Справа № 524/5314/24
Провадження № 1-кс/524/1681/24
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 травня 2024 року слідчий суддя Автозаводського районного суду м. Кременчука ОСОБА_1 , при секретарі судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000033, зареєстрованого 02.04.2024 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні №0000033, зареєстрованого 02.04.2024 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, яке погоджено з прокурором Кременчуцької окружної прокуратури ОСОБА_4 .

На обґрунтування клопотання слідчий зазначає, що здійснюється досудове розслідування у вказаному кримінальному провадженні, яке внесене 02.04.2024 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань, за ознаками злочину, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, за фактом службової недбалості, що спричинила тяжкі наслідки.

У ході проведення досудового розслідування встановлено, що за результатами публічної закупівлі з ідентифікатором UA-2023-03-16-012059-a Комунальним некомерційним медичним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) укладено договір від 28.03.2023 №28/03-01 щодо постачання електричної енергії у період з 01.04.2023 по 31.12.2023 в обсязі 580 000 кВт*год, за ціною 3,29 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 3,948 грн), яка включає тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором, витрати постачальника, складова прибутковості постачальника на загальну суму 2 289 840 грн, в тому числі ПДВ 381 640 гривень.

20.06.2023 сторони уклали додаткову угоду №2, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.04.2023 по 30.04.2023 до 3,64399 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 4,372788 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

23.06.2023 сторони уклали додаткову угоду №3, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.05.2023 по 31.05.2023 до 3,69727 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 4,436724 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

01.08.2023 сторони уклали додаткову угоду №4, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.06.2023 по 30.06.2023 до 3,80172 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 4,562064 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

14.08.2023 сторони уклали додаткову угоду №5, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.07.2023 по 31.07.2023 до 4,55497 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 5,465964 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

18.09.2023 сторони уклали додаткову угоду №6, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.08.2023 по 31.08.2023 до 5,04733 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 6,056799 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

16.11.2023 сторони уклали додаткову угоду №7, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.09.2023 по 30.09.2023 до 4,79203 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 5,750436 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

23.11.2023 сторони уклали додаткову угоду №8, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.10.2023 по 31.10.2023 до 4,95068 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 5,940816 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

26.12.2023 сторони уклали додаткову угоду №9, якою у зв`язку зі зміною ціни на ринку електричної енергії збільшено ціну на електричну енергію з 01.11.2023 по 30.11.2023 до 5,2429 грн за одиницю без ПДВ (всього з ПДВ 6,29148 грн/кВт*год), яка включає в себе тариф на послуги з передачі електричної енергії, який затверджений регулятором.

29.12.2023 сторони уклали додаткову угоду №10, якою на підставі ч. 6 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» продовжили строк дії договору до 31.03.2024.

29.03.2024 сторони уклали додаткові угоди №11-14 якими погодженно зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг)

Таким чином, внаслідок укладання вказаних додаткових угод ціна електроенергії зросла з 3,948 грн/кВ*год до 6,29148 грн/кВт*год, тобто на 59,36% порівняно з початковою.

У силу вимог ч. 5 ст. 41 Закону, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема, - збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Вказана норма застосовується, якщо відбувається значне коливання (зростання) ціни на ринку, яке робить для однієї сторони договору його виконання вочевидь невигідним, збитковим. Для того, щоб за таких обставин не був розірваний вже укладений договір і щоб не проводити новий тендер, закон дає можливість збільшити ціну, але не більше як на 10%.

Інше тлумачення відповідної норми Закону «Про публічні закупівлі» нівелює, знецінює, робить непрозорою процедуру відкритих торгів. При цьому, кожна зміна до договору має містити окреме документальне підтвердження.

Зміна істотних умов договору про закупівлю (збільшення ціни за одиницю товару) є правомірною виключно за таких умов: відбувається за згодою сторін; порядок зміни умов договору має бути визначений самим договором (відповідно до проекту, який входив до тендерної документації); підстава збільшення - коливання ціни такого товару на ринку (обґрунтоване і документально підтверджене постачальником); ціна за одиницю товару може збільшуватися не більше ніж на 10%; загальна сума (ціна) договору не повинна збільшуватися, (відповідний висновок щодо нової редакції Закону зазначено п. 5.43 Постанови Верховного Суду від 15.06.2022 у справі 924/674/21).

Більше того, «коливання ціни» виходячи з п.2 ч. 5 ст. 41 Закону, можливе тільки для товару, а не для послуг. Але в ціні електричної енергії для споживача ціною товару є тільки одна зі складових - закупівельна вартість на певному сегменті ринку, все інше (передача, розподіл, послуги постачальника) є послугами та «коливатися» не можуть.

Відповідно, підвищення до 10% можливе лише для однієї зі складових - закупівельної вартості електроенергії як товару.

З огляду на викладене, є достатні підстави вважати, що додаткові угоди укладені всупереч вимога ч.5 ст.41 Закону України «Про публічні закупівлі», внаслідок чого ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » безпідставно заволоділо бюджетними коштами ІНФОРМАЦІЯ_3 у сумі понад 700 тис. гривень.

Прокурор у своєму клопотанні просить надати дозвіл на тимчасовий доступ до речей та документів, що знаходяться у володінні КНМП " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", а саме до договору від 28.03.2023 №28/03-01, з урахуванням всіх змін та доповнень, а саме щодо:

1) складових договірної ціни (закупівельної ціни, ціни послуг з передачі електроенергії, ціна послуг з розподілу електроенергії, послуг постачальника та інших складових);

2) підстав укладення додаткових угод № 1-14, до договору №28/03-01 від 28.03.2023, в тому числі причин збільшення договірної ціни (з посиланням на окреме документальне підтвердження постачальника щодо кожної з таких додаткових угод) та зміни обсягів постачання;

3) додаткові угоди № 1-14 до договору №28/03-01 від 28.03.2023 року.

4) актів приймання-передачі електричної енергії, рахунки та платіжні доручення про сплату вартості електричної енергії, до договору №28/03-01 від 28.03.2023;

5) копія наказу про призначення директора Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 );

6) копія відповідного нормативного акту про затвердження посадових обов`язків Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 )та перелік самих посадових обов`язків;

7) копія відповідного розпорядчого документу про визначення відповідальної особи за проведення закупівель Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ).

8) копія наказу про призначення із зазначенням посадових обов`язків відповідальної особи за проведення закупівель Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) визначеної відповідним розпорядчим документом;

9) копії всього листування між Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » з приводу виконання договору поставки електроенергії №28/03-01 від 28.03.2023;

10) копії відповідних розпорядчих актів, про виділення розпорядником бюджетних коштів, а саме Комунальним некомерційним медичним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) на утримання, обслуговування, в тому числі на закупівлю електроенергію в 2023-2024,

з метою встановлення обставин, що мають доказове значення по вказаному кримінальному провадженні, а також подальшого проведення судових експертиз, враховуючи вищевикладене, а також те, що досудовим розслідуванням іншими способами отримати вищезазначені документи та речі не представляється можливим.

Вищевказані документи знаходяться у володінні КНМП " ІНФОРМАЦІЯ_1 " за адресою: АДРЕСА_1 .

Клопотання про надання дозволу про тимчасовий доступ та вилучення речей просить розглянути без виклику особи у володінні, якої вони знаходяться.

Відповідно до витягу з ЄРДР створено слідчу групу у складі: старшого слідчого ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , слідчих ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_3 , ОСОБА_9 .

Слідчий до судового засідання не з`явився, про дату, час та місце розгляду клопотання повідомлений належним чином. Слідчим до канцелярії суду подана заява про розгляд клопотання без його участі.

Відповідно до ч. 4 ст. 107 КПК України фіксування за допомогою технічних засобів кримінального провадження в суді не здійснювалось.

Дослідивши додані до клопотання матеріали, які обґрунтовують доводи клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.

Пунктом 5 частини 2 ст. 131 КПК України тимчасовий доступ до речей та документів віднесено до заходів забезпечення кримінального провадження.

Частиною 1 ст. 132 КПК України визначено, що заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються на підставі ухвали слідчого судді або суду, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно п. 2 ч. 3 ст. 132 КПК України, застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора.

Відповідно до ч. 4 ст. 132 КПК України для оцінки потреб досудового розслідування слідчий суддя або суд зобов`язаний врахувати можливість без застосованого заходу забезпечення кримінального провадження отримати речі і документи, які можуть бути використані під час судового розгляду для встановлення обставин у кримінальному провадженні.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 КПК України, однією з основоположних засад кримінального провадження є недоторканість права власності, яка означає, що позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Пунктом 18 ч. 1 ст. 3 КПК України встановлено, що до повноважень слідчого судді належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.

Згідно з ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити виїмку).

Внесене слідчим клопотання відповідає вимогам ст.160 КПК України, матеріали клопотання містять достатні дані про здійснення слідчим досудового розслідування раніше зазначеного кримінального правопорушення, а також про те, що речі та документи, тимчасовий доступ до яких просить надати слідчий, можуть знаходитися у володінні КНМП " ІНФОРМАЦІЯ_1 " і вони мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у цьому кримінальному провадженні.

Згідно з положеннями ч.1 ст.162 КПК України речі та документи, тимчасовий доступ до яких просить слідчий, містять охоронювану законом таємницю, та можуть бути використані як докази, сприяти розкриттю кримінального правопорушення та встановленню осіб, які його скоїли.

Іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою документів, що знаходяться у володінні КНМП " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", на даний час неможливо.

Враховуючи, що метою тимчасового доступу до речей та документів є встановлення осіб, які вчинили вищевказане кримінальне правопорушення та приєднання отриманих документів в якості речового доказу, судові експертизи на даний час не призначені та не долучені до матеріалів клопотання, слідчий суддя вважає за можливе надати розпорядження на вилучення належним чином завірених копій документів, доступ до яких просить слідчий, що є на даному етапі достатнім для забезпечення ефективності досудового розслідування і досягнення мети кримінального провадження.

На підставі ч. 2 ст. 163 КПК України якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Таким чином, у судовому засіданні встановлено усі, передбачені ст.132, ч.ч.5-7 ст.163 КПК України, підстави до задоволення внесеного прокурором клопотання.

На підставі викладеного, керуючись ст. 132, 160, 163-165, 166, 309, 369-372, 532 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів по кримінальному провадженню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань №0000033, зареєстрованого 02.04.2024 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, задовольнити частково.

Надати слідчій групі у складі: старшого слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області капітана поліції ОСОБА_5 , старшого слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області капітана поліції ОСОБА_6 , слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області капітана поліції ОСОБА_7 , слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області лейтенанта поліції ОСОБА_8 , слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_3 , слідчого СВ Кременчуцького РУП ГУ НП в Полтавській області старшого лейтенанта поліції ОСОБА_9 , тимчасовий доступ до оригіналів документів, а саме:

а саме до договору від 28.03.2023 №28/03-01, з урахуванням всіх змін та доповнень, а саме щодо:

?складових договірної ціни (закупівельної ціни, ціни послуг з передачі електроенергії, ціна послуг з розподілу електроенергії, послуг постачальника та інших складових);

?підстав укладення додаткових угод № 1-14, до договору №28/03-01 від 28.03.2023, в тому числі причин збільшення договірної ціни (з посиланням на окреме документальне підтвердження постачальника щодо кожної з таких додаткових угод) та зміни обсягів постачання;

?додаткові угоди № 1-14 до договору №28/03-01 від 28.03.2023 року.

?актів приймання-передачі електричної енергії, рахунки та платіжні доручення про сплату вартості електричної енергії, до договору №28/03-01 від 28.03.2023;

?копія наказу про призначення директора Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 );

?копія відповідного нормативного акту про затвердження посадових обов`язків Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 )та перелік самих посадових обов`язків;

?копія відповідного розпорядчого документу про визначення відповідальної особи за проведення закупівель Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 );

?копія наказу про призначення із зазначенням посадових обов`язків відповідальної особи за проведення закупівель Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) визначеної відповідним розпорядчим документом;

?копії всього листування між Комунального некомерційного медичного підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » з приводу виконання договору поставки електроенергії №28/03-01 від 28.03.2023;

?копії відповідних розпорядчих актів, про виділення розпорядником бюджетних коштів, а саме Комунальним некомерційним медичним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) на утримання, обслуговування, в тому числі на закупівлю електроенергію в 2023-2024, які знаходяться у володінні КНМП " ІНФОРМАЦІЯ_1 " за адресою: АДРЕСА_1 , з метою ознайомлення з ними та з можливістю вилучення завірених належним чином копій.

Строк дії ухвали визначити до 28 липня 2024 року (включно).

Роз`яснити, що відповідно до ч. 1 ст. 166 КПК України у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями цього Кодексу з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1