мл., изъятого в ходе проведения обыска и откопированный на липкую ленту, пригоден для идентификации личности. След пальца руки на липкой ленте оставлен безымянным пальцем правой руки ОСОБА_1.
Из приобщенной в судебном заседании копии протокола допроса обвиняемой ОСОБА_4 от 14.06.2010 года, следует, что она от знакомых наркоманов узнала, что на жилмассиве «ЮГОК» по ул.Груни Романовой,18/75 продает наркотик «ширка» мужчина по имени ОСОБА_11, кличка «блоха». 09.06.2010г. она купила у последнего 15 кубов «ширки» и 15 таблеток «Димедрола» (л.д.98 т.2). В дальнейшем, при проведении очной ставки 21.07.2010 года, между ОСОБА_1 и ОСОБА_4- обвиняемая ОСОБА_4 пояснила, что по вышеуказанному адресу наркотик «ширку» она не покупала, данный адрес назвала не задумываясь (л.д.97 т.2).
Исходя из сообщения от 17.08.2010г. и справок ООО «БудПромСервис» от 01.10.2010г. и 15.02.2011г., следует, что ОСОБА_1 работал монтажником по монтажу стальных и железобетонных конструкций с 22.03.2010г. по трудовому договору, отпуск без сохранения заработной платы оформлял в мае 2010г. с 21.05.2010г по 31.05.2010г.. В июне 2010 года ОСОБА_1 в ежегодном отпуске и отпуске без сохранения заработной платы не находился. В июне 2010 года отработка рабочего времени не отражена по причине его отсутствия на работе (л.д.143; 212 т.1; 70 т.2).
В ходе проверки прокуратуры Ингулецкого района г. Кривого Рога, заявления осужденного о чинимом насилии в отношении него, со стороны работников милиции не нашли своего подтверждения. (л.д.170-171 т.1).
Вещественными доказательствами по делу являются:
- один пакет из полимерного материала черного цвета, содержащий один пакет из полимерного материала белого цвета с 7300,0 г увлажненного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета, которое является особо опасным наркотическим средством - маковая солома, (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 4526,0 г.
- один пакет из полимерного материала черного цвета, содержащий один пакет из полимерного материала черного цвета с 6400,0 г увлажненного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета, которое является особо опасным наркотическим средством - маковая солома, (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 4416,0 г.
- один пакет из полимерного материала голубого цвета, содержащий один пакет из полимерного материала фиолетового цвета с 6600,0 г увлажненного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета, которое является особо опасным наркотическим средством - маковая солома, (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 4554,0 г.
- один пакет из полимерного материала голубого цвета, содержащий один пакет из полимерного материала черного цвета содержащий россыпью 4500,0 г увлажненного вещества растительного происхождения темно коричневого цвета, которое является особо опасным наркотическим средством -маковая солома, (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 3510,0 г..
- фрагмент синтетической ткани, содержащий 405,0 г увлажненного измельченного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета, которое является особо опасным наркотическим средством - маковая солома, (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 316,29 г.
- фрагмент синтетической ткани, содержащий 440,0 г увлажненного измельченного вещества растительного происхождения темно - коричневого цвета, которое является особо опасным наркотическим средством - маковая солома, (ранее подвергавшаяся экстрагированию), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 343,2 г,
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится одна стеклянная банка объемом 3000,0 мл, содержащая 3200,0 г вязкого вещества темно - коричневого цвета, которое наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров не содержит.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится -одна стеклянная банка объемом 1000,0 мл, содержащая 1120,0 г. вязкого вещества темно - коричневого цвета, которое наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров не содержит.
-одна стеклянная банка объемом 1000,0 мл, содержащая 1320,0 г вязкого вещества темно- коричневого цвета, которое наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров не содержит.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится одна стеклянная банка объемом 3000,0 мл, содержащая 240,6 г вязкого вещества темно - коричневого цвета, которое наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров не содержит.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится одна пластиковая бутылка объемом 1500,0 мл, содержащая 500,0 мл жидкости коричневого цвета, содержит особо опасное наркотическое средство «концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 0,1 г.
- одна пластиковая бутылка объемом 900,0 мл, содержащая 505,0 мл жидкости коричневого цвета, содержит особо опасное наркотическое средство -«концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 0,11 г.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором
содержится одна эмалированная кастрюля коричневого цвета (высота 200,0 мм,
диаметр 370,0 мм), на внутренней поверхности которой содержится следы
вещества коричневого цвета массой 2,5 г, которое является особо опасным
наркотическим средством - маковая солома, масса которого в пересчете на
сухую массу составляет 2,33 г.
- одна пластиковую бутылка объемом 6000, 0 мл, с надписью на этикетке «Вода 6 л. продукт Украины», содержащая 3803,0 мл жидкости коричневого цвета, содержит особо опасное наркотическое средство - «концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 342,27 г.
- одна пластиковую бутылка объемом 6000,0 мл, с надписью на этикетке «Старий Миргород», содержащая 1355,0 мл жидкости коричневого цвета, содержит особо опасное наркотическое средство - «концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), масса которого в пересчете на сухую массу составляет 121,95 г.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится - механические весы (пружинные, стрелочные) красного цвета с циферблатом белого цвета (5 kg х 25 kg), на поверхности которых не содержится следов какого - либо вещества.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится - 11 (одиннадцать) пластиковых бутылок белого цвета с надписью на этикетке «646 Растворитель», на внутренних поверхностях которых не содержатся видимые следы какого - либо вещества.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится - один пластмассовый шприц, градуированный до отметки 5,0 мл в индивидуально стерильной заводской упаковке.
-два пластмассовых шприца, градуированные до отметки 2,0 мл в индивидуально стерильной заводской упаковке.
один пластмассовый шприц, градуированный до отметки 50,0 ед. в ндивидуально стерильной заводской упаковке.
- пакет из полимерного материала розового цвета, в котором содержится - один пластмассовый шприц, градуированный до отметки 20,0 мл, на внутренней поверхности которого содержатся следы вещества коричневого цвета, содержащий опий ацетилированный (отнесен к особо опасному наркотическому средству - опий), количество которого в пересчете на сухую массу определить не представилось возможным.
- пакет из полимерного материала черного цвета, в котором содержится - один фрагмент трубы из полимерного материала (длина 620,0 мм), на поверхности которого содержатся следы вещества коричневого цвета, содержит особо опасное наркотическое средство - «концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), массу которого в пересчете на сухое вещество определить не представилось возможным.
- один фрагмент трубы из полимерного материала (длина 920,0 мм), на поверхности которого содержатся следы вещества коричневого цвета, содержит особо опасное наркотическое средство - «концентрат из маковой соломы» (опий экстракционный), массу которого в пересчете на сухое вещество определить не представилось возможным.
- полипропиленовая сумка, содержащая изделие из металла, которое состоит из рамы, основания, поддона (виде диска от автомобильного колеса), винта. Оборудование, для изготовления наркотических средств не является. Отвертка с деревянной ручкой красного цвета.
Доводы осужденного, что он только накануне вернулся в свое жилище и потому не может быть причастен к рассматриваемому преступлению, не может служить в качестве серьезного аргумента.
Несомненно, что наркотические средства в таком количестве, а также приспособления для их изготовления, изъятые в жилище осужденного и его присутствии, ОСОБА_1 изготавливал и хранил с целью сбыта.
Добытые доказательства являются допустимыми, достоверными, достаточными и полностью изобличают осужденного в совершении инкриминируемого ему преступления.
Неполноты, существенных нарушений в ходе досудебного и судебного следствия требований уголовно-процессуального законодательства, которые бы являлись основаниям для изменения или отмены приговора, проверкой материалов дела не выявлено, а доводы апелляции в этой части безосновательны.
При определении вида и размера наказания суд в соответствии со ст. 65 УК Украины учел степень тяжести совершенного преступления, данные о личности осужденного, совокупность всех обстоятельств по делу, в том числе и те на которые ссылается осужденный, назначив соразмерное наказание, предусмотренное санкцией статьи.
Такое наказание, по мнению судебной коллегии, будет необходимым и достаточным, для его исправления и предупреждения новых преступлений.

Руководствуясь ст.ст. 365, 366, 378, 379 УПК Украины судебная коллегия апелляционного суда, -
О П Р Е Д Е Л И Л А:
Апелляцию осужденного ОСОБА_1, его защитника, адвоката ОСОБА_2 оставить без удовлетворения, а приговор Ингулецкого районного суда гор. Кривого Рога Днепропетровской области от 5 апреля 2011 года в отношении ОСОБА_1, - без изменения

Судьи апелляционного
суда:
____________________________________________________________
Категория ст.307 ч.3 УК Украины Докладчик Богдан В.В.