Справа № 750/7250/24 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/735/24
Категорія - Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 жовтня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю: прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження №0003297 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 17 червня 2024 року,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком:

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, уродженець та житель АДРЕСА_1 , не одружений, освіта професійно-технічна, не працює, раніше неодноразово судимий, останній раз: 23.05.2018 Менським районним судом Чернігівської області за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки; 10.06.2020 звільнений умовно-достроково на невідбутий строк 6 місяців 18 днів,

засуджений за ч.4 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 (п`ять) років.

На підставі ст.75 КК України, ОСОБА_9 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 (три) роки та з покладенням на нього обов`язків, передбачених ч.1 ст.76 КК України.

Скасовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою щодо ОСОБА_9 та звільнено його з-під варти негайно в залі суду.

Стягнуто з ОСОБА_9 на користь держави 4301,94 грн процесуальних витрат. Питання про речові докази вирішено в порядку ст.100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що 31 серпня 2023 року, в період часу з 12:00 год по 15:53 год, ОСОБА_9 , перебуваючи в приміщені квартири АДРЕСА_2 , в умовах воєнного стану, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав мобільний телефон марки «Realme» модель «RMX 3231», що належить ОСОБА_10 , чим спричинив останньому матеріальну шкоду на суму 2825 грн 25 коп.

Не погоджуючись із рішенням суду, прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просив змінити вирок місцевого суду та виключити з вироку обставину, яка обтяжує покарання ОСОБА_9 - рецидив кримінального правопорушення. В обґрунтування скарги послався на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Зазначив, що місцевий суд безпідставно визнав обставиною, яка обтяжує покарання ОСОБА_9 - рецидив кримінального правопорушення, оскільки його попередні судимості вже були враховані судом при здійсненні кримінально-правової кваліфікації правопорушення.

Заслухавши доповідь судді; прокурора, котрий підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити; захисника обвинуваченого, який погодився з позицією прокурора; перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з огляду на таке.

Відповідно до вимог ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_9 у скоєнні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, кваліфікація його дій, а також вид і розмір призначеного покарання прокурором не оспорюються.

Разом з тим, доводи прокурора щодо неправильного врахування місцевим судом рецидиву кримінального правопорушення, як обставини, яка обтяжує покарання ОСОБА_9 , є слушними.

Як слідує зі змісту ст.34 КК України та п.15 постанови Пленуму ВСУ №7 від 04.06.2010 «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив злочинів та їх правові наслідки», рецидивом злочинів визнається вчинення нового умисного злочину особою, яка має судимість за умисний злочин. Оскільки згідно з ч.1 ст.88 КК України, особа визнається такою, що має судимість, з дня набрання законної сили обвинувальним вироком і до погашення або зняття судимості, то вчинення саме в цей період нового умисного злочину утворює з попереднім умисним злочином їх рецидив.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_9 був засуджений:

- 03.04.2014 Чернігівським районним судом Чернігівської області за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки;

- 11.09.2015 Менським районним судом Чернігівської області за ч.2 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 3 місяці;

- 19.01.2016 Корюківським районним судом Чернігівської області за ч.2 ст.190, ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 5 місяців;

- 23.05.2018 Менським районним судом Чернігівської області за ч.2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі; звільнений 10.06.2020 умовно-достроково на невідбутий строк 6 місяців 18 днів.

Згідно з оскаржуваним вироком, дії ОСОБА_9 кваліфіковано судом за ч.4 ст.185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, в умовах воєнного стану.

Беручи до уваги, що ОСОБА_9 раніше притягувався до кримінальної відповідальності лише за вчинення злочинів проти власності і кваліфікуюча ознака - вчинення злочину повторно, вже врахована при кваліфікації його дій за частиною 4 статті 185 КК України, тому місцевий суд необґрунтовано визнав обставиною, яка обтяжує покарання ОСОБА_9 - рецидив кримінального правопорушення, і вона підлягає виключенню з мотивувальної частини вироку.

Відтак, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції - зміні.

Керуючись ст.ст. 404, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити.

Вирок Деснянського районного суду м. Чернігова від 17 червня 2024 року щодо ОСОБА_9 - змінити.

Виключити з мотивувальної частини вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 17 червня 2024 року обставину, яка обтяжує покарання ОСОБА_9 - рецидив кримінального правопорушення.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4