У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

№ 336/3126/23

пр. 1-кс/336/839/2023

14 липня 2023 року м. Запоріжжя

Слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участю прокурора ОСОБА_3 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання

прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 ,

про вирішення питання щодо речових доказів

по досудовому розслідуванню, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001062 від 17.07.2022, за ознаками кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

Прокурор звернувся до слідчого судді із вищевказаним клопотанням, яким просить винести ухвалу, якою скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Запоріжжя від 19.07.2022 на речові докази та застосувати щодо них спеціальну конфіскацію шляхом передачі до військової частини НОМЕР_1 Збройних Сил України (ІНФОРМАЦІЯ_1), тютюнові вироби, без урахування кількості пачок цигарок, направлених на експертне дослідження.

У судовому засіданні прокурор наполіг на заявленому клопотання за вказаними у ньому підставами, просив передати речові докази на потреби ЗСУ.

Власник майна ОСОБА_4 , щодо якого подано клопотання, за викликом у судове засідання не явився, його неявка не перешкодила розгляду судом поданого клопотання.

Перевіривши клопотання та доводи прокурора наданими доказами, слідчий суддя дійшов висновку про те, що подане клопотання підлягає задоволенню на підставі нижче наведеного.

Слідчим суддею встановлено, що відповідно до витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, слідчим відділом відділу поліції № 3 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області здійснювалося досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0001062 від 17.07.2022 року за ознаками кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України - незаконне зберігання з метою збуту підакцизних товарів (тютюнових виробів).

Згідно з протоколом огляду місця події від 17.07.2022 у присутності двох понятих, за участі власника ОСОБА_5 та фактичного користувача гаражного приміщення ОСОБА_4 в гаражному кооперативі «Привокзальний 3» за адресою: м. Запоріжжя, вул. Аваліані, буд.2-е, було виявлено та вилучено тютюнові вироби без марки акцизного податку у кількості 24 144 пачок, конкретний перелік яких зазначений вище по тексту ухвали, дані сигарети були визнані речовими доказами, що підтверджується постановою про визнання речовими доказами та передачі до камери схову відділу поліції від 18.07.2022.

Ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_6 № 336/3126/22, пр. № 1-кс/336/443/2022 від 19.07.2022 були вирішено:

«Накласти арешт на тимчасово вилучене майно в ході проведення 17.07.2022 огляду місця події - гаражу № НОМЕР_2 в гаражному кооперативі «Привокзальний-3» по вул. Аваліані, 2-е, а саме тютюнові вироби без марки акцизного податку:

-«MAC» EXTRA FILTER - 840 пачок

-«Compliment» Amber - 830 пачок

-«Compliment» Violet - 240 пачок

-«Compliment» Mentol Demi Slims - 300 пачок

-«Parliament» classic - 1370 пачок

-«LM» Finely cat - 1000 пачок

-«Marlboro» Gold - 2000 пачок

-«Marlboro» King size - 910 пачок

-«Rothmans» Demi - 2000 пачок

-«Oscar Lights» - 720 пачок о

-«Brut» Nano Leader - 440 пачок

-«Winston» Blue - 1000 пачок

-«Compliment» Blue Demi Slims - 340 пачок

-«Compliment» Blue Super Slims - 860 пачок

-«Camel» Yellow - 1000 пачок

-«Astru» - 150 пачок

-«Прима» класична - 90 пачок

-«Brut» Nano Luxury - 250 пачок

-«Brut» Demi White - 300 пачок

-«Kent» блакитний - 340 пачок

-«Man» cigarettes - 150 пачок

-«MAC» classic comfort blue - 300 пачок

-«MAC» comfort red - 270 пачок

-«Witton» original quality - 130 пачок

-«Bond» street blue selection - 650 пачок

-«LD» violet - 200 пачок

-«Kent» фіолетовий - 350 пачок

-«Marvel» Blue Demi Slims - 600 пачок

-«Jin Ling» - 400 пачок

-«Palermo» club blue - 340 пачок

-«Palermo» club red - 330 пачок

-«Palermo» club Slims - 300 пачок

-«Urta» Neo Black Slims - 240 пачок

-«Urta» Filter cigarettes Slims - 270 пачок

-«Marshall» De Luxu Power - 450 пачок

-«Pall» Gray - 350 пачок

-«Marlboro» червоні - 2930 пачок

-«Compliment 6 » - 464 пачок

-«Marshall» ultra - 440 пачок,

шляхом позбавлення права на відчуження, розпорядження та користування ним».

Постановою старшого слідчого СВ ВП №3 ЗРУП ГУНП в Запорізькій області від 07.07.2023 ОСОБА_7 кримінальне провадження, зв`язку з відсутністю складу кримінального правопорушення, на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України - закрито.

Запорізькою обласною військовою адміністрацією листом від 14.07.2022 за вихідним № 06834/08-46 поінформовано про необхідність забезпечення тютюновими виробами підрозділів Збройних Сил України.

Крім того, до слідчого відділення відділу поліції № 3 Запорізького РУП в Запорізькій області надійшла заява командира військової частини

НОМЕР_1 Збройних Сил України підполковника ОСОБА_8 з проханням, у разі наявності кримінальних проваджень, по яких були вилучені тютюнові вироби, вирішити питання, згідно чинного Законодавства України, щодо їх передачі на потреби ІНФОРМАЦІЯ_1.

На території України Указом Президента України від 24.02.2022 року №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» введено воєнний стан, а Українська держава перебуває у стані війни з російською федерацією.

Порядок вирішення долі речових доказів, яке має статус арештованого майна, що підлягає спеціальній конфіскації, визначено у ст. 96-1, ст. 96-2 КК України, ст. 100, ст. 171-174 КПК України.

Згідно частини 3 статті 174 КПК України прокурор одночасно з винесенням постанови про закриття кримінального провадження скасовує арешт майна, якщо воно не підлягає спеціальній конфіскації. Таким чином, сторона обвинувачення в особі прокурора у провадженні не уповноважена приймати рішення щодо вирішення долі майна, яке підлягає спеціальній конфіскації. Аналогічних повноважень не має слідчий.

Згідно статті 174 КПК України вирішення питання скасування арешту з одночасним вирішенням питання про спеціальну конфіскацію у разі прийняття остаточного процесуального рішення у провадженні відноситься до компетенції суду.

Згідно ст. 96-1 Кримінального кодексу України передбачено застосування спеціальної конфіскації щодо майна, яке було предметом злочину.

Зокрема, згідно частини 1 статті 96-1 КК України спеціальна конфіскація полягає у примусовому безоплатному вилученні за рішенням суду у власність держави грошей, цінностей та іншого майна у випадках, визначених цим Кодексом, за умови вчинення умисного кримінального правопорушення, зокрема, передбаченого частиною 1 статті 204 КК України.

Згідно пункту 2 частини 3 статті 96-1 КК України у випадках, коли об`єктом спеціальної конфіскації є майно, вилучене з цивільного обороту, вона може бути застосована на підставі ухвали суду, постановленої в порядку частини 9 статті 100 Кримінального процесуального кодексу України, за клопотанням слідчого чи прокурора, якщо кримінальне провадження закривається ними.

Згідно ч. 9 ст. 100 КПК України у разі закриття кримінального провадження слідчим або прокурором питання про спеціальну конфіскацію та долю речових доказів і документів вирішується ухвалою суду на підставі відповідного клопотання, яке розглядається згідно із статтями 171-174 цього Кодексу. При цьому: згідно пункту 3) майно, що було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилучене з обігу, передається відповідним установам або знищується.

Згідно пункту 3 частини 1 статті 96-2 КК України спеціальна конфіскація застосовується у разі, якщо гроші, цінності та інше майно були предметом кримінального правопорушення, крім тих, що повертаються власнику (законному володільцю), а у разі, коли його не встановлено, - переходять у власність держави.

Відповідно до положень п. 213.1.1 Податкового кодексу України (далі - ПКУ) об`єктами оподаткування є реалізації вироблених в України підакцизних товарів (продукції), до яких згідно пункту 215.3.2 ПКУ, зокрема, відносяться тютюнові вироби та безпосередньо цигарки.

Відповідно до п. 226.2 ПКУнаявність наклеєної в установленому порядку марки акцизного податку встановленого зразка на (упаковці) тютюнового виробу, є однією з умов для ввезення на митну територію України і продажу таких товарів споживачам, а також підтвердженням сплати податку та легальності обігу товарів.

Згідно з п. 226.11 ПКУ, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України не маркованих в установленому порядку марками акцизного податку тютюнових виробів, забороняються.

Окрім того, з питань відповідності положень ст. 96-1, ст. 96-2 КК України Конституційним судом України 30.06.2022 у справі № 1-22/2020 (391/20) постановлено рішення № 1-р/2022 (далі Рішення), правові позиції якого мають істотне значення та також повинні бути враховані.

Згідно абзацу 3 пункту 5.7 Рішення Конституційний Суд України дійшов висновку, що застосування спеціальної конфіскації припиняє незаконне та недобросовісне володіння, тимчасово набуте внаслідок вчинення умисного кримінального правопорушення або суспільно небезпечного діяння, що підпадає під ознаки діяння, визначеного Особливою частиною КК України, тобто з порушенням приписів Конституції України та законів України, прав та інтересів учасників суспільних відносин.

У своєму Рішенні суд вказав, що спеціальна конфіскація як захід впливу на особу має некаральний характер, а метою застосування якого є припинення використання грошей та іншого майна, набутих унаслідок злочинної або іншої протиправної діяльності, як цілі або засобу кримінально-протиправної діяльності.

Частиною 1 ст.98 КПК України передбачено, що речовими доказами є матеріальні об`єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об`єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.

Відповідно до п. 2 ч. 6 ст. 100 КПК України речові докази, що не містять слідів кримінального правопорушення, у вигляді предметів, великих партій товарів, зберігання яких через громіздкість або з інших причин неможливо без зайвих труднощів або витрати по забезпеченню спеціальних умов зберігання яких співмірні з їх вартістю, а також речові докази у вигляді товарів або продукції, що піддаються швидкому псуванню: передаються за письмовою згодою власника, а в разі її відсутності - за рішенням слідчого судді, суду для реалізації, якщо це можливо без шкоди для кримінального провадження.

Відповідно до частини восьмої цієї статті реалізація, технологічна переробка або знищення речових доказів здійснюється в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п. 28 Порядку зберігання речових доказів стороною обвинувачення, їх реалізації, технологічної переробки, знищення, здійснення витрат, пов`язаних з їх зберіганням і пересиланням, схоронності тимчасово вилученого майна під час кримінального провадження, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України №1104 від 19.11.2012 року, речові докази, що не містять слідів кримінального правопорушення, які через громіздкість або з інших причин, визначених у КПК України, не можуть зберігатися без зайвих труднощів в обладнаних приміщеннях або в інших місцях зберігання, визначених у пунктах 17-26 цього Порядку, передаються (крім випадків, коли такі речові докази повернуто власникові або передано йому на відповідальне зберігання) за письмовою згодою власника, а в разі її відсутності - за рішенням слідчого судді, суду торговельному підприємству для реалізації, якщо це можливо без шкоди для кримінального провадження.

Чинне законодавство не регулює питань вирішення долі речових доказів у воєнний час, тому суд не позбавлений права прийняти рішення керуючись загальними принципами судочинства.

Приймаючи до уваги те, що за матеріалами кримінального провадження вилучені цигарки віднесені до категорії вилучених з обігу лише через відсутність марок акцизного податку України, а не через невідповідність якості за своїми складовими, та підлягають спеціальній конфіскації при цьому не можуть бути передані для реалізації на території країни, суд вважає можливим вирішити долю цих предметів у запропонований прокурором спосіб.

На підставі вищевикладеного, враховуючи те, що вказане кримінальне провадження закрито, слідчий суддя вважає, що клопотання підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 170-173, 98, 100 ч.9 КПК України, слідчий суддя, -

У Х В А Л И В:

Задовольнити клопотання прокурора відділу нагляду за додержанням законів органами Бюро економічної безпеки України Запорізької обласної прокуратури ОСОБА_3 про вирішення питання щодо речових доказів.

Скасувати арешт, накладений ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_6 від 19 липня 2022 року на тимчасово вилучене майно в ході проведення 17.07.2022 огляду місця події - гаражу № НОМЕР_2 в гаражному кооперативі «Привокзальний-3» по вул. Аваліані, 2-е, а саме тютюнові вироби без марки акцизного податку:

-«MAC» EXTRA FILTER - 840 пачок

-«Compliment» Amber - 830 пачок

-«Compliment» Violet - 240 пачок

-«Compliment» Mentol Demi Slims - 300 пачок

-«Parliament» classic - 1370 пачок

-«LM» Finely cat - 1000 пачок

-«Marlboro» Gold - 2000 пачок

-«Marlboro» King size - 910 пачок

-«Rothmans» Demi - 2000 пачок

-«Oscar Lights» - 720 пачок о

-«Brut» Nano Leader - 440 пачок

-«Winston» Blue - 1000 пачок

-«Compliment» Blue Demi Slims - 340 пачок

-«Compliment» Blue Super Slims - 860 пачок

-«Camel» Yellow - 1000 пачок

-«Astru» - 150 пачок

-«Прима» класична - 90 пачок

-«Brut» Nano Luxury - 250 пачок

-«Brut» Demi White - 300 пачок

-«Kent» блакитний - 340 пачок

-«Man» cigarettes - 150 пачок

-«MAC» classic comfort blue - 300 пачок

-«MAC» comfort red - 270 пачок

-«Witton» original quality - 130 пачок

-«Bond» street blue selection - 650 пачок

-«LD» violet - 200 пачок

-«Kent» фіолетовий - 350 пачок

-«Marvel» Blue Demi Slims - 600 пачок

-«Jin Ling» - 400 пачок

-«Palermo» club blue - 340 пачок

-«Palermo» club red - 330 пачок

-«Palermo» club Slims - 300 пачок

-«Urta» Neo Black Slims - 240 пачок

-«Urta» Filter cigarettes Slims - 270 пачок

-«Marshall» De Luxu Power - 450 пачок

-«Pall» Gray - 350 пачок

-«Marlboro» червоні - 2930 пачок

-«Compliment 6 » - 464 пачок

-«Marshall» ultra - 440 пачок,

Застосувати спеціальну конфіскацію речових доказів у кримінальному провадженні, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0001062 від 17.07.2022, за ознаками кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України - тимчасово вилученого майна в ході проведення 17.07.2022 огляду місця події - гаражу № НОМЕР_2 в гаражному кооперативі «Привокзальний-3» по вул. Аваліані, 2-е, а саме тютюнових виробів без марки акцизного податку:

-«MAC» EXTRA FILTER - 840 пачок

-«Compliment» Amber - 830 пачок

-«Compliment» Violet - 240 пачок

-«Compliment» Mentol Demi Slims - 300 пачок

-«Parliament» classic - 1370 пачок

-«LM» Finely cat - 1000 пачок

-«Marlboro» Gold - 2000 пачок

-«Marlboro» King size - 910 пачок

-«Rothmans» Demi - 2000 пачок

-«Oscar Lights» - 720 пачок о

-«Brut» Nano Leader - 440 пачок

-«Winston» Blue - 1000 пачок

-«Compliment» Blue Demi Slims - 340 пачок

-«Compliment» Blue Super Slims - 860 пачок

-«Camel» Yellow - 1000 пачок

-«Astru» - 150 пачок

-«Прима» класична - 90 пачок

-«Brut» Nano Luxury - 250 пачок

-«Brut» Demi White - 300 пачок

-«Kent» блакитний - 340 пачок

-«Man» cigarettes - 150 пачок

-«MAC» classic comfort blue - 300 пачок

-«MAC» comfort red - 270 пачок

-«Witton» original quality - 130 пачок

-«Bond» street blue selection - 650 пачок

-«LD» violet - 200 пачок

-«Kent» фіолетовий - 350 пачок

-«Marvel» Blue Demi Slims - 600 пачок

-«Jin Ling» - 400 пачок

-«Palermo» club blue - 340 пачок

-«Palermo» club red - 330 пачок

-«Palermo» club Slims - 300 пачок

-«Urta» Neo Black Slims - 240 пачок

-«Urta» Filter cigarettes Slims - 270 пачок

-«Marshall» De Luxu Power - 450 пачок

-«Pall» Gray - 350 пачок

-«Marlboro» червоні - 2930 пачок

-«Compliment 6 » - 464 пачок

-«Marshall» ultra - 440 пачок,

примусово безоплатно вилучивши таке майно у власність держави (на потреби Збройних Сил України),

без подальшого відшкодування його вартості.

Ухвала може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Слідчий суддя ОСОБА_1