УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.06.2023 року слідчий суддя Солом`янського районного суду міста Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , адвоката ОСОБА_3 , прокурора ОСОБА_4 розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання ОСОБА_5 , в інтересах якого діє адвокат ОСОБА_3 про повернення тимчасово вилученоого майна у кримінальному провадження внесеному до ЄРДР за №0000001 від 24.02.2023 року,-

ВСТАНОВИВ:

До слідчого судді надійшло клопотання ОСОБА_5 , в інтересах якого діє адвокат ОСОБА_3 про повернення тимчасово вилученоого майна у кримінальному провадження внесеному до ЄРДР за №0000001 від 24.02.2023 року.

Клопотання обґрунтоване тим, що 26.05.2023 року на підставі ухвали слідчого судді від 18.05.2023 року, детективами ТУ БЕБ у Київській області, в рамках вказаного вище кримінального провадження було проведено обшук торгового приміщення за адресою АДРЕСА_1 , яке перебуває у користуванні ОСОБА_5 , який є фізичною особою підприємцем та займається продажем приладів та ароматизаторів для куріння.

Згідно ухвали слідчого судді, дозвіл на проведення обшуку наданий з метою відшукання та вилучення: незаконно виготовлених, фальсифікованих та контрафактних тютюнових виробів (тютюнових сумішів для кальянів, сигарет, електронних сигарет) невідомого походження, відомих брендів, з акцизними марками іноземних країн або взагалі без марок акцизного податку, з підробленими марками акцизного податку, чорнових, друкованих та рукописних записів, які можуть мати доказову інформацію про вчинення кримінального правопорушення (чорновий облік продажу контрафактної тютюнової продукції), знаряддя кримінального правопорушення, електронних носіїв інформації, які можуть мати значення доказів у кримінальному провадженні: системних блоків, ноутбуків, флеш -накопичувачів, оптичних носіїв інформації, засобів мобільного зв`язку, які використовувались при здійсненні злочинної діяльності, магнітних носіїв інформації, відео-регістраторів, камер відеоспостереження, систем фіксації записів з камер відеоспостереження.

За результатами обшуку було вилучено наступне майно згідно протоколу обшуку від 26.05.2023 року, зокрема: підсистеми для куріння наступних марок: Vthrn PRO, Argusg, Suorin ACE, Vaporesso, Mscool, Geekvape, Luxea у загальній кількості 960 одиниць; комплектуючі до підсистем для куріння в асортименті у кількості 1543 одиниць; набори для самостійного приготування рідин для куріння в асортименті наступних марок: Fcked Cola, Drac ON, PF 350, Loveit, Fucked LAB, FCked Lemonade, Octorar strong та інші, у загальній кількості 3077 одиниць; засоби для куріння VEPE в асортименті у кількості 63 одиниць; комплектуючі до засобів для куріння VEPE у кількості 95 одиниць; мобільний телефон АЙФОН 12 (IMEI НОМЕР_1 ).

Станом на 21.06.2023 року слідчий чи прокурор у кримінальному провадженні №0000001 від 24.02.2023 року з клопотанням про арешт вилученого майна до Солом`янського районного суду м. Києва не зверталися.

Тимчасово вилучене під час обшуку проведеного 26.05.2023 року майно власнику повернуто не було.

Адвокат ОСОБА_3 , яка діє в інтересах власника майна ОСОБА_5 у судовому засіданні клопотання підтримала та просила його задовольнити з підстав, наведених в клопотанні.

Прокурор ОСОБА_4 в судовому засіданні проти задоволення клопотання не заперечував. Пояснив, що вказані в клопотанні тимчасово вилучені предмети дійсно не є тютюновими виробами, тому прокуратура і не зверталась з клопотанням про їх арешт. Щодо мобільного телефону ОСОБА_5 , то під час обшуку пароль до нього власником не надавався, прокуратура з клопотанням до слідчого судді про арешт тимчасово вилученого мобільного телефону також не зверталась.

Заслухавши прокурора та представника власника майна, вивчивши матеріали скарги та додані до неї копії документів, слідчий суддя приходить до наступного висновку.

Виходячи з п. 1 ч. 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржені бездіяльність слідчого, дізнавача, прокурора, яка полягає у невнесенні відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань після отримання заяви чи повідомлення про кримінальне правопорушення, у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які він зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, представником юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, володільцем тимчасово вилученого майна, іншою особою, права чи законні інтереси якої обмежуються під час досудового розслідування.

Згідно до ч. 7 ст. 236 КПК України при обшуку слідчий, прокурор має право проводити вимірювання, фотографування, звуко-чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення обшуканого житла чи іншого володіння особи чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати документи, тимчасово вилучати речі, які мають значення для кримінального провадження. Предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження. Вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Відповідно до ч. 2 ст. 167 КПК України тимчасово вилученим може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо, щодо яких є достатні підстави вважати, що вони: 1) підшукані, виготовлені, пристосовані чи використані як засоби чи знаряддя вчинення кримінального правопорушення та (або) зберегли на собі його сліди; 2) призначалися (використовувалися) для схиляння особи до вчинення кримінального правопорушення, фінансування та/або матеріального забезпечення кримінального правопорушення або винагороди за його вчинення; 3) є предметом кримінального правопорушення, у тому числі пов`язаного з їх незаконним обігом; 4) одержані внаслідок вчинення кримінального правопорушення та/або є доходами від них, а також майно, в яке їх було повністю або частково перетворено.

Відповідно до ч. 2 ст. 168 КПК України забороняється тимчасове вилучення електронних інформаційних систем, комп`ютерних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку, крім випадків, коли їх надання разом з інформацією, що на них міститься, є необхідною умовою проведення експертного дослідження, або якщо такі об`єкти отримані в результаті вчинення кримінального правопорушення чи є засобом або знаряддям його вчинення, а також якщо доступ до них обмежується їх власником, володільцем або утримувачем чи пов`язаний з подоланням системи логічного захисту.

Відповідно до ст. 169 КПК України тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: 1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу; 4) у разі скасування арешту.

Судовим розглядом встановлено, що детективами Територіального управління БЕБ у Київській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження, відомості про яке внесені до ЄРДР за №0000001 від 24.02.2023 року, за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 204 КК України.

Ухвалою слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 18.05.2023 року надано дозвіл на обшук у вказаному кримінальному провадженні.

26.05.2023 року на підставі ухвали слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва проведено обшук торгового приміщення, за адресою АДРЕСА_1 .

Згідно протоколу обшуку від 26.05.2023 року, в ході проведених слідчих дій вилучено, окрім іншого: підсистеми для куріння наступних марок: Vthrn PRO, Argusg, Suorin ACE, Vaporesso, Mscool, Geekvape, Luxea у загальній кількості 960 одиниць; комплектуючі до підсистем для куріння в асортименті у кількості 1543 одиниць; набори для самостійного приготування рідин для куріння в асортименті наступних марок: Fcked Cola, Drac ON, PF 350, Loveit, Fucked LAB, FCked Lemonade, Octorar strong та інші, у загальній кількості 3077 одиниць; засоби для куріння VEPE в асортименті у кількості 63 одиниць; комплектуючі до засобів для куріння VEPE у кількості 95 одиниць; мобільний телефон АЙФОН 12 (IMEI НОМЕР_1 ).

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 168 КПК України, тимчасово вилучити майно може кожен, хто законно затримав особу в порядку, передбаченому статтями 207, 208 цього Кодексу. Кожна особа, яка здійснила законне затримання, зобов`язана одночасно із доставленням затриманої особи до слідчого, прокурора, іншої уповноваженої службової особи передати їй тимчасово вилучене майно. Факт передання тимчасово вилученого майна засвідчується протоколом. Тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду.

Згідно ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ч. 7 ст. 236 КПК України, при обшуку слідчий, прокурор має право проводити вимірювання, фотографування, звуко- чи відеозапис, складати плани і схеми, виготовляти графічні зображення обшуканого житла чи іншого володіння особи чи окремих речей, виготовляти відбитки та зліпки, оглядати і вилучати речі і документи, які мають значення для кримінального провадження. Предмети, які вилучені законом з обігу, підлягають вилученню незалежно від їх відношення до кримінального провадження. Вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Отже, тимчасово вилученим майном вважаються лише речі та документи, які не входять до переліку, щодо яких прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку.

Згідно ч. 1 ст. 169 КПК України тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено:

1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним;

2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна;

3) у випадках, передбачених частиною п`ятою статті 171, частиною шостою статті 173 цього Кодексу;

4) у разі скасування арешту;

5) за вироком суду в кримінальному провадженні щодо кримінального проступку.

При дослідженні ухвали Солом`янського районного суду від 18.05.2023 року та протоколу обшуку від 26.05.2023 року встановлено, що слідчим суддею надано дозвіл на відшукування та вилучення: незаконно виготовлених, фальсифікованих та контрафактних тютюнових виробів (тютюнових сумішів для кальянів, сигарет, електронних сигарет) невідомого походження, відомих брендів, з акцизними марками іноземних країн або взагалі без марок акцизного податку, з підробленими марками акцизного податку, чорнових, друкованих та рукописних записів, які можуть мати доказову інформацію про вчинення кримінального правопорушення (чорновий облік продажу контрафактної тютюнової продукції), знаряддя кримінального правопорушення, електронних носіїв інформації, які можуть мати значення доказів у кримінальному провадженні: системних блоків, ноутбуків, флеш -накопичувачів, оптичних носіїв інформації, засобів мобільного зв`язку, які використовувались при здійсненні злочинної діяльності, магнітних носіїв інформації, відео-регістраторів, камер відеоспостереження, систем фіксації записів з камер відеоспостереження.

Частиною 5 ст. 171 КПК України визначено, що клопотання слідчого, прокурора про арешт тимчасово вилученого майна повинно бути подано не пізніше наступного робочого дня після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, у якої його було вилучено.

У разі тимчасового вилучення майна під час обшуку, огляду, здійснюваних на підставі ухвали слідчого судді, передбаченої статтею 235 цього Кодексу, клопотання про арешт такого майна повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, в якої його було вилучено.

Наслідками незвернення слідчого з клопотанням про арешт тимчасово вилученого майна є його негайне повернення особі, в якої воно було вилучене, що закріплено приписами ст. 169 КПК України.

Як вбачається з матеріалів клопотання, в супереч вищевказаних норм Закону, детектив чи прокурор у вказаному кримінальному провадженні не звертався до слідчого судді з клопотанням про арешт тимчасово вилученого майна.

Разом з тим, у встановлений законом спосіб та визначений строк прокурор або слідчий до суду не звернувся з клопотання про арешт майна, слідчий суддя вважає, що зазначене майно підлягає поверненню особі, в якої воно було вилучено.

За таких обставин, наявні підстави для припинення тимчасового вилучення майна та його повернення особі, в якої воно було вилучене.

Відповідно до ч. 2ст. 307 КПК України,ухвала слідчого судді за результатами розгляду скарги на рішення, дії чи бездіяльність під час досудового розслідування може бути про:

1) скасування рішення слідчого чи прокурора;

2) зобов`язання припинити дію;

3) зобов`язання вчинити певну дію;

4) відмову у задоволенні скарги.

Слідчий суддя вважає, що оскільки майно було вилучено під час проведення обшуку, а арешт на нього не накладався, відсутні правові підстави для подальшого його утримання, у зв`язку з чим скарга підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 303, 306, 169, 171, 309, 395 КПК України, слідчий суддя,

УХВАЛИВ:

Клопотання ОСОБА_5 , в інтересах якого діє адвокат ОСОБА_3 про повернення тимчасово вилученоого майна у кримінальному провадження внесеному до ЄРДР за №0000001 від 24.02.2023 року задовольнити.

Зобов`язати уповноважену особу Територіального управління БЕБ у Київській області повернути ОСОБА_5 майно, тимчасово вилучене за результатом обшуку торгового приміщення, за адресою: АДРЕСА_1 , проведеного в рамках кримінального провадження № 0000001 від 24.02.2023 року, а саме:

-Підсистеми для куріння наступних марок: Vthrn PRO, Argusg, Suorin ACE, Vaporesso, Mscool, Geekvape, Luxea у загальній кількості 960 одиниць;

-Комплектуючі до підсистем для куріння в асортименті у кількості 1543 одиниць;

-Набори для самостійного приготування рідин для куріння в асортименті наступних марок: Fcked Cola, Drac ON, PF 350, Loveit, Fucked LAB, FCked Lemonade, Octorar strong та інші, у загальній кількості 3077 одиниць;

-Засоби для куріння VEPE в асортименті у кількості 63 одиниць;

-Комплектуючі до засобів для куріння VEPE у кількості 95 одиниць;

-Мобільний телефон АЙФОН 12 (IMEI НОМЕР_1 ).

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1