Справа № 751/7569/23 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/310/24
Категорія - ч.2 ст.307 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 червня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю: прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження

№ 0001694 від 17.05.2023 за апеляційною скаргою прокурора Чернігівської окружної прокуратури ОСОБА_8 на вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 28 грудня 2023 року,

У С Т А Н О В И Л А :

Цим вироком ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Гомель, громадянин Республіки Білорусь, ром, не маючий освіти, неодружений, не працюючий, проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , судимий 28.06.2023 за ч. 3 ст. 187 КК України до 7 років позбавлення волі,-

визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України та призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 28 червня 2023 року у виді 7 (семи) років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна і остаточно призначено ОСОБА_9 покарання у виді 7 (семи) років 6 (шести) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна.

Строк відбування покарання ОСОБА_9 прийнято рахувати з дня його затримання 25.05.2020.

ОСОБА_9 тимчасово залишено у ДУ «Чернігівський слідчий ізолятор» - до набрання цим вироком законної сили.

Цим же вироком ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженка м. Горордня Чернігівської області, ромської національності, громадянка України, раніше не судима, маюча початкову освіту, не працююча, зареєстрована за адресою: АДРЕСА_2 , фактично проживає за адресою: АДРЕСА_3 , -

визнана винуватою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України та призначено покарання із застосуванням ст. 69 КК України у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України звільнено від призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки та відповідно до ст. 76 КК України покладено обов`язки.

Вирок стосовно неї не оскаржується.

Стягнуто у дольовому порядку з ОСОБА_9 та ОСОБА_10 на користь держави витрати на проведення судової експертизи матеріалів, речовин та виробів в сумі 1434 грн. 00 коп. по 717 (сімсот сімнадцять) грн.. 00 коп. з кожного.

Скасовано арешти на майно, накладені згідно ухвал слідчого судді Деснянського районного суду м. Чернігова від 01 червня 2023 року по справі №750/7781/23, провадження №1-кс/750/2873/23, та від 25 липня 2023 року по справі №750/8400/23, провадження №1-кс/750/3758/23, в рамках кримінального провадження №0001694.

Питання щодо речових доказів вирішено у порядку ст. 100 КПК України.

Вироком місцевого суду встановлено, що ОСОБА_9 , будучи заарештованим та перебуваючи в ДУ «Чернігівський слідчий ізолятор», в квітні 2023 року, більш точні дата та час органом досудового розслідування не встановлені, діючи умисно, з метою збуту наркотичних засобів, використовуючи всесвітню мережу Інтернет замовив у невстановленої особи особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, який був відправлений поштовим відправленням до відділення №2 ТОВ «Нова пошта» в м. Городня Чернігівського району Чернігівської області на ім`я його співмешканки ОСОБА_10 , з якою він попередньо домовився про отримання нею посилки з наркотичними засобами у поштовому відділенні та подальшу передачу нею цієї посилки для нього в слідчий ізолятор. За тим ОСОБА_9 домовився з ОСОБА_11 , котрий утримувався з ним в одній камері, про отримання передачі з продуктами та речами від ОСОБА_10 родичами останнього та подальшої її передачі до слідчого ізолятору на ім`я ОСОБА_11 за винагороду у вигляді наркотичного засобу канабісу.

28.04.2023 о 15 год. 00 хв. ОСОБА_10 , діючи умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_9 , за вказівками останнього, отримала у відділенні №2 ТОВ «Нова пошта» в м. Городня Чернігівського району Чернігівської області, поштове відправлення, в якому знаходилися сім поліетиленових пакетів з особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, яке незаконно зберігаючи при собі перенесла до квартири за місцем мешкання за адресою: АДРЕСА_3 , де за вказівкою ОСОБА_9 незаконно зберігала до 15.05.2023.

15.05.2023 з метою збуту особливо небезпечних наркотичних засобів у місця позбавлення волі, ОСОБА_10 , виконуючи вказівки ОСОБА_9 , помістила сім поліетиленових пакетиків з наркотичним засобом канабіс до пластикового флакону з-під дезодоранту «Dove MEN» та близько 12 год. 35 хв. переслала їх в пакеті з продуктами і іншими речами рейсовим автобусом, який рухався маршрутом «Городня-Чернігів» до м. Чернігів, де їх отримала ОСОБА_12 , яка не була обізнана про вміст передачі та передала пакет з речами, отриманими від ОСОБА_10 своєму чоловіку ОСОБА_13 , який 16.05.2023, не будучи обізнаним про вміст передачі відніс її до ДУ «Чернігівський слідчий ізолятор» та передав на ім`я ОСОБА_11 , який не будучи обізнаним про вміст передачі мав передати її останньому.

Однак під час огляду передачі на ім`я ОСОБА_11 , працівниками слідчого ізолятору у флаконі з-під дезодоранту було виявлено сім поліетиленових пакетиків з речовиною рослинного походження.

16.05.2023 у період часу з 11 год. 13 хв. по 11 год. 40 хв., працівниками поліції, під час огляду місця події були вилучені сім поліетиленових пакетиків з подрібненими речовинами рослинного походження, які згідно висновку експерта № СЕ-19/125/23-5437-НЗПРАР від 25.05.2023 являються особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою в перерахунку на суху речовину 1,858 г, який ОСОБА_10 , за попередньою змовою з ОСОБА_9 незаконно збула у місця позбавлення волі.

28.04.2023 о 15 год. 00 хв. ОСОБА_10 , діючи умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_9 , котрий утримується в ДУ «Чернігівський слідчий ізолятор», отримала у відділенні №2 ТОВ «Нова пошта» в м. Городня, Чернігівського району, Чернігівської області, поштове відправлення, в якому знаходилися сім поліетиленових пакетів з особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, яке незаконно зберігаючи при собі перенесла до квартири за місцем мешкання, за адресою: АДРЕСА_3 , де зберігала до 15.05.2023.

15.05.2023, з метою збуту особливо небезпечних наркотичних засобів у місця позбавлення волі, ОСОБА_10 , виконуючи вказівки ОСОБА_9 помістила сім поліетиленових пакетиків з наркотичним засобом канабіс до пластикового флакону з-під дезодоранту «Dove MEN» та близько 12 год. 35 хв. переслала їх в пакеті з продуктами і іншими речами рейсовим автобусом, який рухався маршрутом «Городня-Чернігів» до м. Чернігів, де їх отримала ОСОБА_12 , яка не була обізнана про вміст передачі та передала пакет з речами, отриманими від ОСОБА_10 своєму чоловіку ОСОБА_13 , який 16.05.2023, не будучи обізнаним про вміст передачі, відніс її до ДУ «Чернігівський слідчий ізолятор» та передав на ім`я ОСОБА_11 , який утримувався в слідчому ізоляторі в одній камері з ОСОБА_9 і не будучи обізнаним про вміст передачі мав передати її останньому.

Однак під час огляду передачі на ім`я ОСОБА_11 , працівниками слідчого ізолятору у флаконі з-під дезодоранту було виявлено сім поліетиленових пакетиків з речовиною рослинного походження.

16.05.2023, у період часу з 11 год. 13 хв. по 11 год. 40 хв., працівниками поліції, під час огляду місця події були вилучені сім поліетиленових пакетиків з подрібненими речовинами рослинного походження, які згідно висновку експерта № СЕ-19/125/23-5437-НЗПРАР від 25.05.2023 являються особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабісом, загальною масою в перерахунку на суху речовину 1,858 г, який за попередньою змовою ОСОБА_10 , з ОСОБА_9 незаконно збула у місця позбавлення волі.

Не погодившись із рішенням суду, прокурор подала апеляційну скаргу, в якій, не оспорюючи фактичні обставини кримінального провадження, доведеність вини обвинуваченого, просила змінити вирок місцевого суду стосовно ОСОБА_9 у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

В обґрунтування скарги зазначає, що місцевим судом призначено ОСОБА_9 остаточне покарання за сукупністю вироків на підставі ч. 1 ст. 71 КК України. Однак ОСОБА_9 вчинив злочин до постановлення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 28.06.2023, а тому остаточне покарання необхідно призначати за сукупністю злочинів відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України, застосовуючи принцип часткового складання покарань. Крім того, вказує, що судом безпідставно враховано обставину, що обтяжує покарання рецидив злочинів, зважаючи на те, що ОСОБА_9 вчинив злочин до постановлення попереднього вироку.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити з наведених вище підстав, захисника, який погодився з апеляційною скаргою прокурора, дослідивши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до наступного висновку.

Згідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновок про доведеність винуватості ОСОБА_9 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення, за встановлених під час судового розгляду фактичних обставин, суд першої інстанції обґрунтував дослідженими в порядку, передбаченому статтею 349 КПК України, доказами, що не оспорюються в апеляційній скарзі.

Враховуючи, що фактичні обставини справи, як і кваліфікація дій обвинуваченого, ніким не оспорювалися і докази щодо них, на підставі статті 349 КПК України, не досліджувалися, висновки суду першої інстанції щодо цих фактичних обставин перевірці апеляційним судом не підлягають.

Що стосується покарання, призначеного обвинуваченому, то воно визначене судом відповідно до вимог ст. 65 КК України з урахуванням ступеню тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, даних щодо особи, обставин, які пом`якшують та обтяжують покарання.

Разом з тим, призначаючи обвинуваченому ОСОБА_9 покарання, місцевий суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

Згідно ч. 4 ст. 70 КК України, за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_9 вчинив злочин до постановлення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 28.06.2023, тому обвинуваченому необхідно призначити остаточне покарання за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України.

Крім того, враховуючи викладене, а саме, що ОСОБА_9 вчинив злочин до постановлення вироку Деснянського районного суду м. Чернігова від 28.06.2023 судом першої інстанції помилково враховано обставину, що обтяжує покарання рецидив злочинів.

Відтак, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а вирок щодо ОСОБА_9 зміні в частині призначеного покарання.

З огляду на викладене та керуючись вимогами ст.ст. 371, 404, 407, 418, 419 КПК України колегія суддів -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора Чернігівської окружної прокуратури ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Новозаводського районного суду м. Чернігова від 28 грудня 2023 року щодо ОСОБА_9 в частині призначеного покарання - змінити.

Виключити з мотивувальної частини вироку посилання суду на обставину, що обтяжує покарання рецидив злочинів.

Вважати ОСОБА_9 засудженим за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання, призначеного судом 6 (шести) років позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарання за даним вироком з покаранням за вироком Деснянського районного суду м. Чернігова від 28.06.2023 і остаточно призначити ОСОБА_9 покарання у виді 7 (семи) років 6 (шести) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому на праві власності майна.

У решті цей же вирок залишити без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного суду протягом 3-х місяців з дня її проголошення.

СУДДІ:

ОСОБА_3 ОСОБА_2 ОСОБА_4