Житомирський апеляційний суд
Справа №293/250/19 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. ст. 185 ч.2, 360 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 травня 2023 року. Житомирський апеляційний суд в складі суддів: ОСОБА_2 - головуючого, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_5 та прокурора ОСОБА_6 , -

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Житомирі справу № 293/250/19 (кримінальне провадження №0000443) за апеляційною скаргою прокурора Коростишівської окружної прокуратури ОСОБА_7 на вирок Черняхівського районного суду Житомирської області від 04.01.2023 за ст. ст. 185 ч. 2, 360 КК України щодо ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Бежів Черняхівського району Житомирської області, зареєстрованого по АДРЕСА_1 , проживаючого по АДРЕСА_2 , раніше судимого, -

в с т а н о в и в:

Цим вироком ОСОБА_8 (далі - ОСОБА_9 ) засуджено: за ч. 2 ст. 185 Кримінального Кодексу України (далі КК) із застосуванням ст. 69 цього Кодексу до покарання у виді громадських робіт на строк 100 годин; за ст. 360 КК із застосуванням ст. 69 КК до покарання у виді громадських робіт на строк 50 годин.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК остаточно призначено ОСОБА_9 покарання за сукупністю кримінальних правопорушень у виді громадських робіт на строк 100 годин.

Запобіжний захід щодо ОСОБА_9 до набрання вироком законної сили вирішено не обирати.

Вирішено долю речових доказів.

Згідно вироку, судом першої інстанції визнано доведеною винність ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст. 185 ч. 2, 360 КК, за таких обставин.

17.10.2018 близько 22 години у квартирі АДРЕСА_3 неповнолітній ОСОБА_9 , раніше судимий за ч. 2 ст. 185 КК умисно попередньо домовився з ОСОБА_10 про сумісне повторне таємне викрадення чужого майна, - телефонного кабелю належного ПАТ «Укртелеком» по вулиці Миру в с. Сліпчиці Черняхівського району Житомирської області.

18.10.2018 близько 01 годин 00 хвилин, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, а саме телефонного кабелю, належного ПАТ «Укртелеком», керуючись корисливим мотивом, неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , прибули до вулиці Миру, 91 в с. Сліпчиці, що неподалік будівлі сільської ради, де розподіли ролі для вчинення злочину. Зокрема ОСОБА_10 залишався на прилеглій території до Сліпчицької сільської ради та спостерігав за тим, щоб їх злочинні дії не були викриті сторонніми громадянами, а неповнолітній ОСОБА_9 в цей час за допомогою сили рук заліз на дерев`яну опору № 0 та кухонним ножем, якого заздалегідь взяв з собою, перерізав два телефонні кабелі біля верхньої частини опори № 0, в подальшому спустившись з неї, виліз на опору №1, де неповнолітній ОСОБА_9 від`єднав їх та спустившись з електроопори, відрізав телефонний кабель біля приміщення CATC та опори №2. У подальшому зняті з дерев`яних опор два телефонні кабелі неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 скрутили та залишили місце скоєння злочину.

Викрадений телефонний кабель марки ТПП 100x2x0,4 мм, загальною довжиною 50 метрів та телефонний кабель марки ТПП 50x2x0,4 мм., загальною довжиною 70 метрів, неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 обпалили за межами с. Сліпчиці Черняхівського району Житомирської області на території колишнього колгоспу. Отриману в результаті обпалювання мідь здали за гроші та отриманими внаслідок здачі міді грошовими коштами розпорядились на власний розсуд.

Таким чином, своїми умисними діями, які виразились в крадіжці телефонного кабелю марки ТПП 100x2x0,4 мм, загальною довжиною 50 метрів на суму 2500 гривень з розрахунку 50 гривень за 1 метр та телефонного кабелю марки ТПП 50x2x0,4 мм., загальною довжиною 70 метрів на суму 2464 гривень з розрахунку 35 гривень 20 копійок за 1 метр, неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 заподіяли ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на суму 4964 гривень.

Крім того, в результаті скоєння 18.10.2018 крадіжки телефонного кабелю марки ТПП 100x2x0,4 мм, загальною довжиною 50 метрів та телефонного кабелю марки ТПП 50x2x0,4 мм., загальною довжиною 70 метрів, з опори № 0, № 1 до опори № 2, по вул. Миру, 91 в с. Сліпчиці Черняхівського району Житомирської області, ОСОБА_9 разом із ОСОБА_10 умисно пошкодив повітряно-кабельну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку, внаслідок чого без послуг телефонного зв`язку залишилось 8 абонентів.

Крім того, повторно, 22.10.2018, близько 22 години, у неповнолітнього ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , які перебували за адресою: АДРЕСА_4 виник злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, а саме крадіжку телефонного кабелю належного ПАТ «Укртелеком», в с. Сліпчиці Черняхівського району Житомирської області.

23.10.2018, близько 01 годин 00 хвилин, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на крадіжку телефонного кабелю, належного ПАТ «Укртелеком», керуючись корисливим мотивом, неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 прибули на вулицю Миру в с. Сліпчиці Черняхівського району Житомирської області, до житлового будинку АДРЕСА_5 , де відповідно розподілених ролей між собою на момент вчинення злочину, ОСОБА_10 залишався на прилеглій до житлового будинку території та спостерігав за тим, щоб їх злочинні дії не були викриті сторонніми громадянами, а неповнолітній ОСОБА_9 в цей час за допомогою сили рук заліз на дерев`яну опору, де за допомогою кухонного ножа, якого заздалегідь взяв з собою з метою полегшення вчинення крадіжки, з верхньої частини опори під №12 до опори під №13, що неподалік житлового будинку АДРЕСА_6 , відрізав телефонний кабель марки ТПП 20x2x0,4 мм., загальною довжиною 50 метрів, вартістю 865 гривень з розрахунку 17 гривень 30 копійок за 1 метр.

В подальшому відрізаний з дерев`яних опор кабель, неповнолітній ОСОБА_9 разом з ОСОБА_10 скрутили в пучок та залишили місце скоєння злочину розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, а саме: обпалили за межами с. Сліпчиці Черняхівського району Житомирської області на території колишнього колгоспу. Отриману в результаті обпалювання мідь здали за гроші та отриманими внаслідок здачі міді грошовими коштами розпорядились на власний розсуд.

Таким чином, своїми умисними діями, які виразились в крадіжці телефонного кабелю марки ТПП 20x2x0,4 мм, неповнолітній ОСОБА_9 спільно з ОСОБА_10 заподіяв ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на суму 865 гривень з розрахунку 17 гривень 30 коп. за 1 метр.

Крім того, в результаті скоєння 23.10.2018 крадіжки телефонного кабелю марки ТПП 20x2x0,4 мм, загальною довжиною 50 метрів по вулиці Миру с. Сліпчиці Черняхівського району Житомирської області, неподалік житлового будинку №135 з верхньої частини опори під №12 до опори під № НОМЕР_1 , що неподалік житлового будинку АДРЕСА_6 , ОСОБА_9 разом із ОСОБА_10 умисно пошкодив повітряно - кабельну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку, внаслідок чого без послуг телефонного зв`язку залишилось 3 абонента.

Крім того, повторно 21.11.2018 близько 22 години, у неповнолітнього ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , які перебували в смт. Головине Черняхівського району Житомирської області виник злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, а саме крадіжку телефонного кабелю належного ПАТ «Укртелеком», по вулиці Плакидіна с. Високе Черняхівського району Житомирської області.

22.11.2018 близько 01 годин 00 хвилин, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на крадіжку телефонного кабелю, належного ПАТ «Укртелеком», керуючись корисливим мотивом, неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 прибули до АДРЕСА_7 , де розподіли ролі для вчинення злочину. Зокрема ОСОБА_10 залишався на прилеглій території та спостерігав за тим, щоб їх злочинні дії не були викриті сторонніми громадянами, а неповнолітній ОСОБА_9 в цей час за допомогою сили рук заліз на дерев`яну опору та кухонним ножем, якого заздалегідь взяв з собою, перерізав телефонний кабель біля верхньої частини опори під №3. Вилізши почергово на телефонні опори № 4, №5, № 6, №7, № 8, неповнолітній ОСОБА_9 від`єднав телефонний кабель від них та відрізав кабель біля опори № 8. У подальшому знятий з дерев`яних опор кабель, неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 скрутили та залишили місце скоєння злочину. Викрадений телефонний кабель марки ТПП 100x2x0,4 мм довжиною 200 метрів неповнолітній ОСОБА_9 та ОСОБА_10 обпалили за межами с. Високе Черняхівського району Житомирської області та отриману в результаті обпалювання мідь здали за гроші та отриманими внаслідок здачі міді грошовими коштами розпорядились на власний розсуд.

Таким чином, своїми умисними діями, які виразились в крадіжці телефонного кабелю марки ТПП 100x2x0,4 мм довжиною 200 метрів, неповнолітній ОСОБА_9 спільно з ОСОБА_10 заподіяв ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на суму 12500 гривень з розрахунку 62 гривні 50 копійок за 1 метр.

Окрім того, в результаті скоєння 22.11.2018 року крадіжки телефонного кабелю в с. Високе Черняхівського району Житомирської області неподалік вул. Плакидіна, 1, марки ТПП 100x2x0,4 мм, загальною довжиною 200,00 метрів, від опори №3 з опор № 4, №5, №6, №7 до опори № 8, ОСОБА_9 разом із ОСОБА_10 умисно пошкодив повітряно - кабельну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку, внаслідок чого без послуг телефонного зв`язку залишився 21 абонент.

Крім того, повторно, 25.11.2018, близько 22 години, у неповнолітнього ОСОБА_9 спільно з неповнолітнім ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , які перебували за адресою: АДРЕСА_8 , виник злочинний умисел, направлений на таємне викрадення чужого майна, а саме телефонного кабелю належного ПАТ «Укртелеком», по вулиці Мельничній смт. Черняхів Черняхівського району Житомирської області.

26.11.2018, близько 01 годин 00 хвилин, реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на крадіжку телефонного кабелю, належного ПАТ «Укртелеком», керуючись корисливим мотивом, неповнолітній ОСОБА_9 разом з неповнолітнім ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , прибули на вулицю Мельничну смт. Черняхів на відстань близько 200 метрів від житлового будинку АДРЕСА_9 . Розподіливши між собою ролі на момент вчинення злочину, ОСОБА_9 з верхньої частини опори під № 0 до опори під №1, що неподалік вищевказаного житлового будинку, зрізав телефонний кабель марки ТПП 100x2x0,4 мм., загальною довжиною 40 метрів, вартістю 3000 гривень з розрахунку 75 гривень за 1 метр.

В подальшому викраденим з дерев`яних опор кабелем, неповнолітній ОСОБА_9 , неповнолітній ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 розпорядилися на власний розсуд, а саме: перенесли до місця проживання ОСОБА_12 в домоволодіння за адресою: АДРЕСА_8 .

Таким чином, своїми умисними діями, які виразились в крадіжці телефонного кабелю марки ТПП 100x2x0,4 мм, ОСОБА_9 разом із ОСОБА_12 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , заподіяли ПАТ «Укртелеком» матеріального збитку на суму 3000 гривень з розрахунку 75 гривень за 1 метр.

Крім цього, в результаті скоєння 26.11.2018 року в смт Черняхів по вулиці Мельничній Черняхівського району Житомирської області неподалік будинку № 6 крадіжки телефонного кабелю марки ТПП 100x2x0,4 мм, загальною довжиною 40 метрів, від опори № 0 до опори № 1, ОСОБА_9 разом із ОСОБА_12 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , умисно пошкодив повітряно - кабельну лінію зв`язку, що спричинило тимчасове припинення зв`язку, внаслідок чого без послуг телефонного зв`язку залишилось 64 абонента, у тому числі 32 користувачі послуги Інтернету, 12 - бізнес-абонентів.

В апеляційній скарзі прокурор просить змінити вирок та виключити з мотивувальної частини вироку: з абзацу першого по абзац тринадцятий включно, вказівку суду на прізвище ім`я по батькові ОСОБА_10 та вважати вірним «Особа 1», матеріали щодо якої виділені в окреме провадження; з абзацу чотирнадцятого по абзац вісімнадцятий включно, вказівку суду на прізвище ім`я по батькові ОСОБА_10 та ОСОБА_11 та вважати вірним «Особа 1» та «Особа2» матеріали щодо яких виділені в окреме провадження, та вказівку суду на прізвище ім`я по батькові ОСОБА_12 та вважати вірним «Особа 3» кримінальне провадження відносно якого закрите у зв`язку зі смертю; вважати ОСОБА_9 засудженим за ч.2 ст. 185 КК із застосуванням ст. 69 КК до покарання у виді громадських робіт на строк 100 годин; за ст. 360 КК із застосуванням ст. 69 КК до покарання у виді громадських робіт на строк 50 годин. На підставі ч.1 ст. 70 КК за сукупністю кримінальних правопорушень призначити ОСОБА_9 остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді громадських робіт на строк 100 годин. В решті вирок суду залишити без змін. Твердить про істотне порушення судом вимог кримінально процесуального закону, що виразилось у порушенні презумпції невинуватості вище вказаний осіб та положень ст. 374 КПК України.

Заслухавши доводи прокурора в підтримання апеляційної скарги, перевіривши справу, колегія суддів приходить до таких висновків.

З матеріалів справи видно, що ухвалою Черняхівського районного суду Житомирської області від 03.01.2023 з даної справи було виділено в окреме провадження всі матеріали кримінального провадження за № 0000443 від 26.11.2018 відносно ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , що стосуються можливого вчинення останніми кримінальних правопорушень, передбачених ст. ст. 185 ч. 2, 360 КК.

Ухвалою Черняхівського районного суду Житомирської області від 03.01.2023 кримінальне провадження за № 0000443 від 26.11.2018 відносно ОСОБА_12 закрито у зв`язку із смертю обвинуваченого (а.с. 157, 159 т. 1).

Відповідно до положень ст. 62 Конституції України, особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду.

Аналогічний принцип закріплено у ч. 1 ст. 17 КПК України, згідно з якою особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому КПК України, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Поводження з особою, вина якої у вчиненні кримінального правопорушення не встановлена обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили, має відповідати поводженню з невинуватою особою.

Відповідно до практики Європейського суду з прав людини, презумпція невинуватості вважається порушеною, якщо судове рішення відображає думку про винуватість особи у вчиненні злочину до того, як її вину буде доведено відповідно до закону.

В істотне порушення вищевказаних правової позиції та вимог закону, у мотивувальній частині вироку від 04.01.2023 суд першої інстанції при викладенні обвинувачення, визнаного судом доведеним, незаконно зазначив прізвища ім`я по батькові ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , щодо яких справа не розглядалася.

За таких обставин доводи апеляційної скарги є обґрунтованими, з мотивувальної частини вироку необхідно виключити посилання на прізвища, ім`я та по батькові ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_12 , замінивши їх відповідними вказівками «Особа 1», «Особа 2» та «Особа 3» у відповідних відмінках, оскільки твердження про певну роль та дії вказаних осіб у вчиненні злочинів, за умови виділення матеріалів зі справи щодо цих осіб в окреме провадження, на думку колегії суддів порушує принцип презумпції невинуватості, закріплений у ч. 1 ст. 62 Конституції України та ч. 1 ст. 17 КПК України, а також суперечить правовій позиції Верховного Суду, що міститься у постанові від 27.06.2019 у справі №161/13574/18.

Тому вирок суду 1-ї інстанції підлягає відповідній зміні у зв`язку з неправильним застосуванням судом першої інстанції Закону України про кримінальну відповідальність.

Керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу прокурора Коростишівської окружної прокуратури ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Черняхівського районного суду Житомирської області від 04.01.2023 за ст. ст. 185 ч. 2, 360 КК України щодо ОСОБА_8 змінити.

У мотивувальній частині вироку при викладенні обвинувачення, визнаного судом першої інстанції доведеним, замінити вказівки про прізвище ім`я та по батькові ОСОБА_10 та ОСОБА_11 відповідними вказівками «Особа 1» та «Особа 2», матеріали справи щодо якої виділені в окреме провадження, а також вказівку про прізвище ім`я по батькові ОСОБА_12 , - відповідною вказівкою «Особа 3», кримінальне провадження відносно якої закрите у зв`язку зі смертю.

В решті цей вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного Кримінального суду Верховного Суду протягом 3-х місяців з дня ухвалення.

Судді: