Дата документу 05.03.2024 Справа № 333/6041/22
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний №333/6041/22 Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження №11-кп/807/417/24 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

05 березня 2024 року місто Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянула в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження за поданням начальника Комунарського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Запорізькій області ОСОБА_6 щодо скасування звільнення від покарання та направлення для відбування покарання

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця смт.Свободи П`ятигорської міськради Ставропольського краю, громадянина України, який офіційно не працює, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , судимий 17 вересня 2021 року Заводським районним судом м. Запоріжжя за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на 1 рік, та з покладенням обов`язків, відповідно до ст.76 КК України,

для відбування покарання, призначеного вироком Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 10 січня 2023 року покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років,

за участю прокурора ОСОБА_8 - в режимі відеоконференції EASYCON,

захисника-адвоката ОСОБА_9 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

представника органу пробації ОСОБА_10 .

Захисник - адвокат ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_7 звернувся до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою на ухвалу Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 17 жовтня 2023 року, якою задоволено подання Комунарського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Запорізькій області ОСОБА_6 , скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлено засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для відбування покарання, призначеного вироком Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 10 січня 2023 року покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що засуджений умисно не виконував покладені на нього вироком суду обов`язки, не з`являвся за викликами до органу пробації, не зазначив жодної поважної причини такого невиконання обов`язків, що свідчить про небажання засудженого ставати на шлях виправлення та є достатнім для скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення засудженого для відбування призначеного покарання за вироком суду. також судом встановлено, що засуджений під час іспитового строку вчинив значну кількість адміністративних правопорушень.

В апеляційній скарзі захисник - адвокат ОСОБА_9 просить скасувати ухвалу суду та постановити нову - про відмову в задоволенні подання Комунарського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Запорізькій області стосовно ОСОБА_7 .

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що оскаржувана ухвала є незаконною та підлягає скасуванню.

Посилається на те, що суд не повинен був брати до уваги вчинення правопорушень 14 січня 2023 року, 24 січня 2023 року та 27 січня 2023 року, як підставу порушення покладених на ОСОБА_7 обов`язків, оскільки вирок суду, яким останнього було засуджено, набув чинності 10 лютого 2023 року, а тому вважає, що зазначені правопорушення не є порушенням покладених на засудженого обов`язків.

Як на доказ того, що ОСОБА_7 вчинив під час іспитового строку адмінправопорушення, судом прийнята постанова Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 28 вересня 2023 року за вчинення правопорушення, передбаченого ст.187 КУпАП. При цьому долучено не копію постанови суду із зазначенням анкетних даних правопорушника, а копію з «Єдиного державного реєстру судових рішень», з якої не убачається, що саме ОСОБА_7 притягнутий до відповідальності та визнаний винним.

Також, вказує, що як доказ порушення покладених на ОСОБА_7 обов`язків, судом прийнято до уваги наявність кримінального правопорушення, яке кваліфіковане за ст.126-1 КК України, та у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_7 , матеріали цього провадження перебувають на розгляді суду, що на думку апелянта, не є доказом вчинення тих або інших винних дій.

Захисник посилається на те, що засуджений визнав себе винним у порушенні покладених на нього обов`язків, але при цьому зазначив, що такі порушення пов`язані перш за все наявністю конфліктних відносин між ним та його матір`ю, яка в свою чергу була заявником до органу поліції щодо поведінки ОСОБА_7 . При цьому ОСОБА_7 наголошував на тому, що між ним та матір`ю виникали звичайні сварки, але при цьому до відповідальності притягався лише він. Суд належної оцінки цим показанням не надав.

Вважає, що судом прийняте необ`єктивне рішення щодо скасування звільнення від покарання з випробуванням та направлення ОСОБА_7 для відбуття покарання.

Зауважує захисник і на тому, що розгляд подання відбувався без участі захисника, сам засуджений не усвідомлював значущості такого судового процесу та помилково вважав, що розглядається справа про адміністративне правопорушення.

Згідно з ухвалою суду, вироком Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 10 січня 2023 року громадянин ОСОБА_7 , засуджений за ч.4 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі, згідно ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки. згідно ч.1 ст.76 КК України на нього покладені обов`язки: періодично з`являтись для реєстрації до уповноваженого органу пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Начальник Комунарського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Запорізькій області ОСОБА_6 звернулася до суду з поданням про скасування звільнення від покарання з випробуванням ОСОБА_7 та направлення його для відбування призначеного судом покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки.

В обґрунтування вказує, що 24 квітня 2023 року засуджений ОСОБА_7 під особистий підпис ознайомлений з обов`язками, покладеними на нього судовим рішенням, йому роз`яснені права й обов`язки засудженої особи, надана інформація про умови відбування покарання та здійснення органом пробації нагляду за особами, звільненими від відбування покарання з випробуванням, та ознайомлений, що у разі невиконання обов`язків, встановлених Кримінально-виконавчим кодексом України, Законом України «Про пробацію», а також покладених на нього судом, або систематичного вчинення адміністративних правопорушень, що призводять до адміністративних стягнень і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого до відбування призначеного судом покарання.

08 травня 2023 року до уповноваженого органу з питань пробації із Відділу поліції №4 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області надійшла інформація щодо притягнення громадянина ОСОБА_7 під час іспитового строку до адміністративної відповідальності, а саме:

14 січня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

14 січня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

24 січня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.178 та ч.2 ст.178 КУпАП «Розпивання пива, алкогольних, слабоалкогольних напоїв у заборонених законом місцях або поява у громадських місцях у п`яному вигляді»;

27 січня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

27 січня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

27 січня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

15 березня 2023 року за вчинення адміністративного правопорушення, передбачених ч.1 ст.178 КУпАП «Розпивання пива, алкогольних, слабоалкогольних напоїв у заборонених законом місцях або поява у громадських місцях у п`яному вигляді»;

17 березня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.173-2 та ч.2 ст.173-2 КУпАП «Вчинення домашнього насильства, насильства за ознакою статі, невиконання термінового заборонного припису або неповідомлення про місце свого тимчасового перебування»;

17 березня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

17 березня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

17 березня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

17 березня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду»;

17 березня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП «Порушення правил адміністративного нагляду».

Цього ж дня, для отримання копій протоколів по справам про адміністративні правопорушення та копій відповідних постанов про накладення адміністративних стягнень відносно громадянина ОСОБА_7 направлено запити до Комунарського районного суду м. Запоріжжя та Управління патрульної поліції Департаменту патрульної поліції в Запорізькій області.

Одночасно, 08 травня 2023 року до уповноваженого органу з питань пробації із Відділу поліції №4 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області надійшла інформація щодо притягнення громадянина ОСОБА_7 до кримінальної відповідальності до постановлення судового рішення від 10 січня 2023 року Комунарського районного суду м. Запоріжжя, а саме: за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.126-1 КК України.

Цього ж дня, для отримання копій відповідних документів по вищевказаному кримінальному провадженню стосовно громадянина ОСОБА_7 направлено запити до Комунарського районного суду м. Запоріжжя та Відділу поліції №4 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області.

15 травня 2023 року засуджений ОСОБА_7 з`явився до уповноваженого органу з питань пробації та з приводу вчинення адміністративних правопорушень і притягнення його до кримінальної відповідальності надав письмове пояснення. Відповідно наданого пояснення, вбачається, що до ОСОБА_7 у зв`язку із постійними конфліктами з матір`ю неодноразово застосовувалось адміністративне стягнення у виді адміністративного нагляду і під час перевірок співробітниками поліції останній не знаходився за обраним ним місцем проживання, чим порушував правила адміністративного нагляду та у зв`язку із конфліктом з матір`ю він притягується і до кримінальної відповідальності, бо зловживає алкогольними напоями та не може контролювати свої вчинки.

Цього ж дня, із засудженим ОСОБА_7 проведена профілактична бесіда, під час якої останньому роз`яснені правові наслідки вчинення ним систематичних адміністративних правопорушень та вчинення кримінального правопорушення.

01 червня 2023 року до уповноваженого органу з питань пробації із Відділу поліції №4 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області надійшла копія витягу з ЄРДР про притягнення громадянина ОСОБА_7 до кримінальної відповідальності за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.126-1 КК України, внесене за №0000024 від 05 січня 2023 року, судовий розгляд призначений на 29 вересня 2023 року.

10 липня 2023 року до уповноваженого органу з питань пробації стосовно засудженого ОСОБА_7 надійшли копії матеріалів по справах про адміністративні правопорушення.

07 серпня 2023 року засуджений ОСОБА_7 ознайомлений з вищезазначеними матеріалами та пояснив, що так дійсно такі факти були і до нього застосовувались стягнення у виді адміністративного нагляду, арешту та громадських робіт, правопорушення він вчиняє, бо вживає алкогольні напої, потім не контролює свою поведінку. За даними фактами із засудженим ОСОБА_7 було проведено індивідуально-профілактичну роботу щодо недопустимості скоєння в подальшому адміністративних правопорушень.

Враховуючи вищезазначене, засудженому ОСОБА_7 роз`яснено, що відповідно до вимог ч.3 ст.166 КВК України, у разі невиконання засудженим, звільненим від відбування покарання з випробуванням, обов`язків, визначених законом та покладених на нього судом, систематичного вчинення правопорушень, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації застосовує до нього письмове попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання. 07 серпня 2023 року до засудженого ОСОБА_7 застосовано застереження у виді письмового попередження про можливість скасування звільненого від відбування призначеного судом покарання.

18 серпня 2023 року до уповноваженого органу з питань пробації із Відділу поліції №4 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області надійшла інформація щодо притягнення громадянина ОСОБА_7 під час іспитового строку, протягом другого кварталу 2023 року, до адміністративної відповідальності, а саме:

01 травня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП;

05 травня 2023 року за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.175-1 КУпАП;

10 червня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП;

26 червня 2023 року за вчинення адміністративних правопорушень, передбачених ч.1 ст.187, ч.2 ст.187 КУпАП;.

Цього ж дня, для отримання копій протоколів по справам про адміністративні правопорушення та копій відповідних постанов про накладення адміністративних стягнень відносно громадянина ОСОБА_7 направлено запити до Відділу поліції №4 Запорізького РУП ГУНП в Запорізькій області, станом на 04 вересня 2023 року запитувані матеріали відносно останнього до уповноваженого органу з питань пробації не надійшли.

21 серпня 2023 року засуджений ОСОБА_7 не з`явився до уповноваженого органу з питань пробації для реєстрації, про причини неявки не повідомив. 22 серпня 2023 року та 01 вересня 2023 року засудженому ОСОБА_7 були направлені виклики за місцем мешкання про необхідність його явки до Комунарського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Запорізькій області для надання пояснень, щодо неявки для реєстрації та вчинення адміністративних правопорушень.

04 вересня 2023 року засуджений ОСОБА_7 з`явився до органу пробації та надав письмове пояснення з приводу неявки на реєстрацію, вказавши, що він не з`явився на реєстрацію, бо забув.

Відповідно наданого пояснення засудженим ОСОБА_7 вбачається, що поважних причин неявки на реєстрацію не встановлено, за що до засудженого вдруге застосовано застереження у виді письмового попередження про можливість скасування звільнення від відбування призначеного судом покарання за порушення обов`язку, покладеного на нього судом, згідно ч.1 ст.76 КК України, а саме за неявку до Комунарського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Запорізькій області для реєстрації 21 серпня 2023 року без поважних причин.

Через порушення порядку та умов відбування покарання, а саме: вчинення систематичних адміністративних правопорушень, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення та 1 неявку до уповноваженого органу з питань пробації для реєстрації, до засудженого було застосовано 2 застереження у виді письмових попереджень про можливість скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення його для відбування призначеного судом покарання.

За час перебування на обліку засуджений ОСОБА_7 ставиться до відбуття покарання не пов`язаного із позбавленням волі та обов`язків, покладених на нього судом, безвідповідально, незважаючи на постійні профілактичні бесіди про настання правових наслідків за ухилення від відбування покарання з випробуванням.

Така поведінка ОСОБА_7 свідчить про те, що засуджений не має бажання стати на шлях виправлення, залишаючись при цьому у суспільстві, чим не виправдовує надану йому судом можливість виправитись без реального відбуття покарання у місцях позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді; засудженого та його захисника, які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити; прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив ухвалу суду залишити без змін; представника органу з питань пробації, яка вважала ухвалу суду першої інстанції законною та обґрунтованою; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що остання підлягає задоволенню частково, з таких підстав.

Згідно з вимогами ст.370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу.

Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Оскаржувана ухвала суду цим вимогам закону відповідає не в повній мірі з огляду на таке.

У відповідності до п. 24 ст.2 КПК України судове провадження - кримінальне провадження у суді першої інстанції, яке включає підготовче судове провадження, судовий розгляд і ухвалення та проголошення судового рішення, провадження з перегляду судових рішень в апеляційному, касаційному порядку, а також за нововиявленими або виключними обставинами.

Згідно з положеннями ст.43 КПК України засудженим у кримінальному провадженні є обвинувачений, обвинувальний вирок суду щодо якого набрав законної сили. Засуджений має права обвинуваченого, передбачені статтями 42 і 533-1 цього Кодексу, в обсязі, необхідному для його захисту.

З матеріалів провадження убачається, що судове провадження за поданням органу пробації в суді першої інстанції здійснювалось без участі захисника.

Разом з цим, згідно з вимогами п.3 ч.2 ст.52 КПК України обов`язкова участь захисника забезпечується у кримінальному провадженні щодо осіб, які внаслідок фізичних чи психічних вад не здатні повною мірою реалізувати свої права.

В свою чергу, відповідно до вимог п.1 ч.1 ст.49 КПК України, суд зобов`язаний забезпечити участь захисника у кримінальному провадженні, якщо відповідно до вимог статті 52 цього Кодексу участь захисника є обов`язковою, а обвинувачений (в цьому випадку - засуджений) не залучив захисника.

Виходячи з роз`яснень, які містяться в п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2003 року №8 «Про застосування законодавства, яке забезпечує право на захист у кримінальному судочинстві», під особами, які через свої фізичні або психічні вади не можуть самі реалізувати право на захист, необхідно розуміти, зокрема, осіб з істотними дефектами мови, зору, слуху тощо, а також осіб, які хоча і визнані осудними, але мають психічні вади, що перешкоджають самостійно захищатися від обвинувачення.

При цьому, питання наявності психічних вад, які перешкоджають самостійній реалізації своїх прав, має вирішуватись суддею у кожному конкретному випадку.

Зокрема, слід враховувати, що для здатності особи самостійно здійснювати своє право на захист потрібен такий стан психічних функцій (сприйняття, уваги, пам`яті, мислення) та емоційно-вольової сфери обвинувачених, що забезпечить правильне відображення дійсності і створить передумови для повноцінної інтелектуальної діяльності.

Обставини, які впливають на здатність особи здійснювати право на захист, можуть бути з`ясовані з документально підтверджених відомостей, в тому числі щодо перебування особи на обліку у лікаря психіатра чи нарколога або визнання медичною установою особи такою, що страждає алкоголізмом чи наркоманією, а тому має певні розлади поведінки та психіки.

Як встановлено колегією суддів, під час судового розгляду провадження судом першої інстанції кримінального провадження за обвинувальним актом стосовно ОСОБА_7 , прокурором було надано довідку з КНП «Обласний клінічний заклад з надання псих іатричної допомоги» Запорізької обласної ради від 13 жовтня 2022 року, згідно з якою ОСОБА_7 неодноразово перебував на стаціонарному лікуванні. Востаннє з 04 жовтня по теперішній час, має певний діагноз. З 1998 року неодноразово був оглянутий лікарем-наркологом. Востаннє проходив курс стаціонарного лікування з 26 липня 2022 року по 08 серпня 2022 року зі встановленням певного діагнозу.

Більш того, згідно з матеріалами особової справи на засудженого ОСОБА_7 , останнім надано відповідь на його ім`я КНП «Обласний клінічний заклад з надання психіатричної допомоги» Запорізької обласної ради від 04 серпня 2023 року, згідно з якою, ОСОБА_7 знаходився на стаціонарному лікуванні в КНП «Обласний клінічний заклад з надання психіатричної допомоги» ЗОР з 10 липня 2023 року по 04 серпня 2023 року.

Крім того, в ході бесіди із засудженим на тему «Шкідливий вплив алкоголю на спосіб життя» 04 серпня 2023 року, останній повідомив, що він розуміє, що не повинен вживати алкоголь, так як під впливом алкоголю, не може стримувати емоції та свою поведінку, але на даний час має залежність, періодично проходить лікування.

Таким чином, на час розгляду подання у суду першої інстанції були відомості, які об`єктивно ставили під сумнів можливість засудженого здійснювати свій захист самостійно.

На думку колегії суддів, з урахуванням вищевказаних відомостей щодо стану здоров`я обвинуваченого, інтереси правосуддя вимагали забезпечення участі захисника у цьому провадженні під час розгляду подання.

Проте, участь захисника судом не було забезпечено у встановленому законом порядку.

З урахуванням наведеного, колегія суддів приходить до переконання, що суд, розглянувши це провадження без участі захисника, допустив істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили суду хвалити законне та обґрунтоване судове рішення, що відповідно до вимог ч.1, п.4 ч.2 ст.412, п.1 ч.1 ст.415 КПК України, є безумовною підставою для скасування оскаржуваної ухвали з призначенням нового розгляду провадження в суді першої інстанції.

При новому розгляді необхідно врахувати викладене в цій ухвалі апеляційного суду, повно та всебічно дослідити обставини провадження та, в залежності від встановленого, прийняти законне, обґрунтоване та вмотивоване рішення.

Відповідно, інші доводи сторони захисту, наведені при апеляційному розгляді, мають ретельно перевірятися судом першої інстанції під час нового розгляду.

Керуючись ст.ст. 404-405, 407, 409, 412, 415 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу захисника - адвоката ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 17 жовтня 2023 року, якою задоволено подання Комунарського РВ філії ДУ «Центр пробації» в Запорізькій області ОСОБА_6 та скасовано звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлено засудженого ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для відбування покарання, призначеного вироком Комунарського районного суду м.Запоріжжя від 10 січня 2023 року покарання у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років, скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4