КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження 11-кп/824/1498/2023 Категорія - ч. 1 ст. 128 КК України
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

24 травня 2023 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3

ОСОБА_4

за участю секретаря ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві матеріали кримінального провадження № 0004133, внесеного до ЄРДР 15 серпня 2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 28 ч. 1 ст. 122 КК України, за апеляційними скаргами прокурора Голосіївської окружної прокуратури ОСОБА_7 , захисника ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 31 жовтня 2022 року,

за участю сторін апеляційного провадження:

прокурора ОСОБА_9

представника потерпілого ОСОБА_10

потерпілого ОСОБА_11

захисника ОСОБА_8

обвинуваченого ОСОБА_6

В С Т А Н О В И Л А :

Вироком Голосіївського районного суду м. Києва від 31 жовтня 2022 року ОСОБА_6 визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 122 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки, з покладенням обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

На вказаний вирок прокурор ОСОБА_7 , захисник ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого та обвинувачений подали апеляційні скарги.

На початку апеляційного розгляду захисник ОСОБА_8 подала заяву про відвід представника потерпілого ОСОБА_10 , яка обґрунтована тим, що дані про адвоката ОСОБА_10 не внесені в ЄРАУ, на підтвердження чого долучила лист НААУ з відповідною інформацією. На переконання захисника, адвокат ОСОБА_10 не підтвердив свої повноваження представника потерпілого у передбачений законом спосіб.

Вислухавши позицію захисника та обвинуваченого на підтримку доводів заяви про відвід, - представника потерпілого - адвоката ОСОБА_10 , який надав до апеляційного суду ордер № 0013914 про надання правничої (правової) допомоги, згенерований на сайті НААУ, та відповідно до даних QR-коду з посиланням на профайл адвоката в ЄРАУ містить усі необхідні реквізити ордеру, свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю № 6127 від 12 липня 2018 року, рішення № 14 від 14 червня 2018 року, та додатково пояснив, що потерпілий самостійно обирає собі адвоката, що його свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю не скасоване, на даний час ним поданий позов до адміністративного суду;

- потерпілого, який підтримав позицію свого представника,

- прокурора, який вказав про відсутність підстав для задоволення заявленого відводу,

перевіривши наявні у матеріалах кримінального провадження документи, а також отримані з метою перевірки зазначених учасниками апеляційного розгляду обставин документи, колегія суддів доходить такого висновку.

Так потерпілим у даному кримінальному провадженні є ОСОБА_11 , інтереси якого, як представник, представляє адвокат ОСОБА_10 , який на підтвердження своїх повноважень надав до апеляційного суду ордер на надання правничої (правової) допомоги від 26 вересня 2021 року за № 0013914, який містить QR-коду з посиланням на профайл адвоката в ЄРАУ, та свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльність серії КВ № 6127.

Відповідно до положень ст. 58 КПК України потерпілого у кримінальному провадженні може представляти представник - особа, яка у кримінальному провадженні має право бути захисником.

Повноваження представника потерпілого на участь у кримінальному провадженні підтверджуються:

1) документами, передбаченими статтею 50 цього Кодексу, - якщо представником потерпілого є особа, яка має право бути захисником у кримінальному провадженні;

2) копією установчих документів юридичної особи - якщо представником потерпілого є керівник юридичної особи чи інша уповноважена законом або установчими документами особа;

3) довіреністю - якщо представником потерпілого є працівник юридичної особи, яка є потерпілою.

Згідно з вимогами ч. 1 ст. 50 КПК України повноваження захисника на участь у кримінальному провадженні підтверджуються:

1) свідоцтвом про право на зайняття адвокатською діяльністю;

2) ордером, договором із захисником або дорученням органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги.

За змістом ч. 2 ст. 45 КПК України захисником не може бути адвокат, відомості про якого не внесено до Єдиного реєстру адвокатів України або стосовно якого у Єдиному реєстрі адвокатів України містяться відомості про зупинення або припинення права на зайняття адвокатською діяльністю.

На запит апеляційного суду, здійсненого з метою перевірки доводів сторін, з Національної асоціації адвокатів України 27 лютого 2023 року на електронну адресу Київського апеляційного суду, а також 1 березня 2023 року поштовим відправленням надійшла відповідь про те, що правові засади організації і діяльності адвокатури та здійснення адвокатської діяльності в раїні визначає Закон України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» від 5 липня 2012 року І076-УІ (далі - Закон № 5076-VI), який набрав чинності з 15 серпня 2012 року.

На виконання вимог Закону Рада адвокатів України повідомила на офіційному вебсайті Національної асоціації адвокатів України (www.unba.org.aa) про створення та початок функціонування ЄРАУ з 16 січня 2013 року.

Єдиний реєстр адвокатів України функціонує на підставі Закону та Порядку ведення Єдиного реєстру адвокатів України (далі - Порядок), затвердженого рішенням Ради адвокатів України від 17 грудня 2012 року № 26 (із змінами та доповненнями).

Особі, яка склала присягу адвоката України, радою адвокатів регіону у день складення присяги безоплатно видаються свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю та посвідчення адвоката України (ч. 1 ст. 12 Закону).

Згідно з пунктом 2.1. Порядку відомості до ЄРАУ вносяться за дворівневим принципом. Перший рівень внесення відомостей до ЄРАУ забезпечується радами адвокатів регіонів, Другий рівень внесення відомостей до ЄРАУ забезпечується Радою адвокатів України.

Відповідно до п. 3.2. Порядку для внесення відомостей до ЄРАУ адвокат подає заяву до ради адвокатів свого регіону такі документи: заяву про внесення відомостей до ЄРАУ, копію свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльність, копію свідоцтва про складення кваліфікаційного іспиту та документ, що підтверджує адресу робочого місця адвоката, внесену в ЄРАУ.

Інформуємо, що станом на 24 лютого 2023 року відомості стосовно ОСОБА_10 в Єдиному реєстрі адвокатів України відсутні і адміністраторами Першого рівня бази даних ЄРАУ не вносились.

Також повідомляємо, згідно п. 7 Положення про ордер на надання правничої (правової) допомоги (далі - Положення), затвердженого рішенням РАУ від 12 квітня 2019 року № 41, зі змінами, облік згенерованих ордерів здійснюється автоматично системою управління електронної бази даних ЄРАУ і історія генерування ордерів відображається, в тому числі, в адміністративній частині електронної бази даних ЄРАУ.

Відповідно п. 12.1 та 12.13 Положення під час генерації ордера автоматично формуються серія, порядковий номер ордера та двовимірний штрих-код (QR-код) з посиланням на адвоката в ЄРАУ.

Повідомляємо, що в адміністративній частині електронної бази даних ЄРАУ відсутня інформація стосовно згенерованого ордеру з порядковим номером «0013914», а також, після переходу за посиланням QR-коду в копії наданого Вами ордера зазначається сайт, який не має жодного відношення до офіційного вебсайту Національної асоціації адвокатів України (Ради адвокат в України).

Окрім того, захисником ОСОБА_8 в судове засідання надані відповіді з Окружного адміністративного суду м. Києва від 18 квітня 2023 року та Київського окружного адміністративного суду від 1 травня 2023 року, за змістом яких справи за позовом ОСОБА_10 до Недержавної некомерційної професійної організації «Національна асоціація адвокатів України» та інш. про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити певні дії та інших позовних вимог не надходили, у провадженні суду не перебувають і не перебували.

Зважаючи на встановлені обставини, колегія суддів доходить висновку, що ОСОБА_10 не може виступати у даному кримінальному провадженні представником потерпілого, оскільки його повноваження як представника відповідно до положень КПК України належним чином не підтверджені, а відтак, він має бути відведений від участі під час апеляційного розгляду кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 за ч. 1 ст. 28, ч. 1 ст. 122 КК України за апеляційними скаргами прокурора, захисника та обвинуваченого.

Керуючись ст. 376, 58, 78, 80, 82 КПК України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А:

Заяву захисника ОСОБА_8 про відвід представника потерпілого ОСОБА_11 - ОСОБА_10 - задовольнити.

Відвести ОСОБА_10 від участі у розгляді апеляційного провадження за апеляційними скаргами прокурора Голосіївської окружної прокуратури ОСОБА_7 , захисника ОСОБА_8 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_6 , обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Голосіївського районного суду м. Києва від 31 жовтня 2022 року у кримінальному провадженні № 0004133, внесеному до ЄРДР 15 серпня 2020 року, за обвинуваченням ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 28 ч. 1 ст. 122 КК України.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді:

_______________________ ______________________ ____________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4