ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3476/22 Справа № 210/2771/22 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 листопада 2022 року м.Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6
захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Дніпровського апеляційного суду кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29.09.2022 року, якою залишено без задоволення заяву засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону України №838-VIII від 26.11.2015 року,-
В С Т А Н О В И Л А:

З ухвали суду вбачається, що засуджений ОСОБА_8 звернувся до суду з клопотанням про зарахування судом строку попереднього ув`язнення з 02.10.2018 року по 20.09.2021 року у строк покарання з розрахунку день за два відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону України №838-VIII від 26.11.2015 року.

Ухвалою суду в задоволенні клопотання ОСОБА_8 відмовлено. Суд мотивував своє рішення тим, що засуджений вчинив кримінальні правопорушення після 20 червня 2017 року, тобто у час, коли підлягає застосуванню норма права, передбачена ч.5ст.72КК України в редакції Закону №2046-VIII(пряма дія Закону № 2046-VIII), відповідно до якої з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

В апеляційній скарзі засуджений просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нову, якою зарахувати строк попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два, а саме з дня затримання по день прибуття до виправної колонії з 02.10.2018р. по 20.09.2021р.

Заслухавши доповідача, доводи захисника, який підтримав апеляційну скаргу, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляції, дослідивши матеріали провадження, колегія суддів доходить наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, яке ухвалено згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим кодексом.
Частиною 5 статті 72 КК України в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015року за №838-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.
21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».
Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.
Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21червня 2017року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Як вбачається з матеріалів справи, вироком Жовтневого районного суду м. Харкова від 21 жовтня 2020 року ОСОБА_8 визнано винуватим у пред`явленому обвинуваченні у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч.1 ст. 115 КК України, яке він вчинив 02 жовтня 2018 року, та призначено йому покарання у виді 9 (дев`яти) років позбавлення волі. Строк відбування ОСОБА_8 покарання обчислювати з моменту його фактичного затримання, а саме з 02.10.2018 року. Зараховано ОСОБА_8 у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 02.10.2018 року по день набрання вироком суду законної сили із розрахунку, що одному дню попереднього ув`язнення відповідає один день позбавлення волі. До набрання вироком законної сили продовжено відносно ОСОБА_8 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в умовах ДУ «Харківський слідчий ізолятор».
Ухвалою Харківського апеляційного суду від 29 червня 2021 року вирок Жовтневого районного суду м. Харкова від 21 жовтня 2020 року залишено без змін. Вирок Жовтневого районного суду м. Харкова від 21 жовтня 2020 року набрав законної сили 29 червня 2021 року.
Строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 02.10.2018 року по 29.06.2021 рік включно зараховано з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
З огляду на наведене, колегія суддів вважає що підстави для скасування ухвали суду першої інстанції відсутні.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404 407 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 залишити без задоволення.
Ухвалу Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 29.09.2022 року, якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді