ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 552/7035/22 Номер провадження 11-кп/814/586/24Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 січня 2024 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю:

секретаря

судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження 0000665від 06.07.2022, за зміненою апеляційною скаргою прокурора Новобаварської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_7 на вирок Київського районного суду м. Полтави від 18 жовтня 2022 року відносно

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, освіта середня, пенсіонера, інваліда II групи, ветерана війни, раніше не судимого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,,

В С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком ОСОБА_8 засуджено:

за ч. 1 ст. 309 КК України на 1 рік обмеження волі;

за ч. 2 ст. 310 КК України на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ч. 1 ст. 70, 72 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст.75КК України звільнити ОСОБА_8 від вiдбування призначеного покарання, якщо він протягом 1 року не вчинить нового злочину та виконає покладені на нього вироком суду зобов`язання.

За вироком суду, ОСОБА_8 , маючи умисел направлений на незаконний посів рослин конопель з метою вирощування (культивування) рослин конопель для подальшого виготовлення, зберігання та особистого вживання особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, усвідомлюючи протиправність своїх дій та бажаючи діяти саме таким чином, за місцем свого мешкання, а саме адресою: АДРЕСА_1 , незаконно весною 2022 року висіяв у грунт насіння конопель, які дали сходи в кількості 56 кущів.

Продовжуючи свій злочинний намір, спрямований на незаконне вирощування рослин конопель для особистого вживання без мети збуту, ОСОБА_8 у невстановлений період часу, але не пізніше 05.07.2022, здійснював догляд за посівами рослин конопель на подвір`ї за адресою: АДРЕСА_1 , а саме культивував, оброблював міжряддя, знищував бур`яни, рихлив ґрунт та поливав. Таким чином здійснював систематичний догляд за посівами, сходами та дорослими рослинами конопель з метою доведення їх до стадії дозрівання, тобто незаконно вирощував рослини коноплі у загальній кількості 56 рослин.

Протиправні, злочинні дії ОСОБА_8 пов`язані з незаконним посівом та незаконним вирощування рослин конопель були припинені на законних підставах співробітниками поліції, якими 05.07.2022 у період часу з 17 години 45 хвилин по 18 годину 20 хвилин, було проведено огляд за адресою: АДРЕСА_1 , а саме в будинку, в якому мешкає та зареєстрований ОСОБА_8 , в ході якого було виявлено та вилучено зростаючі в землі в кількості 56 кущів рослини.

Крім того, Крім того, у невстановлений дату та час, ОСОБА_8 , діючи умисно, суб`єктивно усвідомлюючи протиправність своїх дій та бажаючи діяти саме таким чином, з метою вирощування (культивування) рослин конопель для подальшого виготовлення, зберігання та особистого вживання наркотичного засобу за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_1 , незаконно висіяв наявне у нього насіння рослин конопель, на земельній ділянці, розташованій на присадибній території домоволодіння.

Продовжуючи реалізацію свого злочинного наміру ОСОБА_8 , протягом травня 2022 року, зривав листя з наявних у нього за місцем мешкання, за адресою: АДРЕСА_1 , кущів коноплі, таким чином придбавши особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, для особистого вживання без мети збуту.

Продовжуючи свої злочинні дії, ОСОБА_8 , за місцем свого мешкання, а саме за адресою: АДРЕСА_1 , достовірно знаючи спосіб виготовлення особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу, сушив та перетирав вищезазначене листя з кущів коноплі, таким чином виготовивши особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, який почав зберігати за місцем свого мешкання, для особистого вживання, без мети збуту.

05.07.2022 у період часу з 17 години 45 хвилин по 18 годину 20 хвилин, було проведено огляд за адресою: АДРЕСА_1 , в якому мешкає та зареєстрований ОСОБА_8 , в ході якого було виявлено та вилучено речовину рослинного походження в подрібненому стані зеленого кольору, яка перебувала в приміщенні біля будинку (бесідці) на столі та речовину рослинного походження, утворену фрагментами стебла з листами, верхівками та кореневою системою зеленого кольору.

Загальна маса особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу складає: 389,2238 грам, який ОСОБА_8 , незаконно виготовив та зберігав для подальшого вживання без мети збуту.

У поданій зміненій апеляційній скарзі прокурор, просить вирок стосовно ОСОБА_8 змінити у зв`язку із неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме застосування закону, який не підлягає застосуванню.

На підтримку своїх апеляційних вимог прокурор зазначає, що вивченням особи ОСОБА_8 встановлено, що він ІНФОРМАЦІЯ_1 , тобто на момент скоєння злочину є особою пенсійного віку, інвалід другої групи.

Із вироку суду від 18.10.2022 вбачається, що суд залишив поза увагою, що ч. 3 ст. 61 КК України передбачено, що обмеження волі не застосовується до, серед інших, осіб що досягли пенсійного віку, до інвалідів першої і другої групи.

За наслідкам апеляційного розгляду прокурор просить змінити вирок суду першої інстанції в частині призначеного покарання, та призначити ОСОБА_8 покарання за ч.1 ст.309 КК України у вигляді арешту строком на 6 місяців, за ч.2 ст. 310 КК України вигляді позбавлення волі строком на 3 роки, на підставі ч.1 ст. 70, ст. 72 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити покарання у виді 3-х років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК звільнити обвинуваченого від призначеного покарання з іспитовим строком на 1 рік.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора на підтримку апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.309, ч.2 ст.310 КК України, відповідають фактичним обставинам провадження, правильність правової кваліфікації дій обвинуваченого в апеляційній скарзі не оскаржується, а тому, відповідно до ст. 404 КПК України, апеляційним судом не переглядаються.

Щодо неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність змінена апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Як вбачається із змісту вироку суду, ОСОБА_8 засуджено за ч.1 ст.309 КК України на 1 рік обмеження волі.

Відповідно до ч.3 ст.61 КК України обмеження волі не застосовується до неповнолітніх, вагітних жінок і жінок, що мають дітей віком до чотирнадцяти років, до осіб, що досягли пенсійного віку, військовослужбовців строкової служби та до осіб з інвалідністю першої і другої групи.

Таким чином, станом на момент ухвалення вироку 18.10.2022 ОСОБА_8 досяг пенсійного віку (63 роки), та має посвідчення інваліда ІІ групи (а.с.25).

За таких обставин, враховуючи, що покарання у виді обмеження волі не може бути застосоване до ОСОБА_8 , вирок в частині призначення покарання слід змінити, призначивши обвинуваченому покарання у виді арешту строком на 6 місяців, в межах санкції ч.1 ст.309 КК України та визначити остаточне покарання на підставі ч.1 ст.70 КК України.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Змінену апеляційну скаргу прокурора Новобаварської окружної прокуратури м. Харкова ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Київського районного суду м. Полтави від 18 жовтня 2022 року відносно ОСОБА_8 в частині призначення покарання змінити.

Призначити ОСОБА_8 за ч.1 ст.309 КК України у вигляді арешту строком на 6 місяців, за ч.2 ст. 310 КК України вигляді позбавлення волі строком на 3 роки.

На підставі ч.1 ст. 70, ст. 72 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначити ОСОБА_8 покарання у виді 3-х років позбавлення волі. На підставі ст. ст. 75, 76 КК звільнити обвинуваченого від призначеного покарання з іспитовим строком на 1 рік.

Відповідно до ст.76КК України зобов`язати обвинуваченого:

- періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

- повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржений до Касаційного кримінального суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4