печерський районний суд міста києва
Справа № 757/6079/23-к
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 лютого 2023 року слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у місті Києві скаргу адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на бездіяльність Головного слідчого управління Національної поліції України, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні за № 0000119 від 27.01.2022, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна, -

В С Т А Н О В И В :

15.02.2023 до провадження слідчого судді Печерського районного суду м. Києва надійшла скарга адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на бездіяльність Головного слідчого управління Національної поліції України, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні за № 0000119 від 27.01.2022, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна.

В обґрунтування доводів та вимог скарги зазначено, що Головним слідчим управлінням НП України здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 0000119 від 27.01.2022 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 176 КК України.

29.08.2022 слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва постановив ухвалу, якою задовольнив клопотання старшого слідчого ОВС Головного слідчого управління Національної поліції України ОСОБА_5 про обшук.

Так, вказаною ухвалою слідчого судді було надано дозвіл слідчим та прокурорам у кримінальному провадженні на проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 яка на праві власності належить ОСОБА_4 з метою виявлення та вилучення речей та документів, що мають значення речових доказів у кримінальному провадженні, а саме: носіїв електронної інформації (флеш-карти будь-якого формату, USB-носії, носіїв на жорстких магнітних дисках (HDD), носіїв на твердотільних дисках (SSD), системних блоків персональних комп`ютерів (СБПК), ноутбуків (ППК), зовнішніх переносних пристроїв зберігання інформації, установочних дисків, мобільних телефонів та сім карт, пристроїв та приладів, які забезпечують доступ до локальної мережі, всесвітньої інформаційної системи загального доступу Інтернет, які містять копії програмного продукту «1С: Підприємство» або його частини, документів та інших носіїв інформації, що містять відомості щодо логінів, паролів для роботи з програмного продукту «1С: Підприємство», документів про встановлення неліцензійного програмного забезпечення «1С: Підприємство», внесення до нього змін, оновлень, договори про надання послуг ПП «Ванс про», ПП «Ілайн», з додатками, акти виконаних робіт, специфікації, рахунки на оплату послуг, виписки по рахунку, платіжні доручення, первинні бухгалтерські документи, чорнові записи, блокноти, записники, з інформацією щодо встановлення вказаного програмного забезпечення та його обслуговування.

Як вбачається з ухвали слідчого судді, слідчий та прокурор мав право під час проведення обшуку житла ОСОБА_4 вилучати в останнього лише ту комп`ютерну техніку та засоби зберігання інформації (флеш - накопичувачи), які містили в собі слідову інформацію про існування завантаженої копії програмного продукту «1С: Підприємство» або його частини.

Причому, вказані слідчим суддею ідентифікатори для вилучення речей та документів мають бути існувати одночасно, оскільки лише в такому випадку можна доводити законне вилучення/обмеження приватної власності при розслідуванні ст. 176 КК України.

27.09.2022 слідчий ГСУ НП України ОСОБА_6 провів обшук приміщення, за адресою: АДРЕСА_1 , яка на праві власності належить ОСОБА_4 та під протокол вилучив окрім іншого:

1) флеш-накопичувач в корпусі білого кольору без маркування;

2) ноутбук asus n55s s/n n55sf-sx100d із зарядним пристроєм;

3) флеш-накопичувач transcend в корпусі сірого кольору;

4) флеш-накопичувач Kingston в корпусі чорного кольору.

Також адвокатом в скарзі зазначено, що складаючи протокол обшуку від 27.09.2022 та вилучаючи ноутбук (без пароля), документи речі та інформацію не ідентифікував та не відобразив, що перелічені речі та інформація містить в собі копії програмного продукту «1С: Підприємство» та відображають відомості щодо встановлення вказаного програмного забезпечення, що відповідно, є порушенням ч. 3 ст. 104 КПК України.

При цьому, слід звернути увагу на те, що флеш накопичувачі та ноутбук були без паролю, а тому слідчий був зобов`язаний і мав реальну можливість пересвідчитись, що перелічені вище речі підлягають вилученню під час обшуку та містять в собі інформацію щодо злочину, що розслідується у даному кримінальному провадженні.

Відповідно до листа Печерського районного суду м. Києва віл 02.12.2022, проведеною перевіркою даних комп`ютерної програми «Діловодство-3» за 2022 рік встановлено, що клопотання органу досудового розслідування про арешт майна, що належить ОСОБА_4 в рамках кримінального провадження № 0000119, в провадженні суду не перебуває.

Представник особи, в інтересах якої подано скаргу в судове засідання не з`явився, про місце і час розгляду скарги повідомлявся належним чином. Адвокат ОСОБА_3 через канцелярію суду подав заяву про розгляд скарги за його відсутності, заявлені вимоги підтримує в повному обсязі.

Представник Головного слідчого управління Національної поліції України у судове засідання не з`явився, про місце і час розгляду скарги повідомлявся належним чином, заяв, клопотань, заперечень до суду не надходило.

Статтею 22 КПК України передбачено, що кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

У відповідності до положень ст. 26 КПК України, сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та спосіб, передбачених цим Кодексом.

Зважаючи на ці положення закону та враховуючи принцип диспозитивності, суд визнав можливим прийняти рішення по суті скарги у відсутність не з`явившихся осіб, на підставі наданих доказів.

Вивчивши скаргу, дослідивши письмові докази, слідчий суддя приходить до наступного.

За своїм змістом подана скарга направлена на повернення вилученого майна у ході проведеного обшуку, через призму оскарження бездіяльності слідчого/прокурора.

Судовим розглядом встановлено, що Головним слідчим управлінням НП України здійснюється досудове розслідування кримінального провадження № 0000119 від 27.01.2022 за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 176 КК України.

29.08.2022 слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва постановив ухвалу, якою задовольнив клопотання старшого слідчого ОВС Головного слідчого управління Національної поліції України ОСОБА_5 про обшук.

27.09.2022 слідчий ГСУ НП України ОСОБА_6 провів обшук приміщення, за адресою: АДРЕСА_1 яка на праві власності належить ОСОБА_4 та під протокол вилучив окрім іншого:

1) флеш-накопичувач в корпусі білого кольору без маркування;

2) ноутбук asus n55s s/n n55sf-sx100d із зарядним пристроєм;

3) флеш-накопичувач transcend в корпусі сірого кольору;

4) флеш-накопичувач Kingston в корпусі чорного кольору.

Також судом встановлено, що флеш накопичувачі та ноутбук були без паролю, а тому у слідчого не було перешкод пересвідчитись, що перелічені вище речі підлягають вилученню під час обшуку та містять в собі інформацію щодо злочину, що розслідується у даному кримінальному провадженні.

Відповідно до листа Печерського районного суду м. Києва віл 02.12.2022, проведеною перевіркою даних комп`ютерної програми «Діловодство-3» за 2022 рік встановлено, що клопотання органу досудового розслідування про арешт майна, що належить ОСОБА_4 в рамках кримінального провадження № 0000119, в провадженні суду не перебуває.

Відповідно до ч. 1 ст. 234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Частиною 2 ст. 168 КПК України визначено, що тимчасове вилучення майна може здійснюватися також під час обшуку, огляду.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 КПК України тимчасовим вилученням майна є фактичне позбавлення підозрюваного або осіб, у володінні яких перебуває зазначене у частині другій цієї статті майно, можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.

Згідно з ст. 303 КПК України, на досудовому провадженні можуть бути оскаржено неповернення тимчасово вилученого майна, згідно з вимогами статті 169 цього Кодексу, а також у нездійсненні інших процесуальних дій, які слідчий, прокурор зобов`язаний вчинити у визначений цим Кодексом строк, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником, підозрюваним, його захисником чи законним представником, володільцем тимчасово вилученого майна.

Відповідно до ст. 236 КПК України, вилучені речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукування в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, та не відносяться до предметів які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Статтею 169 КПК України передбачено, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; у випадках, передбачених ч. 5 ст. 171, ч. 6 ст. 173 цього Кодексу; у разі скасування арешту.

Згідно із ч. 1 ст. 100 КПК України, речовий доказ, який був наданий стороні кримінального провадження або нею вилучений, повинен бути якнайшвидше повернутий володільцю, крім випадків, передбачених ст. ст. 160-166, 170-174 цього Кодексу.

Обов`язковою обставиною, яка вказує на відповідність вилученого майна критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, є наявність достатніх доказів, що вказують на вчинення злочину. Обов`язок доведення існування зазначеної умови КПК України покладає на слідчого та/або прокурора, а обов`язок перевірки цих обставин - на слідчого суддю при розгляді відповідного клопотання чи скарги.

У разі відсутності підстав вважати вилучене майно таким, що містить інформацію про факти підготовки, координування спланованих дій та вчинення кримінальних правопорушень, тобто, що є предметом кваліфікації у кримінальному провадженні - вони мають бути повернуті власнику.

Майнові права захищаються в Україні, як Конституцією, так і іншими нормативно-правовими актами, зокрема частиною 1 і 5 статті 41 Конституції України передбачено, що кожен має право володіти користуватися і розпоряджатися своєю власністю. Ніхто не може бути позбавлений права власності. Право власності є непорушним. Дана стаття Конституції України визначає, що конфіскація майна може бути заснована виключно за рішенням суду у випадках, обсязі та порядку, встановлених законом.

Разом з цим, статтями 7, 16 КПК України встановлено, що загальною засадою кримінального провадження є недоторканість права власності. Позбавлення або обмеження права власності під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення, ухваленого в порядку, передбаченим цим Кодексом.

Згідно ст. 2 КПК України, завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Разом з тим, слідчий суддя при вирішенні даної скарги, враховує, приписи статті 1 Протоколу № 1 до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, якою передбачено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Така позиція також узгоджується із частиною 5 статті 9 КПК України, відповідно до якої кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини (далі - ЄСПЛ).

Так, згідно з усталеною практикою ЄСПЛ стаття 1 Першого протоколу до Конвенції містить три окремі норми: перша, що виражається в першому реченні першого абзацу та має загальний характер, закладає принцип мирного володіння майном. Друга норма, що міститься в другому реченні того ж абзацу, охоплює питання позбавлення права власності та обумовлює його певними критеріями. Третя норма, що міститься в другому абзаці, визнає право договірних держав, серед іншого, контролювати використання майна в загальних інтересах. Друга та третя норми, які стосуються конкретних випадків втручання у право мирного володіння майном, повинні тлумачитися у світлі загального принципу, закладеного першою нормою (див., серед інших джерел, рішення у справах «Іммобіліаре Саффі проти Італії» (Immobiliare Saffi v. Italy) [ВП], заява № 22774/93, п. 44, ECHR 1999-V, та «Вістіньш і Препьолкінс проти Латвії» () [ВП], заява № 71243/01, п. 93, від 25 жовтня 2012 року).

ЄСПЛ наголошує на тому, що перша та найбільш важлива вимога статті 1 Першого протоколу до Конвенції полягає у тому, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно бути законним (див. рішення у справі «Іатрідіс проти Греції» (Iatridis v. Greece) [ВП], заява № 31107/96, п. 58, ECHR 1999-II). Вимога щодо законності у розумінні Конвенції вимагає дотримання відповідних положень національного законодавства та відповідності принципові верховенства права, що включає свободу від свавілля (див. рішення у справі «Антріш проти Франції», від 22 вересня 1994 року, Series А № 296-А, п. 42, та «Кушоглу проти Болгарії» (Kushoglu v. Bulgaria), заява № 48191/99, пп. 49-62, від 10 травня 2007 року).

Так, у своєму рішенні від 23.01.2014 у справі «East/West Alliance Limited» проти України» (Заява № 19336/04) ЄСПЛ також нагадує, що будь-яке втручання державного органу у право на мирне володіння майном повинно забезпечити «справедливий баланс» між загальним інтересом суспільства та вимогами захисту основоположних прав конкретної особи. Необхідність досягнення такого балансу відображена в цілому в структурі статті 1 Першого протоколу. Необхідного балансу не вдасться досягти, якщо на відповідну особу буде покладено індивідуальний та надмірний тягар (див., серед інших джерел, рішення від 23 вересня 1982 року у справі «Спорронг та Льон рот проти Швеції» (Sporrong and Lonnroth v. Sweden), пп. 69 і 73, Series A № 52). Іншими словами, має існувати обґрунтоване пропорційне співвідношення між засобами, які застосовуються, та метою, яку прагнуть досягти (див., наприклад, рішення від 21 лютого 1986 року у справі «Джеймс та інші проти Сполученого Королівства» (James and Others v. the United Kingdom), п. 50, Series A № 98).

Так, судовим розглядом встановлено, що під час проведення обшуку 27.09.2022 було вилучено:

1) флеш-накопичувач в корпусі білого кольору без маркування;

2) ноутбук asus n55s s/n n55sf-sx100d із зарядним пристроєм;

3) флеш-накопичувач transcend в корпусі сірого кольору;

4) флеш-накопичувач Kingston в корпусі чорного кольору.

Всупереч зазначеному, представник Головного слідчого управління Національної поліції України в судове засідання не з`явився та станом на час розгляду скарги слідчому судді не надано відомостей та документів, в яких наводилися б підстави для подальшого утримання майна ОСОБА_4 та його необхідність, як такого, що має значення для подальшого досудового розслідування. Оскільки, доказів, які б могли свідчити, що вилучене майно є таким, що містить інформацію про факти підготовки, координування спланованих дій та вчинення кримінальних правопорушень, тобто, що є предметом кваліфікації у кримінальному провадженні № 0000119 від 27.01.2022 не надано.

Так, при винесенні даного рішення слідчий суддя приймає до уваги, що обов`язок доведення існування, тієї обставини, яка вказує на відповідність вилученого майна критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, КПК України покладає на слідчого та/або прокурора, а обов`язок перевірки цих обставин - на слідчого суддю при розгляді відповідного клопотання чи скарги, а також враховуючи ту обставину, що однією з засад кримінального провадження є принцип змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом та принципу диспозитивності кримінального провадження, відповідно до якого сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом, а слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом, слідчий суддя приходить до висновку про відсутність в матеріалах судового провадження за скаргою даних, які б виправдовували подальше втручання держави у право на мирне володіння ОСОБА_4 належним йому майном.

За вказаних обставин, позиція органу досудового розслідування щодо неповернення майна його законному володільцю спростовується, тобто вилучене майно не відповідає критеріям, визначеним ч. 2 ст. 167 КПК України, що, як наслідок, свідчить про бездіяльність слідчого, яка полягає у неповерненні майна, що вилучено під час проведення обшуку 27.09.2022 за адресою: АДРЕСА_1 , яка на праві власності належить ОСОБА_4 , яке необхідно усунути шляхом зобов`язання останнього повернути вилучене майно власнику, відповідно до п. 4 ст. 169 КПК України.

Керуючись ст. ст. 100, 169-170, 303, 305, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя,-

У Х В А Л И В :

Скаргу адвоката ОСОБА_3 в інтересах ОСОБА_4 на бездіяльність Головного слідчого управління Національної поліції України, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні за № 0000119 від 27.01.2022, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна - задовольнити.

Зобов`язати уповноважених осіб Головного слідчого управління Національної поліції України, які здійснюють досудове розслідування у кримінальному провадженні за № 0000119 від 27.01.2022 повернути ОСОБА_4 , або його адвокатам вилучене майно, а саме:

1) флеш-накопичувач в корпусі білого кольору без маркування;

2) ноутбук asus n55s s/n n55sf-sx100d із зарядним пристроєм;

3) флеш-накопичувач transcend в корпусі сірого кольору;

4) флеш-накопичувач Kingston в корпусі чорного кольору.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1