ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2668/21 Справа № 215/3737/18 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2021 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:
секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000845 від 14 травня 2018 року, за апеляційними скаргами ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309 КК України, та прокурора Криворізької північної окружної прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_9 на вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 20 липня 2021 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу, Дніпропетровської області, громадянина України, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 18.10.1999 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ст. 17, ч. 1 ст. 82 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 45 КК України визнано засудженим умовно з іспитовим строком 2 роки та накладений штраф в розмірі
680 грн.;
- 22.05.2001 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 229-1, ч. 1 ст. 229-4, ст. 42 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ст. 43 КК України приєднано не відбутий строк покарання згідно вироку від 18.10.1999, та остаточно призначено 6 років позбавлення волі у виправній колонії посиленого режиму з конфіскацією майна. 30.09.2005, у відповідності до ст. 81 КК України, звільнений умовно-достроково з Дніпропетровської виправної колонії №89 на підставі постанови Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 27.09.2005, не відбутий строк
5 місяців 26 днів;
- 21.02.2007 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. 18.06.2010, у відповідності до ст. 81 КК України, звільнений умовно-достроково
з Дніпропетровської виправної колонії №89 на підставі постанови Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 11.06.2010, не відбутий строк:
1 рік 5 місяців 28 днів;
- 12.04.2011 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ст. 71 КК України частково приєднане не відбуте покарання згідно вироку від 21.02.2007 та остаточно призначено 5 років 3 місяці позбавлення волі. 10.07.2015 у відповідності до ст. 81 КК України, звільнений умовно-достроково з Херсонської виправної колонії №61 на підставі ухвали Суворовського районного суду м. Херсону від 19.06.2015, невідбутий строк: 10 місяців 9 днів,
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених
ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст.309 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 20 липня 2021 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України, та призначено покарання: за ч. 1 ст. 309 у виді 2 років обмеження волі; за ч. 2 ст. 307 у виді 8 років позбавлення волі, з конфіскацією майна, яке є власністю обвинуваченого. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за скупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.

ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України, за таких обставин.
ОСОБА_7 , маючи не зняту і не погашену судимість, 13.05.2018 у невстановлений час, але не пізніше 21:30 години, знаходячись біля другого під`їзду будинку №3 по вул. Карбишева в Тернівському районі м. Кривого Рогу, під лавкою знайшов 7 пластикових трубочок з порошкоподібною речовиною та 2 сліп-пакети з речовиною рослинного походження зеленого кольору. Через те, що ОСОБА_7 періодично вживає наркотичні речовини, він візуально визначив, що порошкоподібна речовина, що знаходилась в 7 трубочках, є психотропною речовиною «метамфетамін». Після чого, у ОСОБА_7 виник прямий умисел на незаконне придбання та зберігання психотропних речовин для власного вживання, без мети збуту.
Далі ОСОБА_7 , реалізуючи свій прямий умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання психотропних речовин, шляхом привласнення знайденого, з метою зберігання для подальшого особистого вживання, 2 із вищевказаних пластикових трубочок, в яких знаходилась порошкоподібна речовина, помістив до передньої лівої кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів, 1 пластикову трубочку з порошкоподібною речовиною помістив до передньої правої кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів, інші 4 пластикові трубочки з порошкоподібною речовиною помістив до задньої лівої кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів. Тим самим ОСОБА_7 , діючи в порушення порядку, передбаченого Законом України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995, незаконно придбав, шляхом привласнення знайденого, психотропну речовину, обіг якої заборонений метамфетамін, та почав зберігати її при собі, без мети збуту.
Після чого ОСОБА_7 , незаконно зберігаючи при собі вищевказану психотропну речовину, без мети збуту, пішов у напрямку зупинки громадського транспорту «17 квартал» по вул. С. Колачевського в Тернівському районі м. Кривого Рогу.
В цей же день, 13.05.2018 приблизно о 21:30 годині, неподалік будинку №3 по вул. Карбишева в Тернівському районі м. Кривого Рогу, співробітниками УПП в м. Кривому Розі, які несли службу по охороні громадського порядку, був помічений та зупинений ОСОБА_7 , який при наближенні до нього службового автомобіля патрульної поліції змінив напрямок свого руху, чим викликав до себе підозру.
З метою перевірки причетності ОСОБА_7 до незаконного зберігання наркотичних засобів, працівниками поліції на підставі ст. 34 Закону України «Про Національну поліцію», проведено поверхневу перевірку останнього, у якого у передній лівій кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів виявлено 2 пластикові трубочки, в яких знаходилась порошкоподібна речовина та 2 сліп-пакети з речовиною рослинного походження зеленого кольору, у передній правій кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів - 1 пластикову трубочку з порошкоподібною речовиною, та у задній лівій кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів - 4 пластикові трубочки з порошкоподібною речовиною. Після чого з метою фіксації можливого правопорушення працівниками патрульної поліції було викликано слідчо-оперативну групу Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області.
Після приїзду слідчо-оперативної групи Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, в присутності двох понятих, в період часу з 22.41 по 22:50 годин 13.05.2018, слідчим СВ Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, проведено огляд ділянки місцевості поблизу під`їзду №2 будинку АДРЕСА_2 , на якій знаходився ОСОБА_7 , у якого вилучено 7 пластикових трубочок з порошкоподібною речовиною світлого кольору.
Речовини, масою 0,0645 г; 0,0783 г; 0,0658 г; 0,0468 г; 0,0732 г; 0,0754 г; 0,0833 г, що містяться в 7 пластикових трубочках, вилучена 13.05.2018 у ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 у дворі будинку АДРЕСА_2 , містять психотропну речовину метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну в наданих на експертизу речовинах становить відповідно: 0,0391 г; 0,0481 г; 0,0407 г; 0,0292 г; 0,0444 г; 0,0472 г; 0,0520 г (загальна кількість складає 0,3007 г). Речовини, масою 0,632г., 0,619г. які містяться в 2 сліп-пакетах вилучені 13.05.2018 у ОСОБА_7 є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
Крім того, ОСОБА_7 , повторно, будучи особою, яка раніше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст. 309 КК України, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, з метою незаконного збуту, особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабіс та отримання, таким способом наживи, у невстановленому місці, у невстановлений час, у невстановленої особи, в порушення Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», незаконно придбав з метою збуту, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс в невстановленій кількості, однак не менше 59,636 г, частину якої він незаконно зберігав за місцем свого мешкання у квартирі АДРЕСА_3 та при собі з метою подальшого збуту.
Здійснюючи свій прямий умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу та отримання таким способом наживи, повторно 21.06.2018 року, приблизно о 13:54 год., ОСОБА_7 , перебуваючи на алеї поряд із будинком № 132 по
вул. С.Колачевського в Тернівському районі м. Кривого Рогу, в ході оперативної закупівлі, незаконно збув ОСОБА_10 , який проводив оперативну закупівлю, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, що міститься у двох полімерних пакетах, і отримав від нього в якості сплати грошові кошти у сумі 160 гривень - 2 купюри номіналом 50 гривень, та 3 купюри номіналом 20 гривень, які раніше були оглянуті і передані ОСОБА_10 для проведення оперативної закупівлі наркотичного засобу у ОСОБА_7 .
У той же день, 21.06.2018 року, приблизно о 14:00 год. ОСОБА_10 , який проводив оперативну закупівлю, на території двору будинку АДРЕСА_2 добровільно видав співробітникам сектору кримінальної поліції Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області два полімерні пакети, в яких знаходились речовини масою: 0,614 г, 0,612 г (загальна кількість складає 1,226 г), які містять особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса якого у перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,567 г., 0,564 г (загальна кількість складає 1,131 г).
У той же день, 21.06.2018 року, о 15:04 год., ОСОБА_7 , перебуваючи поблизу під`їзду № 2 будинку № 116 по вул. С.Колачевського в Тернівському районі м. Кривого Рогу, був зупинений співробітниками поліції Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, у якого в ході огляду місця події, в присутності понятих, в сумці, що була при ньому, виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 180 гривень, з яких 160 гривень були отримані ним від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу ОСОБА_10 , а також у лівій кишені одягнених на ньому шортів виявлено та вилучено 8 полімерних пакетів, в яких знаходились речовини масою: 0,641 г, 0,621 г, 0,624 г, 0,641 г, 0,621 г, 0,617 г, 0,630 г, 0,630 г (загальна кількість складає 5,025 г), які містять особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - канабіс, маса якого у перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,592 г, 0,572 г, 0,575 г, 0,593 г, 0,571 г, 0,570 г, 0,582 г, 0,579 г (загальна кількість складає 4,634г), які ОСОБА_7 незаконно зберігав при собі з метою незаконного збуту.
Після проведення огляду місця події за участю ОСОБА_7 , 21.06.2018 в період часу з 15.39 год. до 16.01 год. проведено обшук квартири АДРЕСА_3 , в якій проживає ОСОБА_7 , під час якого співробітниками поліції Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, у коридорі на підлозі вказаної квартири виявлено, оглянуто та вилучено 85 полімерних пакетів із речовинами рослинного походження зеленого кольору у подрібненому стані мас ою: 0,633 г, 0,622 г, 0,650 г, 0,628 г, 0,627 г, 0,649 г, 0,638 г, 0,632 г, 0,633 г, 0,596 г, 0,624 г, 0,636 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,648 г, 0,612 г, 0,657 г, 0,623 г, 0,641 г, 0,615 г, 0,623 г, 0,618 г, 0,640 г, 0,633 г, 0,630 г, 0,620 г, 0,627 г, 0,622 г, 0,627 г, 0,634 г, 0,623 г, 0,615 г, 0,608 г, 0,631 г, 0,615 г, 0,641 г, 0,607 г, 0,661 г, 0,636 г, 0,639 г, 0,607 г, 0,641 г, 0,634 г, 0,631 г, 0,635 г, 0,612 г, 0,630 г, 0,632 г, 0,618 г, 0,612 г, 0,660 г, 0,642 г, 0,615 г, 0,607 г, 0,663 г, 0,614 г, 0,638 г, 0,608 г, 0,634 г, 0,612 г, 0,626 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,620 г, 0,638 г, 0,631 г, 0,636 г, 0,632 г, 0,638 г, 0,656 г., 0,602 г., 0,627 г, 0,644 г, 0,629 г, 0,641 г, 0,639 г, 0,628 г, 0,619 г., 0,621 г., 0,617 г., 0,638 г., 0,636 г, 0,607 г, 0,589 г, 0,634 г (загальна кількість складає 53,385 г), які ОСОБА_7 у невстановлений час та спосіб, повторно, умисно, незаконно, придбав та почав зберігати за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 з метою подальшого збуту.
Речовини, що містяться у 85 полімерних пакетиках, вилучених під час обшуку квартири АДРЕСА_3 є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно: 0,589 г, 0,578 г, 0,599 г, 0,580 г, 0,579 г, 0,598 г, 0,588 г, 0,584 г, 0,585 г, 0,549 г, 0,575 г, 0,586 г, 0,576 г, 0,565 г, 0,597 г, 0,564 г, 0,607 г, 0,574 г, 0,590 г, 0,568 г, 0,518 г, 0,571 г, 0,591 г, 0,583 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,579 г, 0,573 г, 0,579 г, 0,584 г, 0,574 г, 0,572 г, 0,560 г, 0,581 г, 0,568 г, 0,590 г, 0,561 г, 0,609 г, 0,586 г, 0,590 г, 0,559 г, 0,592 г, 0,583 г, 0,583 г, 0,585 г, 0,567 г, 0,580 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,564 г, 0,608 г, 0,575 г, 0,566 г, 0,561 г, 0,611 г, 0,567 г, 0,588 г, 0,560 г, 0,584 г, 0,563 г, 0,578 г, 0,576 г, 0,567 г, 0,573 г, 0,588 г, 0,583 г, 0,586 г, 0,584 г, 0,588 г, 0,606 г, 0,556 г, 0,517 г, 0,595 г, 0,579 г, 0,592 г, 0,590 г, 0,580 г, 0,572 г, 0,572 г, 0570 г, 0,587 г, 0,585 г, 0,562 г, 0,544 г, 0,586 г (загальна кількість складає 49,118 г), які ОСОБА_7 незаконно, повторно, придбав та зберігав з метою збуту.
Речовини, масами 53,385 г та 5,025 г, які вилучені у ОСОБА_7 , та речовина масою 0,826 г, вилучена у ОСОБА_10 , схожі між собою на вигляд та за складом.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги обвинувачений посилається на те, що суд допитав лише одного понятого та помилково врахував показання працівників поліції, які на його думку, свідками бути не можуть. Разом із цим, ОСОБА_7 вважає, що справа щодо нього за ч. 2 ст. 307 КК України сфабрикована, на що вказує послідовність дій заявника, а також факт проведення впізнання до його затримання. Обвинувачений ставить під сумнів показання свідка ОСОБА_11 , оскільки відносно нього також до ЄРДР внесено відомості про кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України, а також показання інших свідків, які лише засвідчили факт придбання наркотичних засобів у нього, тоді як докази на підтвердження цих обставин відсутні. При цьому, ОСОБА_7 зауважує, що відеозаписом не зафіксовано до кого саме у машину сідає закупівельник, а також які саме поняті проводять участь у слідчій дії.
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок змінити, виключивши з вироку посилання на погашену судимість від 27.09.1997 за ч. 2 ст. 206, ч. 1 ст. 222, ст. 42 КК України.
Свої вимоги прокурор обґрунтовує тим, що суд не врахував положень ст. 55 КК України (в ред. 1960 року) та безпідставно посилався у вироку на судимість, яка погашена.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу сторони обвинувачення та заперечував проти задоволення скарги ОСОБА_7 , обвинуваченого, який підтримав свою апеляційну скаргу та не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, захисника, якій підтримав позицію свого підзахисного, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України, за обставин, встановлених судом та викладених у вироку, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження та є обґрунтованими.
При цьому, правильними є також й висновки суду про необхідність перекваліфікація дій ОСОБА_7 з ч. 2 ст. 309 на ч. 1 ст. 309 КК України, що учасниками провадження не оскаржується.
Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винуватість обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, колегією суддів не встановлено.
Так, винуватість обвинуваченого у вчиненні цих кримінальних правопорушень повністю підтверджується дослідженими в ході судового розгляду:

За ч. 1 ст. 309 КК України:
- показаннями обвинуваченого ОСОБА_7 , який свою вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, визнав повністю та зазначив, що 13.05.2018 біля будинку № 3 по вул. Карбишева в м.Кривому Розі він був затриманий працівниками поліції та в нього було вилучено приблизно 7 трубочок з метамфетаміном та 2 пакетики з канабісом, які він зберігав при собі без мети збуту для власного вживання. Збутом наркотичних засобів він не займався;
- показаннями свідка ОСОБА_12 - працівника поліції, який вказав на те, що під час патрулювання вони побачили ОСОБА_7 , який вів себе підозріло. Вони підійшли до ОСОБА_7 та представилися, спитали чи має він при собі заборонені предмети, на що ОСОБА_7 добровільно показав трубочки з речовиною білого кольору та поклав їх назад в карман. Після цього вони викликали слідчо-оперативну групу. Коли приїхала слідчо-оперативна група, у ОСОБА_7 в присутності 2-х понятих вилучили приблизно 6 трубочок з білою речовиною і 2 пакетики з канабісом, які поклали в спеціальний пакет. ОСОБА_7 пояснював, що виявлені речовини він знайшов під лавкою. Більш точно обставини він не пам`ятає, оскільки пройшло досить багато часу;
- показаннями свідка ОСОБА_13 - працівника поліції, який вказав на те, що в 2018 році під час патрулювання було помічено ОСОБА_7 , який показався на вигляд підозрілою особою, тому вони зупинились і вирішили його перевірити. Підійшовши до ОСОБА_7 , вони запитали чи має він заборонені предмети, він відповів, що має, та показав трубочки з білою речовиною. Після цього вони викликали слідчо-оперативну групу. Під час огляду ОСОБА_7 було вилучено десь 2 пакетики з канабісом та приблизно 7 пластикових трубочок з метамфетаміном в присутності 2-х понятих. ОСОБА_7 сказав, що знайшов це під лавочкою;
- показаннями свідка ОСОБА_14 - старшого оперуповноваженого Управління захисту економіки в Дніпропетровській області, який вказав на те показав, що у травні 2018 року він був присутній при поверхневому огляді ОСОБА_7 , якого зупинили працівники патрульної поліції. В ході даної перевірки у ОСОБА_15 було виявлено трубочки з білою речовиною (точну кількість не пам`ятає) та десь 2 пакетики з канабісом, які були у нього в кишені в джинсах та в куртці. Після цього патрульні поліцейські викликали СОГ. Весь цей час проводилася відеофіксація;
- протоколом огляду місця події від 13.05.2018, складеним в присутності двох понятих та обвинуваченого ОСОБА_7 , під час якого було оглянуто ділянку місцевості на відстані приблизно 2,5 м. від дверей під`їзду № 2 будинку № 3 по вул. Карбишева в м. Кривому Розі, на якій знаходився ОСОБА_7 та на відстані приблизно 0,5 м. від нього на землі знаходилося 7 пластикових трубочок з порошкоподібною речовиною світлого кольору та два пакети з фіксуючими стрічками з речовиною зеленого кольору (т.2, а.с.126-128);
- відеозаписом, на який зафіксовано огляд місця події від 13.05.2018 , згідно з яким ОСОБА_7 самостійно дістав з лівої кишені штанів 2 сліп-пакета з канабісом та 6 пластикових трубочок з метафетаміном, а потім ще дістав з іншої кишені штанів гроші, 1 пластикову трубочку з метамфетаміном та мобільний телефон (т.2, а.с.130);
- висновком експерта № 2/8.6/396 від 22.06.2018, з фототаблицею до нього, згідно якого, речовини надані на експертизу, масою 0,0645г., 0,0783г., 0,0658г., 0,0468г., 0,0732г., 0,0754г., 0,0833г., що містяться в 7 пластикових трубочках, які вилучені 13.05.2018 у ОСОБА_7 містять психотропну речовину метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Речовини, масою 0,632г., 0,619г. які містяться в 2 сліп-пакетах вилучені 13.05.2018 у ОСОБА_7 є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено (т.2, а.с.147-153);
- постановою про визнання і приєднання до справи речових доказів від 25.06.2018, (т.2, а.с.154), згідно з якою визнано, долучено та передано на зберігання до камери схову Тернівського ВП 7 полімерних трубочок з речовиною метамфетамін, які опечатані до пакету експертної служби № 2467817 та два полімерних пакети з речовиною рослинного походження, які вилучені до пакету № 2467816 (т. 2 а.с. 155).

За ч. 2 ст. 307 КК України:
- показаннями обвинуваченого ОСОБА_7 , який хоча і не визнав свою вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, проте не заперечував, що 21.06.2018 він йшов в сторону 17-го кварталу, по вул.С.Колачевського, де до нього підійшов працівник поліції та поцікавився чи є в нього заборонені предмети, на що він відповів що має при собі канабіс. Після цього, працівник поліції сказав йому присісти на лавку та чекати слідчо-оперативну групу. Приблизно через 20 хвилин приїхала слідчо-оперативна група зі слідчим та ще якимись людьми. Він добровільно витягнув з карманів 8 пакетиків з канабісом, та пояснив що він знайшов це під лавочкою та зберіг для власного вжитку. Детальний перебіг подій він не пам`ятає, оскільки перебував в стані наркотичного сп`яніння. Після цього в його квартирі було проведено обшук, та він добровільно відкрив свою квартиру. У квартирі він сам видав коробку зі сліп-пакетами, в яких був канабіс, приблизно 85 пакетів, які він знайшов під лавочкою у травні 2018 року. Виявлені у нього 8 пакетиків він взяв з цієї ж коробки та пішов на вулицю, щоб вжити самому;
- показаннями свідка ОСОБА_10 , який вказав на те, що на початку січня йому було запропоновано зробити закупку у ОСОБА_7 , на що він погодився. Після цього, йому зателефонували працівники поліції та сказали приїхати у райвідділ. Коли він приїхав, йому в присутності понятих дали гроші 2 купюри по 50 грн. та 3 купюри по 20 грн., з яких зробили ксерокопії в присутності понятих та повісили камеру, всі свої речі він залишив в кабінеті та сів до поліцейської машини разом із понятими. Після того, як вони приїхали в район зупинки «17-й квартал», на ньому ввімкнули камеру та він пішов до ОСОБА_7 , якого зустрів біля будинку № 134 по вул. Самотічна. Про зустріч з ОСОБА_16 він домовлявся по телефону. Після цього, він віддав ОСОБА_16 гроші в сумі 160 грн за 2 пакетики канабісу (по 80 грн за пакетик), а останній дав йому 2 пакети з канабісом, та пішов до поліцейської машини. Пакети він віддавав в присутності понятих та вказав в кого їх придбав та де він знаходиться. Опечатували речовину в його присутності та в присутності понятих;
- показаннями свідка ОСОБА_17 - понятого під час проведення оперативної закупки, який вказав на те, що влітку 2018 року в його присутності працівники поліції помітили та зняли копії з купюр, які він звірив, та віддали ОСОБА_18 , про що він поставив підпис в протоколі. Гроші були в кількості 2 купюри по 50 грн. та 3 купюри по 20 грн. Після цього вони всі разом із ОСОБА_18 сіли в машину, ОСОБА_18 вийшов біля магазину «Старий Друже» і пішов на закупку, повернувся приблизно через 15 хвилин та видав пакетики з канабісом, та описав особу, в якої він придбав наркотичний засіб та вказав де він знаходиться. Він бачив, як до ОСОБА_7 підійшло 2 працівника поліції, це було в дворі будинку, біля магазину «Старий Друже». По приїзду слідчої групи, все знімалося на відеокамеру, після вилучення наркотичного засобу, вони пішли в квартиру, де мешкає ОСОБА_19 , останній сам сказав де і що знаходиться квартирі. В коридорі в шафі були пакети з зеленою речовиною, їх було не менше 50 штук, але точну кількість не пам`ятає. Номера купюр, вилучених у ОСОБА_19 співпали з тими номерами купюр, які були мічені. У ОСОБА_19 загалом було вилучено більше ніж 160 грн., але скільки точно не пам`ятає, оскільки минуло вже багато часу;
- показаннями свідка ОСОБА_20 , який засвідчив, що разом із ОСОБА_17 приймав участь у проведенні оперативної закупки та пояснив, що йому показали ОСОБА_18 та пояснили, що він буде робити закупку наркотичного засобу. В його присутності працівники поліції помітили купюри, зробили їх копії, віддали ОСОБА_18 і причепили на ОСОБА_18 відеокамеру. Після цього вони сіли в машину та поїхали до магазину «Старий Друже», де ОСОБА_18 вийшов з машини та пішов на закупку. Коли ОСОБА_18 повернувся, він видав 2 пакети з травою та пояснив де купив. Вказані пакети опечатали при них, вони розписалися та пішли до будинку, який знаходиться біля магазину «Старий Друже», там був ОСОБА_19 , у якого знайшли помічені гроші та ще пакети з травою. Гроші були в карманах шортів, все фіксувалося на відео;
- показаннями свідка ОСОБА_21 , який засвідчив, що в червні 2018 року він приймав участь у слідчих діях в якості понятого та вказав на те, що вони разом з працівниками поліції пішли до буд. АДРЕСА_4 , де знаходився ОСОБА_7 , у якого було вилучено 8 сліп-пакетів, при цьому проводилася відеозйомка. Після цього, вони пішли додому до ОСОБА_19 , зайшли в квартиру, де ОСОБА_19 сам показав коробку, в якій було 85 сліп-пакетів з травою, також були знайдені гроші, суму не пам`ятає, та мобільний телефон. Купюри, номери яких звіряли, ОСОБА_19 сам діставав з кармана. Він був присутній під час звірки номерів купюр та при вилученні 8 сліп-пакетів, а також при обшуку в квартирі;
- показаннями свідка ОСОБА_22 , який вказав на те, що раніше він купував у ОСОБА_7 канабіс по 80 грн за пакетик в районі зупинки
«17 квартал». У відділенні поліції у присутності 2 понятих він впізнав обвинуваченого по фото;
- показаннями свідка ОСОБА_23 , яка вказала на те, що приблизно у 2018 році вона декілька разів купувала у ОСОБА_7 канабіс. Про купівлю канабісу вони з ОСОБА_16 домовлялися по телефону, дзвонила та питала де він знаходиться, потім вони зустрічалися з ним та вона купувала канабіс, в районі магазину «Мороз»;
- показаннями свідка ОСОБА_24 суду показав, що в позаминулому році він купував у ОСОБА_7 канабіс по 80 грн за пакетик для власного вжитку. У відділенні поліції у присутності 2 понятих він упізнав обвинуваченого по фото;
- постановою прокурора Криворізької місцевої прокуратури №2 Дніпропетровської області від 14.06.2018, згідно з якою у кримінальному провадженні №0001004, вирішено провести негласну слідчу (розшукову) дію - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу (психотропної речовини) канабіс на суму 160 грн. у ОСОБА_7 із застосуванням негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відеоконтролю відносно останнього. Негласну слідчу (розшукову) дію вирішено провести із залученням громадянина під псевдонімом ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 . Під час негласної слідчої (розшукової) дії використати заздалегідь ідентифіковані (помічені) засоби, а саме: спеціально отримані грошові кошти у сумі 160 грн. Оперативну закупку провести у строк 30 діб з моменту внесення цієї постанови. Перший примірник даної постанови направити до Тернівського ВП, другий до Апеляційного суду Дніпропетровської області (т.2,а.с.92);
- ухвалою слідчого судді Апеляційного суду Дніпропетровської області
від 15.06.2018, якою надано дозвіл на втручання у приватне спілкування ОСОБА_7 , який мешкає по АДРЕСА_1 , зокрема на проведення щодо нього негласної слідчої (розшукової) дії, яка полягає у веденні аудіо-, відеоконтролю за місцем його перебування або за місцем провадження ним злочинної діяльності на 29 діб (т.2, а.с.104);
- протоколом огляду та помітки грошей від 21.06.2018, складеним в присутності двох понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_20 , згідно з яким було проведено огляд та помітку грошових купюр номіналом 50 гривень - 2 шт. серія СА1271833, СН 1484417, та 20 гривень - 3шт. серія ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, які були передані гр. ОСОБА_10 для проведення оперативної закупівлі наркотичного засобу (т.2, а.с.97);
- протоколом огляду від 21.06.2018, складеним у присутності двох понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_20 , згідно з яким проведено огляд ОСОБА_10 , який був одягнений у джинсову рубашку, джинси та туфлі. При собі мав грошові кошти в сумі 160 гривень та мобільний телефон «Самсунг» із сім-картою мобільного оператора «Київстар» (т.2, а.с.99);
- протоколом про результати контролю за вчиненням злочину від 21.06.2018, складеним в присутності двох понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_20 , згідно з яким ОСОБА_10 21.06.2018 о 14.00 год. в дворі будинку №16 по вул. Самотічна в м. Кривому Розі добровільно видав два поліетиленових пакетика з речовиною рослинного походження зеленого кольору, та пояснив, що в пакетах знаходиться наркотична речовина «марихуана», яку він придбав в цей же день, кілька хвилин тому на алеї поблизу будинку № 132 по вул.С.Колачевського в м.Кривому Розі у Литовченко Артема, сплативши йому гроші в сумі 160 грн., які йому були видані раніше для проведення оперативної закупівлі наркотичного засобу. В ході процесуальної дії застосовувались технічні засоби фіксації (т.2, а.с.100);
- протоколом про результати аудіо-, відеоконтролю місця (за особою) від 21.06.2018 та відеозаписом до нього, згідно з якими 21.06.2018 о 13:43 год гр. ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , в автомобілі марки «Тойота-кемрі» д/н НОМЕР_1 , який знаходився поблизу будинку №16 по вул.Самотічна в м.Кривому Розі,було вручено спеціальні засоби аудіо-відео контролю за ОСОБА_7 , після чого ОСОБА_10 направився здійснювати негласну слідчу(розшукову)дію. Приблизно в 13:59 год. ОСОБА_10 після проведення аудіо-відео контролю повернувся до автомобіля та видав спеціальні технічні засоби, при цьому пояснив, що одночасно з проведенням аудіо-відео контролю особи, він здійснив оперативну закупку наркотичного засобу у ОСОБА_7 за ціною 160 грн. за два пакунки з маріхуанною. До протоколу додана карта пам`яті об`ємом 8 гб, серійний № TUSD HBGC2 10Bk TPBF-180131005-1 1807H, інв.№45н/т (т.2, а.с.88, а.с.98);
- протоколом пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 12.06.2018, складеним у присутності двох понятих, згідно з яким ОСОБА_22 впізнав чоловіка під фотознімком № 1 та пояснив, що на даному фото чоловік на ім`я ОСОБА_16 , який в другій декаді травня 2018 року збув йому біля магазину «Варус» по вул. Чарівній 1 Б наркотичний засіб канабіс, в кількості 1 пакунок за ціною 80 грн. Особу він впізнав за волоссям, формою обличчя, розміром носа та лоба. Відповідно до довідки доданої до протоколу на фотознімку під № 1 зображений ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (т.2 а.с.13);
- протоколом пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 12.06.2018, складеним у присутності двох понятих, згідно з яким ОСОБА_24 впізнав чоловіка під фотознімком № 4 та пояснив, що на даному фото чоловік, який в травні 2018 року, в обідній час, продав йому по вул. С.Колачевського наркотичний засіб марихуану, в кількості 1 пакунок за ціною 80 грн. Особу він впізнав за волоссям, формою обличчя, розміром носа та лоба. Відповідно до довідки доданої до протоколу на фотознімку під № 4 зображений ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (т.2 а.с.17);
- протоколом обшуку квартири АДРЕСА_3 від 21.06.2018, в якій мешкає ОСОБА_7 , та відеозаписом до нього (т.2, а.с.46-47), згідно з яким обшук проведено в присутності понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_21 , при вході в квартиру, в коридорі на підлозі справа знаходилася коробка з полімерним пакетом, в якому знаходилося 85 пакетів з речовиною рослинного походження зеленого кольору. Також на шафі, що знаходиться справа в коридорі, знайдено грошові кошти номіналом 50 грн.; СЙ6693120, РЕ3680570, УИ0860424, ТД 8115122, УБ 2800692, номіналом 20гривень: СЗ0609198, номіналом 10 гривень: МЗ0230624, СЖ 3154960, СВ3521123,УО1883541, ТД1954092. Обшук проведено на підставі ухвали слідчого судді від 20.06.2018р.(т.2, а.с.45);
- протоколом огляду місця події від 21.06.2018, складеним у присутності двох понятих ОСОБА_20 та ОСОБА_17 , за участю ОСОБА_7 , із застосуванням технічних засобів (відеокамери «Самсунг») та відеозаписом до нього, згідно з якими оглянута ділянка місцевості, розташована навпроти під`їзду №2 будинку № 116 по вул. С.Колачевського в м.Кривому Розі. На лавочці було 8 полімерних пакетів з речовиною рослинного походження в подрібненому стані, які вилучені та опечатано; виявлено гроші номіналом 50 грн: СА1271833, СН№1484417, номіналом 20 грн: ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, та номіналом 10 грн.: КЄ8589503, СЗ1371508, які опечатано та вилучено; виявлено та вилучено мобільний телефон «Ерго». Всього з місця події вилучено: мобільний телефон, речовину рослинного походження та гроші в сумі 160 грн. та 20 грн (т.2, а.с.48-51);
- висновком експерта №2/8.6/440 від 23.06.2018, з ілюстративною таблицею до нього, складеного за результатами проведення судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, згідно з яким надані на експертизу речовини, масою 0,614г. та 0,612 г., що виявлені та вилучені 21.06.2018 в ході проведення оперативної закупівлі у ОСОБА_7 , видані ОСОБА_10 , є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,567г; 0,564г т.2, (а.с.66-70);
- постановою про визнання і приєднання до справи речових доказів від 21.06.2018, згідно з якою визнано, долучено та передано на зберігання до камери схову Тернівського ВП мобільний телефон «Ерго F183», імей: НОМЕР_2 та гроші в сумі 180 грн. та 300 грн., які належать ОСОБА_7 (т.2, а.с.73,86);
- постановою про визнання речовими доказами від 27.06.2018, згідно з якою визнано у кримінальному провадженні №0000845 в якості речових доказів вилучені грошові кошти у розмірі 320 гривень, купюри номіналом 50 гривень: СЙ6693120, РЕ3680570, УИ0860424, ТД 8115122, УБ 2800692, номіналом 20гривень: СЗ0609198, номіналом 10 гривень: МЗ0230624, СЖ 3154960, СВ3521123,УО1883541, ТД1954092, та гроші в сумі 20 грн., номіналом 10 гривень: КЄ8589503, СЗ1371508, які належать ОСОБА_7 та які були зафіксовані
в протоколі огляду місця події від 21.06.2018 та в протоколі обшуку від 21.06.2018. Грошові кошти в сумі 160 грн. номіналом 50 грн.:СА1271833, СН№1484417, номіналом 20 грн: ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, які були отримані ОСОБА_7 від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу ОСОБА_10 (т.2, а.с.75);
- постановою про передачу грошових коштів на зберігання, згідно з якою спеціальний пакет № 0020052, який містить грошові кошти в сумі 300 грн., купюри номіналом 50 гривень: СЙ6693120, РЕ3680570, УИ0860424, ТД 8115122, УБ 2800692, номіналом 20гривень: СЗ0609198, номіналом 10 гривень: МЗ0230624, СЖ 3154960, СВ3521123,УО1883541, ТД1954092, які належать ОСОБА_7 та які були зафіксовані в протоколі обшуку від 21.06.2018 переданий на зберігання до управління фінансового забезпечення та бухгалтерського обліку ГУНП в Дніпропетровській області. Спеціальний пакет № 0020055, який містить грошові кошти в сумі 20 грн., номіналом 10 гривень: КЄ8589503, СЗ1371508, які належать ОСОБА_7 та які були зафіксовані в протоколі огляду місця події від 21.06.2018 переданий на зберігання до управління фінансового забезпечення та бухгалтерського обліку ГУНП в Дніпропетровській області. Спеціальний пакет №0020050, який містить грошові кошти в сумі 160грн., номіналом
50 грн.:СА1271833, СН№1484417, номіналом 20 грн: ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, які були отримані ОСОБА_7 від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу ОСОБА_10 переданий на зберігання до управління фінансового забезпечення та бухгалтерського обліку ГУНП в Дніпропетровській області (т.2, а.с.76);
- висновком експерта №1/8.6/2528 від 13.08.2018, з ілюстративною таблицею до нього, складеним за результатами проведення судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, згідно з яким надані на експертизу речовини, масою 0,641 г, 0,621 г, 0,624 г, 0,641 г, 0,621 г, 0,617 г, 0,630 г, 0,630 г , вилучені 21.06.2018 у ОСОБА_7 є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,592 г, 0,572 г, 0,575 г, 0,593 г, 0,571 г, 0,570 г, 0,582 г, 0,579 г. (т.2, а.с.172-196). Надані на експертизи речовини, масою 0,633 г, 0,622 г, 0,650 г, 0,628 г, 0,627 г, 0,649 г, 0,638 г, 0,632 г, 0,633 г, 0,596 г, 0,624 г, 0,636 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,648 г, 0,612 г, 0,657 г, 0,623 г, 0,641 г, 0,615 г, 0,623 г, 0,618 г, 0,640 г, 0,633 г, 0,630 г, 0,620 г, 0,627 г, 0,622 г, 0,627 г, 0,634 г, 0,623 г, 0,615 г, 0,608 г, 0,631 г, 0,615 г, 0,641 г, 0,607 г, 0,661 г, 0,636 г, 0,639 г, 0,607 г, 0,641 г, 0,634 г, 0,631 г, 0,635 г, 0,612 г, 0,630 г, 0,632 г, 0,618 г, 0,612 г, 0,660 г, 0,642 г, 0,615 г, 0,607 г, 0,663 г, 0,614 г, 0,638 г, 0,608 г, 0,634 г, 0,612 г, 0,626 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,620 г, 0,638 г, 0,631 г, 0,636 г, 0,632 г, 0,638 г, 0,656 г., 0,602 г., 0,627 г, 0,644 г, 0,629 г, 0,641 г, 0,639 г, 0,628 г, 0,619 г, 0,621 г., 0,617 г., 0,638 г., 0,636 г, 0,607 г, 0,589 г, 0,634 г., вилучені 21.06.2018 в ході проведення санкціонованого обшуку в квартирі АДРЕСА_3 , в коридорі на підлозі, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно: 0,589 г, 0,578 г, 0,599 г, 0,580 г, 0,579 г, 0,598 г, 0,588 г, 0,584 г, 0,585 г, 0,549 г, 0,575 г, 0,586 г, 0,576 г, 0,565 г, 0,597 г, 0,564 г, 0,607 г, 0,574 г, 0,590 г, 0,568 г, 0,518 г, 0,571 г, 0,591 г, 0,583 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,579 г, 0,573 г, 0,579 г, 0,584 г, 0,574 г, 0,572 г, 0,560 г, 0,581 г, 0,568 г, 0,590 г, 0,561 г, 0,609 г, 0,586 г, 0,590 г, 0,559 г, 0,592 г, 0,583 г, 0,583 г, 0,585 г, 0,567 г, 0,580 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,564 г, 0,608 г, 0,575 г, 0,566 г, 0,561 г, 0,611 г, 0,567 г, 0,588 г, 0,560 г, 0,584 г, 0,563 г, 0,578 г, 0,576 г, 0,567 г, 0,573 г, 0,588 г, 0,583 г, 0,586 г, 0,584 г, 0,588 г, 0,606 г, 0,556 г, 0,517 г, 0,595 г, 0,579 г, 0,592 г, 0,590 г, 0,580 г, 0,572 г, 0,572 г, 0570 г, 0,587 г, 0,585 г, 0,562 г, 0,544 г, 0,586 г.
Надані на експертизи речовини, масою 0,633 г, 0,622 г, 0,650 г, 0,628 г, 0,627 г, 0,649 г, 0,638 г, 0,632 г, 0,633 г, 0,596 г, 0,624 г, 0,636 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,648 г, 0,612 г, 0,657 г, 0,623 г, 0,641 г, 0,615 г, 0,623 г, 0,618 г, 0,640 г, 0,633 г, 0,630 г, 0,620 г, 0,627 г, 0,622 г, 0,627 г, 0,634 г, 0,623 г, 0,615 г, 0,608 г, 0,631 г, 0,615 г, 0,641 г, 0,607 г, 0,661 г, 0,636 г, 0,639 г, 0,607 г, 0,641 г, 0,634 г, 0,631 г, 0,635 г, 0,612 г, 0,630 г, 0,632 г, 0,618 г, 0,612 г, 0,660 г, 0,642 г, 0,615 г, 0,607 г, 0,663 г, 0,614 г, 0,638 г, 0,608 г, 0,634 г, 0,612 г, 0,626 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,620 г, 0,638 г, 0,631 г, 0,636 г, 0,632 г, 0,638 г, 0,656 г, 0,602 г., 0,627 г, 0,644 г, 0,629 г, 0,641 г, 0,639 г, 0,628 г, 0,619 г, 0,621 г., 0,617 г, 0,638 г, 0,636 г, 0,607 г, 0,589 г, 0,634 г, вилучені 21.06.2018 в ході проведення санкціонованого обшуку в квартирі АДРЕСА_3 та речовини масою 0,641 г, 0,621 г, 0,624 г, 0,641 г, 0,621 г, 0,617 г, 0,630 г, 0,630 г , вилучені 21.06.2018 у ОСОБА_7 та речовини масою 0,414 г, 0,412 г, які вилучені у ОСОБА_10 , 01.01.1971р., народження схожі між собою на вигляд та за складом;
- постановою про долучення до кримінального провадження речових доказів від 15.08.2018, згідно з якою три пакети спеціального пакування МВС Експертна Служба № 2467873, № 4096499, №2645360, з особливо небезпечним наркотичним засобом-канабіс, визнані речовими доказами в даному кримінальному провадженні та передані на зберігання до камери схову речових доказів Тернівського ВП
(т.2, а.с.117).

Надаючи оцінку наведеним доказам у своїй сукупності, у колегії суддів відсутні сумніви у їх належності та допустимості. Ці докази суд вважає достатніми для доведеності вини обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України, а тому не вбачає підстав визнати наведені у вироку висновки суду такими, що не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження.
Що стосується доводів обвинуваченого, то вони свого підтвердження під час апеляційного розгляду не знайшли.
Так, посилаючись як на підставу для скасування вироку, обвинувачений вказує на те, що суд помилково врахував показання працівників поліції, які свідками у кримінальному провадженні бути не можуть.
Між тим, наведені доводи суперечать положенням ч. 2 ст. 65 КПК України, яким визначено вичерпний перелік осіб, які не можуть бути свідками, до яких працівники поліції не належать.
Вирішуючи питання обґрунтованості цих доводів, суд виходить з того, що працівники поліції засвідчили лише обставини, за яких було проведено огляд. При цьому, сам факт вилучення у обвинуваченого заборонених речовин підтверджується протоколом огляду місця події від 13.05.2018, а також відеозаписом, на яких зафіксовано огляд місця події, згідно з якими ОСОБА_7 самостійно дістав з лівої кишені штанів 2 сліп-пакета з канабісом та 6 пластикових трубочок з метафетаміном, а потім ще дістав з іншої кишені штанів гроші, 1 пластикову трубочку з метамфетаміном та мобільний телефон.
Окрім цього, з наданих обвинуваченим під час судового розгляду показань вбачається, що ОСОБА_7 визнав свою вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, та обставини, за яких його було зупинено та проведено огляд під час якого він добровільно видав заборонені речовини не заперечував.
Щодо доводів ОСОБА_7 , зазначених під час апеляційного розгляду, про те, що в матеріалах провадження відсутня експертиза вилучених у нього 2 пакетиків канабісу, то вони свого підтвердження не знайшли, оскільки суперечать висновку експерта № № 2/8.6/396 від 22.06.2018 (т.2, а.с.147-153), дослідженого під час судового розгляду.
Поряд із цим, надаючи оцінку доводам обвинуваченого в частині незаконності його обвинувачення за ч. 2 ст. 307 КК України, колегія суддів зазначає наступне.
Свої вимоги про скасування вироку ОСОБА_7 обґрунтовує тим, що впізнання проведено до його затримання.
Проте, зазначені обставини хоча і мають місце, проте істотним чином на висновки суду не впливають.
Матеріалами провадження об`єктивно підтверджується, що свідки ОСОБА_22 та ОСОБА_24 12.06.2018 впізнали ОСОБА_7 , лише як особу, яка у травні 2018 року збувала їм наркотичні засоби.
При цьому, показання зазначених свідків, а також свідка ОСОБА_23 суд врахував лише як такі, що засвідчують факт злочинної діяльності ОСОБА_7 до проведення щодо останнього НСРД та спростовують обставину його спонукання до збуту наркотичних засобів.
Щодо показань інших свідків, то вони обґрунтовано враховані судом під час судового розгляду.
Так, свідок ОСОБА_10 пояснив як саме здійснював оперативну закупку та його показання відповідають відеозапису НСРД.
Поряд із цим, поняті ОСОБА_17 , ОСОБА_20 засвідчили факт проведення оперативної закупки ОСОБА_10 , під час якої ОСОБА_7 за 160 гривень передав останньому 2 пакетики канабісу, а ОСОБА_21 - обставину проведення особистого огляду та обшуку за місцем мешкання ОСОБА_7 , під час яких у останнього було вилучено значну кількість наркотичних засобів.
Надаючи оцінку цим показанням, у суду відсутні будь-які сумніви у їх достовірності та обставин, за яких вказані свідки мали намір обмовити обвинуваченого не встановлено. Вказані показання були об`єктивно враховані судом при ухваленні вироку, а тому підстави для виключення їх з вироку у суду відсутні.
Що стосується відеозапису оперативної закупки, яким не зафіксовано як ОСОБА_10 сідає у машину, а також які самі поняті приймають участь у проведенні слідчої дії, то вони не заслуговують на увагу, оскільки суттєвим чином на висновки суду також не впливають.
Колегією суддів встановлено, що цим відеозаписом чітко зафіксовано як ОСОБА_7 передає ОСОБА_10 2 пакетики з канабісом в обмін на грошові кошти, що жодних сумнівів у факті збуту не викликає.
До того ж кримінальним процесуальним законом не передбачено обов`язковість фіксації на відеозаписі присутності понятих під час НСРД та факту передання здобутих речовин працівникам поліції.
З урахуванням наведених обставин, колегія суддів не знаходить підстав для визнання обґрунтованими доводи обвинуваченого та, відповідно, для скасування вироку з наведених ним мотивів.
Водночас, вирішуючи питання про усунення під час нового судового розгляду порушень, встановлених судом апеляційної інстанції, яким було скасовано попередній вирок, ухвалений у цій справі, колегія суддів зазначає наступне.
Так, ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 19 грудня 2019 року встановлено, що у матеріалах кримінального провадження відсутній відеозапис обшуку за місцем мешкання ОСОБА_7 , обов`язковість здійснення якого передбачена ч. 6 ст. 236 КПК України.
Як вбачається з матеріалів провадження, під час нового судового розгляду зазначений відеозапис було долучено до матеріалів провадження разом з повідомленням про його відкриття в порядку ч. 11 ст. 290 КПК України.
Водночас, матеріалами провадження підтверджується, що на час відкриття матеріалів досудового розслідування стороні захисту безпосередньо після його завершення клопотань про дослідження відеозапису обшуку не надходило, хоча відомості про його здійснення містив протокол обшуку.
За цих обставин, за умови дослідження відеозапису під час судового розгляду, підстави вважати доказ недопустимим, а вимоги ст. 290 КПК України - порушеними у колегії суддів відсутні.
Отже, колегія суддів вважає, що висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України відповідають фактичним обставинам, є обґрунтованими, а тому суд не знаходить підстав для задоволення його апеляційної скарги.
Водночас, колегія суддів вважає слушними доводи прокурора в частині необхідності виключення з вироку посилання на наявність у ОСОБА_7 судимості за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 27 вересня 1997 року.
Так, в силу вимог п. 3-2 ст. 55 КК України (в редакції 1960 року), такими, що не мають судимостей визнаються особи, засуджені до позбавлення волі з застосуванням статті 46-1 цього Кодексу, якщо вони протягом строку відстрочки виконання вироку не вчинять нового злочину і відносно них у встановленому порядку вирок не буде виконано.
Колегією суддів встановлено, що вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 27 вересня 1997 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 2 ст. 206, ч. 1 ст. 222, ст. 42 КК України до 3 років позбавлення волі, виконання якого на підставі ст. 46-1 відстрочено на 2 роки.
За таких обставин, враховуючи те, що відомості про притягнення ОСОБА_7 до відповідальності протягом 2 років після ухвалення зазначеного вироку відсутні, є підстави вважати судимість за ним погашеною
Отже, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги прокурора та приходить до висновку про необхідність її задоволення та виключення з вироку посилання на погашену судимість обвинуваченого.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України,
колегія суддів,
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу прокурора Криворізької північної окружної прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_9 задовольнити.
Вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 20 липня 2021 року щодо ОСОБА_7 змінити.
Виключити з вступної частини вироку посилання на наявність у ОСОБА_7 судимості за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 27 вересня 1997 року.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.
Повний текст ухвали буде складено та оголошено 19 листопада 2021 року о 14.30 годині.
Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:
секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції),
захисника ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000845 від 14 травня 2018 року, за апеляційними скаргами ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст. 309 КК України, та прокурора Криворізької північної окружної прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_9 на вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 20 липня 2021 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу, Дніпропетровської області, громадянина України, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 18.10.1999 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ст. 17, ч. 1 ст. 82 КК України до 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 45 КК України визнано засудженим умовно з іспитовим строком 2 роки та накладений штраф в розмірі
680 грн.;
- 22.05.2001 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 229-1, ч. 1 ст. 229-4, ст. 42 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ст. 43 КК України приєднано не відбутий строк покарання згідно вироку від 18.10.1999, та остаточно призначено 6 років позбавлення волі у виправній колонії посиленого режиму з конфіскацією майна. 30.09.2005, у відповідності до ст. 81 КК України, звільнений умовно-достроково з Дніпропетровської виправної колонії №89 на підставі постанови Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 27.09.2005, не відбутий строк
5 місяців 26 днів;
- 21.02.2007 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. 18.06.2010, у відповідності до ст. 81 КК України, звільнений умовно-достроково
з Дніпропетровської виправної колонії №89 на підставі постанови Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 11.06.2010, не відбутий строк:
1 рік 5 місяців 28 днів;
- 12.04.2011 Тернівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років позбавлення волі з конфіскацією майна. На підставі ст. 71 КК України частково приєднане не відбуте покарання згідно вироку від 21.02.2007 та остаточно призначено 5 років 3 місяці позбавлення волі. 10.07.2015 у відповідності до ст. 81 КК України, звільнений умовно-достроково з Херсонської виправної колонії №61 на підставі ухвали Суворовського районного суду м. Херсону від 19.06.2015, невідбутий строк: 10 місяців 9 днів,
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених
ч. 2 ст. 307, ч. 2 ст.309 КК України,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 20 липня 2021 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України, та призначено покарання: за ч. 1 ст. 309 у виді 2 років обмеження волі; за ч. 2 ст. 307 у виді 8 років позбавлення волі, з конфіскацією майна, яке є власністю обвинуваченого. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за скупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 8 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.

ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України, за таких обставин.
ОСОБА_7 , маючи не зняту і не погашену судимість, 13.05.2018 у невстановлений час, але не пізніше 21:30 години, знаходячись біля другого під`їзду будинку №3 по вул. Карбишева в Тернівському районі м. Кривого Рогу, під лавкою знайшов 7 пластикових трубочок з порошкоподібною речовиною та 2 сліп-пакети з речовиною рослинного походження зеленого кольору. Через те, що ОСОБА_7 періодично вживає наркотичні речовини, він візуально визначив, що порошкоподібна речовина, що знаходилась в 7 трубочках, є психотропною речовиною «метамфетамін». Після чого, у ОСОБА_7 виник прямий умисел на незаконне придбання та зберігання психотропних речовин для власного вживання, без мети збуту.
Далі ОСОБА_7 , реалізуючи свій прямий умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання психотропних речовин, шляхом привласнення знайденого, з метою зберігання для подальшого особистого вживання, 2 із вищевказаних пластикових трубочок, в яких знаходилась порошкоподібна речовина, помістив до передньої лівої кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів, 1 пластикову трубочку з порошкоподібною речовиною помістив до передньої правої кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів, інші 4 пластикові трубочки з порошкоподібною речовиною помістив до задньої лівої кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів. Тим самим ОСОБА_7 , діючи в порушення порядку, передбаченого Законом України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995, незаконно придбав, шляхом привласнення знайденого, психотропну речовину, обіг якої заборонений метамфетамін, та почав зберігати її при собі, без мети збуту.
Після чого ОСОБА_7 , незаконно зберігаючи при собі вищевказану психотропну речовину, без мети збуту, пішов у напрямку зупинки громадського транспорту «17 квартал» по вул. С. Колачевського в Тернівському районі м. Кривого Рогу.
В цей же день, 13.05.2018 приблизно о 21:30 годині, неподалік будинку №3 по вул. Карбишева в Тернівському районі м. Кривого Рогу, співробітниками УПП в м. Кривому Розі, які несли службу по охороні громадського порядку, був помічений та зупинений ОСОБА_7 , який при наближенні до нього службового автомобіля патрульної поліції змінив напрямок свого руху, чим викликав до себе підозру.
З метою перевірки причетності ОСОБА_7 до незаконного зберігання наркотичних засобів, працівниками поліції на підставі ст. 34 Закону України «Про Національну поліцію», проведено поверхневу перевірку останнього, у якого у передній лівій кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів виявлено 2 пластикові трубочки, в яких знаходилась порошкоподібна речовина та 2 сліп-пакети з речовиною рослинного походження зеленого кольору, у передній правій кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів - 1 пластикову трубочку з порошкоподібною речовиною, та у задній лівій кишені одягнених на ОСОБА_7 джинсів - 4 пластикові трубочки з порошкоподібною речовиною. Після чого з метою фіксації можливого правопорушення працівниками патрульної поліції було викликано слідчо-оперативну групу Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області.
Після приїзду слідчо-оперативної групи Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, в присутності двох понятих, в період часу з 22.41 по 22:50 годин 13.05.2018, слідчим СВ Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, проведено огляд ділянки місцевості поблизу під`їзду №2 будинку АДРЕСА_2 , на якій знаходився ОСОБА_7 , у якого вилучено 7 пластикових трубочок з порошкоподібною речовиною світлого кольору.
Речовини, масою 0,0645 г; 0,0783 г; 0,0658 г; 0,0468 г; 0,0732 г; 0,0754 г; 0,0833 г, що містяться в 7 пластикових трубочках, вилучена 13.05.2018 у ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 у дворі будинку АДРЕСА_2 , містять психотропну речовину метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Маса метамфетаміну в наданих на експертизу речовинах становить відповідно: 0,0391 г; 0,0481 г; 0,0407 г; 0,0292 г; 0,0444 г; 0,0472 г; 0,0520 г (загальна кількість складає 0,3007 г). Речовини, масою 0,632г., 0,619г. які містяться в 2 сліп-пакетах вилучені 13.05.2018 у ОСОБА_7 є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено.
Крім того, ОСОБА_7 , повторно, будучи особою, яка раніше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст. 309 КК України, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів, з метою незаконного збуту, особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабіс та отримання, таким способом наживи, у невстановленому місці, у невстановлений час, у невстановленої особи, в порушення Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори», незаконно придбав з метою збуту, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс в невстановленій кількості, однак не менше 59,636 г, частину якої він незаконно зберігав за місцем свого мешкання у квартирі АДРЕСА_3 та при собі з метою подальшого збуту.
Здійснюючи свій прямий умисел, спрямований на незаконний збут особливо небезпечного наркотичного засобу, обіг якого заборонено - канабісу та отримання таким способом наживи, повторно 21.06.2018 року, приблизно о 13:54 год., ОСОБА_7 , перебуваючи на алеї поряд із будинком № 132 по
вул. С.Колачевського в Тернівському районі м. Кривого Рогу, в ході оперативної закупівлі, незаконно збув ОСОБА_10 , який проводив оперативну закупівлю, особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено канабіс, що міститься у двох полімерних пакетах, і отримав від нього в якості сплати грошові кошти у сумі 160 гривень - 2 купюри номіналом 50 гривень, та 3 купюри номіналом 20 гривень, які раніше були оглянуті і передані ОСОБА_10 для проведення оперативної закупівлі наркотичного засобу у ОСОБА_7 .
У той же день, 21.06.2018 року, приблизно о 14:00 год. ОСОБА_10 , який проводив оперативну закупівлю, на території двору будинку АДРЕСА_2 добровільно видав співробітникам сектору кримінальної поліції Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області два полімерні пакети, в яких знаходились речовини масою: 0,614 г, 0,612 г (загальна кількість складає 1,226 г), які містять особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса якого у перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,567 г., 0,564 г (загальна кількість складає 1,131 г).
У той же день, 21.06.2018 року, о 15:04 год., ОСОБА_7 , перебуваючи поблизу під`їзду № 2 будинку № 116 по вул. С.Колачевського в Тернівському районі м. Кривого Рогу, був зупинений співробітниками поліції Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, у якого в ході огляду місця події, в присутності понятих, в сумці, що була при ньому, виявлено та вилучено грошові кошти в сумі 180 гривень, з яких 160 гривень були отримані ним від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу ОСОБА_10 , а також у лівій кишені одягнених на ньому шортів виявлено та вилучено 8 полімерних пакетів, в яких знаходились речовини масою: 0,641 г, 0,621 г, 0,624 г, 0,641 г, 0,621 г, 0,617 г, 0,630 г, 0,630 г (загальна кількість складає 5,025 г), які містять особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - канабіс, маса якого у перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,592 г, 0,572 г, 0,575 г, 0,593 г, 0,571 г, 0,570 г, 0,582 г, 0,579 г (загальна кількість складає 4,634г), які ОСОБА_7 незаконно зберігав при собі з метою незаконного збуту.
Після проведення огляду місця події за участю ОСОБА_7 , 21.06.2018 в період часу з 15.39 год. до 16.01 год. проведено обшук квартири АДРЕСА_3 , в якій проживає ОСОБА_7 , під час якого співробітниками поліції Тернівського ВП КВП ГУНП в Дніпропетровській області, у коридорі на підлозі вказаної квартири виявлено, оглянуто та вилучено 85 полімерних пакетів із речовинами рослинного походження зеленого кольору у подрібненому стані мас ою: 0,633 г, 0,622 г, 0,650 г, 0,628 г, 0,627 г, 0,649 г, 0,638 г, 0,632 г, 0,633 г, 0,596 г, 0,624 г, 0,636 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,648 г, 0,612 г, 0,657 г, 0,623 г, 0,641 г, 0,615 г, 0,623 г, 0,618 г, 0,640 г, 0,633 г, 0,630 г, 0,620 г, 0,627 г, 0,622 г, 0,627 г, 0,634 г, 0,623 г, 0,615 г, 0,608 г, 0,631 г, 0,615 г, 0,641 г, 0,607 г, 0,661 г, 0,636 г, 0,639 г, 0,607 г, 0,641 г, 0,634 г, 0,631 г, 0,635 г, 0,612 г, 0,630 г, 0,632 г, 0,618 г, 0,612 г, 0,660 г, 0,642 г, 0,615 г, 0,607 г, 0,663 г, 0,614 г, 0,638 г, 0,608 г, 0,634 г, 0,612 г, 0,626 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,620 г, 0,638 г, 0,631 г, 0,636 г, 0,632 г, 0,638 г, 0,656 г., 0,602 г., 0,627 г, 0,644 г, 0,629 г, 0,641 г, 0,639 г, 0,628 г, 0,619 г., 0,621 г., 0,617 г., 0,638 г., 0,636 г, 0,607 г, 0,589 г, 0,634 г (загальна кількість складає 53,385 г), які ОСОБА_7 у невстановлений час та спосіб, повторно, умисно, незаконно, придбав та почав зберігати за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 з метою подальшого збуту.
Речовини, що містяться у 85 полімерних пакетиках, вилучених під час обшуку квартири АДРЕСА_3 є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно: 0,589 г, 0,578 г, 0,599 г, 0,580 г, 0,579 г, 0,598 г, 0,588 г, 0,584 г, 0,585 г, 0,549 г, 0,575 г, 0,586 г, 0,576 г, 0,565 г, 0,597 г, 0,564 г, 0,607 г, 0,574 г, 0,590 г, 0,568 г, 0,518 г, 0,571 г, 0,591 г, 0,583 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,579 г, 0,573 г, 0,579 г, 0,584 г, 0,574 г, 0,572 г, 0,560 г, 0,581 г, 0,568 г, 0,590 г, 0,561 г, 0,609 г, 0,586 г, 0,590 г, 0,559 г, 0,592 г, 0,583 г, 0,583 г, 0,585 г, 0,567 г, 0,580 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,564 г, 0,608 г, 0,575 г, 0,566 г, 0,561 г, 0,611 г, 0,567 г, 0,588 г, 0,560 г, 0,584 г, 0,563 г, 0,578 г, 0,576 г, 0,567 г, 0,573 г, 0,588 г, 0,583 г, 0,586 г, 0,584 г, 0,588 г, 0,606 г, 0,556 г, 0,517 г, 0,595 г, 0,579 г, 0,592 г, 0,590 г, 0,580 г, 0,572 г, 0,572 г, 0570 г, 0,587 г, 0,585 г, 0,562 г, 0,544 г, 0,586 г (загальна кількість складає 49,118 г), які ОСОБА_7 незаконно, повторно, придбав та зберігав з метою збуту.
Речовини, масами 53,385 г та 5,025 г, які вилучені у ОСОБА_7 , та речовина масою 0,826 г, вилучена у ОСОБА_10 , схожі між собою на вигляд та за складом.

В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги обвинувачений посилається на те, що суд допитав лише одного понятого та помилково врахував показання працівників поліції, які на його думку, свідками бути не можуть. Разом із цим, ОСОБА_7 вважає, що справа щодо нього за ч. 2 ст. 307 КК України сфабрикована, на що вказує послідовність дій заявника, а також факт проведення впізнання до його затримання. Обвинувачений ставить під сумнів показання свідка ОСОБА_11 , оскільки відносно нього також до ЄРДР внесено відомості про кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України, а також показання інших свідків, які лише засвідчили факт придбання наркотичних засобів у нього, тоді як докази на підтвердження цих обставин відсутні. При цьому, ОСОБА_7 зауважує, що відеозаписом не зафіксовано до кого саме у машину сідає закупівельник, а також які саме поняті проводять участь у слідчій дії.
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок змінити, виключивши з вироку посилання на погашену судимість від 27.09.1997 за ч. 2 ст. 206, ч. 1 ст. 222, ст. 42 КК України.
Свої вимоги прокурор обґрунтовує тим, що суд не врахував положень ст. 55 КК України (в ред. 1960 року) та безпідставно посилався у вироку на судимість, яка погашена.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу сторони обвинувачення та заперечував проти задоволення скарги ОСОБА_7 , обвинуваченого, який підтримав свою апеляційну скаргу та не заперечував проти задоволення апеляційної скарги прокурора, захисника, якій підтримав позицію свого підзахисного, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307, ч. 1 ст. 309 КК України, за обставин, встановлених судом та викладених у вироку, відповідають фактичним обставинам кримінального провадження та є обґрунтованими.
При цьому, правильними є також й висновки суду про необхідність перекваліфікація дій ОСОБА_7 з ч. 2 ст. 309 на ч. 1 ст. 309 КК України, що учасниками провадження не оскаржується.
Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винуватість обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, колегією суддів не встановлено.
Так, винуватість обвинуваченого у вчиненні цих кримінальних правопорушень повністю підтверджується дослідженими в ході судового розгляду:

За ч. 1 ст. 309 КК України:
- показаннями обвинуваченого ОСОБА_7 , який свою вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, визнав повністю та зазначив, що 13.05.2018 біля будинку № 3 по вул. Карбишева в м.Кривому Розі він був затриманий працівниками поліції та в нього було вилучено приблизно 7 трубочок з метамфетаміном та 2 пакетики з канабісом, які він зберігав при собі без мети збуту для власного вживання. Збутом наркотичних засобів він не займався;
- показаннями свідка ОСОБА_12 - працівника поліції, який вказав на те, що під час патрулювання вони побачили ОСОБА_7 , який вів себе підозріло. Вони підійшли до ОСОБА_7 та представилися, спитали чи має він при собі заборонені предмети, на що ОСОБА_7 добровільно показав трубочки з речовиною білого кольору та поклав їх назад в карман. Після цього вони викликали слідчо-оперативну групу. Коли приїхала слідчо-оперативна група, у ОСОБА_7 в присутності 2-х понятих вилучили приблизно 6 трубочок з білою речовиною і 2 пакетики з канабісом, які поклали в спеціальний пакет. ОСОБА_7 пояснював, що виявлені речовини він знайшов під лавкою. Більш точно обставини він не пам`ятає, оскільки пройшло досить багато часу;
- показаннями свідка ОСОБА_13 - працівника поліції, який вказав на те, що в 2018 році під час патрулювання було помічено ОСОБА_7 , який показався на вигляд підозрілою особою, тому вони зупинились і вирішили його перевірити. Підійшовши до ОСОБА_7 , вони запитали чи має він заборонені предмети, він відповів, що має, та показав трубочки з білою речовиною. Після цього вони викликали слідчо-оперативну групу. Під час огляду ОСОБА_7 було вилучено десь 2 пакетики з канабісом та приблизно 7 пластикових трубочок з метамфетаміном в присутності 2-х понятих. ОСОБА_7 сказав, що знайшов це під лавочкою;
- показаннями свідка ОСОБА_14 - старшого оперуповноваженого Управління захисту економіки в Дніпропетровській області, який вказав на те показав, що у травні 2018 року він був присутній при поверхневому огляді ОСОБА_7 , якого зупинили працівники патрульної поліції. В ході даної перевірки у ОСОБА_15 було виявлено трубочки з білою речовиною (точну кількість не пам`ятає) та десь 2 пакетики з канабісом, які були у нього в кишені в джинсах та в куртці. Після цього патрульні поліцейські викликали СОГ. Весь цей час проводилася відеофіксація;
- протоколом огляду місця події від 13.05.2018, складеним в присутності двох понятих та обвинуваченого ОСОБА_7 , під час якого було оглянуто ділянку місцевості на відстані приблизно 2,5 м. від дверей під`їзду № 2 будинку № 3 по вул. Карбишева в м. Кривому Розі, на якій знаходився ОСОБА_7 та на відстані приблизно 0,5 м. від нього на землі знаходилося 7 пластикових трубочок з порошкоподібною речовиною світлого кольору та два пакети з фіксуючими стрічками з речовиною зеленого кольору (т.2, а.с.126-128);
- відеозаписом, на який зафіксовано огляд місця події від 13.05.2018 , згідно з яким ОСОБА_7 самостійно дістав з лівої кишені штанів 2 сліп-пакета з канабісом та 6 пластикових трубочок з метафетаміном, а потім ще дістав з іншої кишені штанів гроші, 1 пластикову трубочку з метамфетаміном та мобільний телефон (т.2, а.с.130);
- висновком експерта № 2/8.6/396 від 22.06.2018, з фототаблицею до нього, згідно якого, речовини надані на експертизу, масою 0,0645г., 0,0783г., 0,0658г., 0,0468г., 0,0732г., 0,0754г., 0,0833г., що містяться в 7 пластикових трубочках, які вилучені 13.05.2018 у ОСОБА_7 містять психотропну речовину метамфетамін, який віднесений до психотропних речовин, обіг яких обмежено. Речовини, масою 0,632г., 0,619г. які містяться в 2 сліп-пакетах вилучені 13.05.2018 у ОСОБА_7 є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено (т.2, а.с.147-153);
- постановою про визнання і приєднання до справи речових доказів від 25.06.2018, (т.2, а.с.154), згідно з якою визнано, долучено та передано на зберігання до камери схову Тернівського ВП 7 полімерних трубочок з речовиною метамфетамін, які опечатані до пакету експертної служби № 2467817 та два полімерних пакети з речовиною рослинного походження, які вилучені до пакету № 2467816 (т. 2 а.с. 155).

За ч. 2 ст. 307 КК України:
- показаннями обвинуваченого ОСОБА_7 , який хоча і не визнав свою вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, проте не заперечував, що 21.06.2018 він йшов в сторону 17-го кварталу, по вул.С.Колачевського, де до нього підійшов працівник поліції та поцікавився чи є в нього заборонені предмети, на що він відповів що має при собі канабіс. Після цього, працівник поліції сказав йому присісти на лавку та чекати слідчо-оперативну групу. Приблизно через 20 хвилин приїхала слідчо-оперативна група зі слідчим та ще якимись людьми. Він добровільно витягнув з карманів 8 пакетиків з канабісом, та пояснив що він знайшов це під лавочкою та зберіг для власного вжитку. Детальний перебіг подій він не пам`ятає, оскільки перебував в стані наркотичного сп`яніння. Після цього в його квартирі було проведено обшук, та він добровільно відкрив свою квартиру. У квартирі він сам видав коробку зі сліп-пакетами, в яких був канабіс, приблизно 85 пакетів, які він знайшов під лавочкою у травні 2018 року. Виявлені у нього 8 пакетиків він взяв з цієї ж коробки та пішов на вулицю, щоб вжити самому;
- показаннями свідка ОСОБА_10 , який вказав на те, що на початку січня йому було запропоновано зробити закупку у ОСОБА_7 , на що він погодився. Після цього, йому зателефонували працівники поліції та сказали приїхати у райвідділ. Коли він приїхав, йому в присутності понятих дали гроші 2 купюри по 50 грн. та 3 купюри по 20 грн., з яких зробили ксерокопії в присутності понятих та повісили камеру, всі свої речі він залишив в кабінеті та сів до поліцейської машини разом із понятими. Після того, як вони приїхали в район зупинки «17-й квартал», на ньому ввімкнули камеру та він пішов до ОСОБА_7 , якого зустрів біля будинку № 134 по вул. Самотічна. Про зустріч з ОСОБА_16 він домовлявся по телефону. Після цього, він віддав ОСОБА_16 гроші в сумі 160 грн за 2 пакетики канабісу (по 80 грн за пакетик), а останній дав йому 2 пакети з канабісом, та пішов до поліцейської машини. Пакети він віддавав в присутності понятих та вказав в кого їх придбав та де він знаходиться. Опечатували речовину в його присутності та в присутності понятих;
- показаннями свідка ОСОБА_17 - понятого під час проведення оперативної закупки, який вказав на те, що влітку 2018 року в його присутності працівники поліції помітили та зняли копії з купюр, які він звірив, та віддали ОСОБА_18 , про що він поставив підпис в протоколі. Гроші були в кількості 2 купюри по 50 грн. та 3 купюри по 20 грн. Після цього вони всі разом із ОСОБА_18 сіли в машину, ОСОБА_18 вийшов біля магазину «Старий Друже» і пішов на закупку, повернувся приблизно через 15 хвилин та видав пакетики з канабісом, та описав особу, в якої він придбав наркотичний засіб та вказав де він знаходиться. Він бачив, як до ОСОБА_7 підійшло 2 працівника поліції, це було в дворі будинку, біля магазину «Старий Друже». По приїзду слідчої групи, все знімалося на відеокамеру, після вилучення наркотичного засобу, вони пішли в квартиру, де мешкає ОСОБА_19 , останній сам сказав де і що знаходиться квартирі. В коридорі в шафі були пакети з зеленою речовиною, їх було не менше 50 штук, але точну кількість не пам`ятає. Номера купюр, вилучених у ОСОБА_19 співпали з тими номерами купюр, які були мічені. У ОСОБА_19 загалом було вилучено більше ніж 160 грн., але скільки точно не пам`ятає, оскільки минуло вже багато часу;
- показаннями свідка ОСОБА_20 , який засвідчив, що разом із ОСОБА_17 приймав участь у проведенні оперативної закупки та пояснив, що йому показали ОСОБА_18 та пояснили, що він буде робити закупку наркотичного засобу. В його присутності працівники поліції помітили купюри, зробили їх копії, віддали ОСОБА_18 і причепили на ОСОБА_18 відеокамеру. Після цього вони сіли в машину та поїхали до магазину «Старий Друже», де ОСОБА_18 вийшов з машини та пішов на закупку. Коли ОСОБА_18 повернувся, він видав 2 пакети з травою та пояснив де купив. Вказані пакети опечатали при них, вони розписалися та пішли до будинку, який знаходиться біля магазину «Старий Друже», там був ОСОБА_19 , у якого знайшли помічені гроші та ще пакети з травою. Гроші були в карманах шортів, все фіксувалося на відео;
- показаннями свідка ОСОБА_21 , який засвідчив, що в червні 2018 року він приймав участь у слідчих діях в якості понятого та вказав на те, що вони разом з працівниками поліції пішли до буд. АДРЕСА_4 , де знаходився ОСОБА_7 , у якого було вилучено 8 сліп-пакетів, при цьому проводилася відеозйомка. Після цього, вони пішли додому до ОСОБА_19 , зайшли в квартиру, де ОСОБА_19 сам показав коробку, в якій було 85 сліп-пакетів з травою, також були знайдені гроші, суму не пам`ятає, та мобільний телефон. Купюри, номери яких звіряли, ОСОБА_19 сам діставав з кармана. Він був присутній під час звірки номерів купюр та при вилученні 8 сліп-пакетів, а також при обшуку в квартирі;
- показаннями свідка ОСОБА_22 , який вказав на те, що раніше він купував у ОСОБА_7 канабіс по 80 грн за пакетик в районі зупинки
«17 квартал». У відділенні поліції у присутності 2 понятих він впізнав обвинуваченого по фото;
- показаннями свідка ОСОБА_23 , яка вказала на те, що приблизно у 2018 році вона декілька разів купувала у ОСОБА_7 канабіс. Про купівлю канабісу вони з ОСОБА_16 домовлялися по телефону, дзвонила та питала де він знаходиться, потім вони зустрічалися з ним та вона купувала канабіс, в районі магазину «Мороз»;
- показаннями свідка ОСОБА_24 суду показав, що в позаминулому році він купував у ОСОБА_7 канабіс по 80 грн за пакетик для власного вжитку. У відділенні поліції у присутності 2 понятих він упізнав обвинуваченого по фото;
- постановою прокурора Криворізької місцевої прокуратури №2 Дніпропетровської області від 14.06.2018, згідно з якою у кримінальному провадженні №0001004, вирішено провести негласну слідчу (розшукову) дію - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки наркотичного засобу (психотропної речовини) канабіс на суму 160 грн. у ОСОБА_7 із застосуванням негласної слідчої (розшукової) дії аудіо-, відеоконтролю відносно останнього. Негласну слідчу (розшукову) дію вирішено провести із залученням громадянина під псевдонімом ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 . Під час негласної слідчої (розшукової) дії використати заздалегідь ідентифіковані (помічені) засоби, а саме: спеціально отримані грошові кошти у сумі 160 грн. Оперативну закупку провести у строк 30 діб з моменту внесення цієї постанови. Перший примірник даної постанови направити до Тернівського ВП, другий до Апеляційного суду Дніпропетровської області (т.2,а.с.92);
- ухвалою слідчого судді Апеляційного суду Дніпропетровської області
від 15.06.2018, якою надано дозвіл на втручання у приватне спілкування ОСОБА_7 , який мешкає по АДРЕСА_1 , зокрема на проведення щодо нього негласної слідчої (розшукової) дії, яка полягає у веденні аудіо-, відеоконтролю за місцем його перебування або за місцем провадження ним злочинної діяльності на 29 діб (т.2, а.с.104);
- протоколом огляду та помітки грошей від 21.06.2018, складеним в присутності двох понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_20 , згідно з яким було проведено огляд та помітку грошових купюр номіналом 50 гривень - 2 шт. серія СА1271833, СН 1484417, та 20 гривень - 3шт. серія ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, які були передані гр. ОСОБА_10 для проведення оперативної закупівлі наркотичного засобу (т.2, а.с.97);
- протоколом огляду від 21.06.2018, складеним у присутності двох понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_20 , згідно з яким проведено огляд ОСОБА_10 , який був одягнений у джинсову рубашку, джинси та туфлі. При собі мав грошові кошти в сумі 160 гривень та мобільний телефон «Самсунг» із сім-картою мобільного оператора «Київстар» (т.2, а.с.99);
- протоколом про результати контролю за вчиненням злочину від 21.06.2018, складеним в присутності двох понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_20 , згідно з яким ОСОБА_10 21.06.2018 о 14.00 год. в дворі будинку №16 по вул. Самотічна в м. Кривому Розі добровільно видав два поліетиленових пакетика з речовиною рослинного походження зеленого кольору, та пояснив, що в пакетах знаходиться наркотична речовина «марихуана», яку він придбав в цей же день, кілька хвилин тому на алеї поблизу будинку № 132 по вул.С.Колачевського в м.Кривому Розі у Литовченко Артема, сплативши йому гроші в сумі 160 грн., які йому були видані раніше для проведення оперативної закупівлі наркотичного засобу. В ході процесуальної дії застосовувались технічні засоби фіксації (т.2, а.с.100);
- протоколом про результати аудіо-, відеоконтролю місця (за особою) від 21.06.2018 та відеозаписом до нього, згідно з якими 21.06.2018 о 13:43 год гр. ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , в автомобілі марки «Тойота-кемрі» д/н НОМЕР_1 , який знаходився поблизу будинку №16 по вул.Самотічна в м.Кривому Розі,було вручено спеціальні засоби аудіо-відео контролю за ОСОБА_7 , після чого ОСОБА_10 направився здійснювати негласну слідчу(розшукову)дію. Приблизно в 13:59 год. ОСОБА_10 після проведення аудіо-відео контролю повернувся до автомобіля та видав спеціальні технічні засоби, при цьому пояснив, що одночасно з проведенням аудіо-відео контролю особи, він здійснив оперативну закупку наркотичного засобу у ОСОБА_7 за ціною 160 грн. за два пакунки з маріхуанною. До протоколу додана карта пам`яті об`ємом 8 гб, серійний № TUSD HBGC2 10Bk TPBF-180131005-1 1807H, інв.№45н/т (т.2, а.с.88, а.с.98);
- протоколом пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 12.06.2018, складеним у присутності двох понятих, згідно з яким ОСОБА_22 впізнав чоловіка під фотознімком № 1 та пояснив, що на даному фото чоловік на ім`я ОСОБА_16 , який в другій декаді травня 2018 року збув йому біля магазину «Варус» по вул. Чарівній 1 Б наркотичний засіб канабіс, в кількості 1 пакунок за ціною 80 грн. Особу він впізнав за волоссям, формою обличчя, розміром носа та лоба. Відповідно до довідки доданої до протоколу на фотознімку під № 1 зображений ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (т.2 а.с.13);
- протоколом пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 12.06.2018, складеним у присутності двох понятих, згідно з яким ОСОБА_24 впізнав чоловіка під фотознімком № 4 та пояснив, що на даному фото чоловік, який в травні 2018 року, в обідній час, продав йому по вул. С.Колачевського наркотичний засіб марихуану, в кількості 1 пакунок за ціною 80 грн. Особу він впізнав за волоссям, формою обличчя, розміром носа та лоба. Відповідно до довідки доданої до протоколу на фотознімку під № 4 зображений ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 (т.2 а.с.17);
- протоколом обшуку квартири АДРЕСА_3 від 21.06.2018, в якій мешкає ОСОБА_7 , та відеозаписом до нього (т.2, а.с.46-47), згідно з яким обшук проведено в присутності понятих ОСОБА_17 та ОСОБА_21 , при вході в квартиру, в коридорі на підлозі справа знаходилася коробка з полімерним пакетом, в якому знаходилося 85 пакетів з речовиною рослинного походження зеленого кольору. Також на шафі, що знаходиться справа в коридорі, знайдено грошові кошти номіналом 50 грн.; СЙ6693120, РЕ3680570, УИ0860424, ТД 8115122, УБ 2800692, номіналом 20гривень: СЗ0609198, номіналом 10 гривень: МЗ0230624, СЖ 3154960, СВ3521123,УО1883541, ТД1954092. Обшук проведено на підставі ухвали слідчого судді від 20.06.2018р.(т.2, а.с.45);
- протоколом огляду місця події від 21.06.2018, складеним у присутності двох понятих ОСОБА_20 та ОСОБА_17 , за участю ОСОБА_7 , із застосуванням технічних засобів (відеокамери «Самсунг») та відеозаписом до нього, згідно з якими оглянута ділянка місцевості, розташована навпроти під`їзду №2 будинку № 116 по вул. С.Колачевського в м.Кривому Розі. На лавочці було 8 полімерних пакетів з речовиною рослинного походження в подрібненому стані, які вилучені та опечатано; виявлено гроші номіналом 50 грн: СА1271833, СН№1484417, номіналом 20 грн: ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, та номіналом 10 грн.: КЄ8589503, СЗ1371508, які опечатано та вилучено; виявлено та вилучено мобільний телефон «Ерго». Всього з місця події вилучено: мобільний телефон, речовину рослинного походження та гроші в сумі 160 грн. та 20 грн (т.2, а.с.48-51);
- висновком експерта №2/8.6/440 від 23.06.2018, з ілюстративною таблицею до нього, складеного за результатами проведення судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, згідно з яким надані на експертизу речовини, масою 0,614г. та 0,612 г., що виявлені та вилучені 21.06.2018 в ході проведення оперативної закупівлі у ОСОБА_7 , видані ОСОБА_10 , є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,567г; 0,564г т.2, (а.с.66-70);
- постановою про визнання і приєднання до справи речових доказів від 21.06.2018, згідно з якою визнано, долучено та передано на зберігання до камери схову Тернівського ВП мобільний телефон «Ерго F183», імей: НОМЕР_2 та гроші в сумі 180 грн. та 300 грн., які належать ОСОБА_7 (т.2, а.с.73,86);
- постановою про визнання речовими доказами від 27.06.2018, згідно з якою визнано у кримінальному провадженні №0000845 в якості речових доказів вилучені грошові кошти у розмірі 320 гривень, купюри номіналом 50 гривень: СЙ6693120, РЕ3680570, УИ0860424, ТД 8115122, УБ 2800692, номіналом 20гривень: СЗ0609198, номіналом 10 гривень: МЗ0230624, СЖ 3154960, СВ3521123,УО1883541, ТД1954092, та гроші в сумі 20 грн., номіналом 10 гривень: КЄ8589503, СЗ1371508, які належать ОСОБА_7 та які були зафіксовані
в протоколі огляду місця події від 21.06.2018 та в протоколі обшуку від 21.06.2018. Грошові кошти в сумі 160 грн. номіналом 50 грн.:СА1271833, СН№1484417, номіналом 20 грн: ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, які були отримані ОСОБА_7 від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу ОСОБА_10 (т.2, а.с.75);
- постановою про передачу грошових коштів на зберігання, згідно з якою спеціальний пакет № 0020052, який містить грошові кошти в сумі 300 грн., купюри номіналом 50 гривень: СЙ6693120, РЕ3680570, УИ0860424, ТД 8115122, УБ 2800692, номіналом 20гривень: СЗ0609198, номіналом 10 гривень: МЗ0230624, СЖ 3154960, СВ3521123,УО1883541, ТД1954092, які належать ОСОБА_7 та які були зафіксовані в протоколі обшуку від 21.06.2018 переданий на зберігання до управління фінансового забезпечення та бухгалтерського обліку ГУНП в Дніпропетровській області. Спеціальний пакет № 0020055, який містить грошові кошти в сумі 20 грн., номіналом 10 гривень: КЄ8589503, СЗ1371508, які належать ОСОБА_7 та які були зафіксовані в протоколі огляду місця події від 21.06.2018 переданий на зберігання до управління фінансового забезпечення та бухгалтерського обліку ГУНП в Дніпропетровській області. Спеціальний пакет №0020050, який містить грошові кошти в сумі 160грн., номіналом
50 грн.:СА1271833, СН№1484417, номіналом 20 грн: ТД9429377, ТЛ6635594, АН4702385, які були отримані ОСОБА_7 від незаконного збуту особливо небезпечного наркотичного засобу ОСОБА_10 переданий на зберігання до управління фінансового забезпечення та бухгалтерського обліку ГУНП в Дніпропетровській області (т.2, а.с.76);
- висновком експерта №1/8.6/2528 від 13.08.2018, з ілюстративною таблицею до нього, складеним за результатами проведення судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, згідно з яким надані на експертизу речовини, масою 0,641 г, 0,621 г, 0,624 г, 0,641 г, 0,621 г, 0,617 г, 0,630 г, 0,630 г , вилучені 21.06.2018 у ОСОБА_7 є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,592 г, 0,572 г, 0,575 г, 0,593 г, 0,571 г, 0,570 г, 0,582 г, 0,579 г. (т.2, а.с.172-196). Надані на експертизи речовини, масою 0,633 г, 0,622 г, 0,650 г, 0,628 г, 0,627 г, 0,649 г, 0,638 г, 0,632 г, 0,633 г, 0,596 г, 0,624 г, 0,636 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,648 г, 0,612 г, 0,657 г, 0,623 г, 0,641 г, 0,615 г, 0,623 г, 0,618 г, 0,640 г, 0,633 г, 0,630 г, 0,620 г, 0,627 г, 0,622 г, 0,627 г, 0,634 г, 0,623 г, 0,615 г, 0,608 г, 0,631 г, 0,615 г, 0,641 г, 0,607 г, 0,661 г, 0,636 г, 0,639 г, 0,607 г, 0,641 г, 0,634 г, 0,631 г, 0,635 г, 0,612 г, 0,630 г, 0,632 г, 0,618 г, 0,612 г, 0,660 г, 0,642 г, 0,615 г, 0,607 г, 0,663 г, 0,614 г, 0,638 г, 0,608 г, 0,634 г, 0,612 г, 0,626 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,620 г, 0,638 г, 0,631 г, 0,636 г, 0,632 г, 0,638 г, 0,656 г., 0,602 г., 0,627 г, 0,644 г, 0,629 г, 0,641 г, 0,639 г, 0,628 г, 0,619 г, 0,621 г., 0,617 г., 0,638 г., 0,636 г, 0,607 г, 0,589 г, 0,634 г., вилучені 21.06.2018 в ході проведення санкціонованого обшуку в квартирі АДРЕСА_3 , в коридорі на підлозі, є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, який віднесений до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса канабісу в перерахунку на суху речовину становить відповідно: 0,589 г, 0,578 г, 0,599 г, 0,580 г, 0,579 г, 0,598 г, 0,588 г, 0,584 г, 0,585 г, 0,549 г, 0,575 г, 0,586 г, 0,576 г, 0,565 г, 0,597 г, 0,564 г, 0,607 г, 0,574 г, 0,590 г, 0,568 г, 0,518 г, 0,571 г, 0,591 г, 0,583 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,579 г, 0,573 г, 0,579 г, 0,584 г, 0,574 г, 0,572 г, 0,560 г, 0,581 г, 0,568 г, 0,590 г, 0,561 г, 0,609 г, 0,586 г, 0,590 г, 0,559 г, 0,592 г, 0,583 г, 0,583 г, 0,585 г, 0,567 г, 0,580 г, 0,582 г, 0,571 г, 0,564 г, 0,608 г, 0,575 г, 0,566 г, 0,561 г, 0,611 г, 0,567 г, 0,588 г, 0,560 г, 0,584 г, 0,563 г, 0,578 г, 0,576 г, 0,567 г, 0,573 г, 0,588 г, 0,583 г, 0,586 г, 0,584 г, 0,588 г, 0,606 г, 0,556 г, 0,517 г, 0,595 г, 0,579 г, 0,592 г, 0,590 г, 0,580 г, 0,572 г, 0,572 г, 0570 г, 0,587 г, 0,585 г, 0,562 г, 0,544 г, 0,586 г.
Надані на експертизи речовини, масою 0,633 г, 0,622 г, 0,650 г, 0,628 г, 0,627 г, 0,649 г, 0,638 г, 0,632 г, 0,633 г, 0,596 г, 0,624 г, 0,636 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,648 г, 0,612 г, 0,657 г, 0,623 г, 0,641 г, 0,615 г, 0,623 г, 0,618 г, 0,640 г, 0,633 г, 0,630 г, 0,620 г, 0,627 г, 0,622 г, 0,627 г, 0,634 г, 0,623 г, 0,615 г, 0,608 г, 0,631 г, 0,615 г, 0,641 г, 0,607 г, 0,661 г, 0,636 г, 0,639 г, 0,607 г, 0,641 г, 0,634 г, 0,631 г, 0,635 г, 0,612 г, 0,630 г, 0,632 г, 0,618 г, 0,612 г, 0,660 г, 0,642 г, 0,615 г, 0,607 г, 0,663 г, 0,614 г, 0,638 г, 0,608 г, 0,634 г, 0,612 г, 0,626 г, 0,625 г, 0,614 г, 0,620 г, 0,638 г, 0,631 г, 0,636 г, 0,632 г, 0,638 г, 0,656 г, 0,602 г., 0,627 г, 0,644 г, 0,629 г, 0,641 г, 0,639 г, 0,628 г, 0,619 г, 0,621 г., 0,617 г, 0,638 г, 0,636 г, 0,607 г, 0,589 г, 0,634 г, вилучені 21.06.2018 в ході проведення санкціонованого обшуку в квартирі АДРЕСА_3 та речовини масою 0,641 г, 0,621 г, 0,624 г, 0,641 г, 0,621 г, 0,617 г, 0,630 г, 0,630 г , вилучені 21.06.2018 у ОСОБА_7 та речовини масою 0,414 г, 0,412 г, які вилучені у ОСОБА_10 , 01.01.1971р., народження схожі між собою на вигляд та за складом;
- постановою про долучення до кримінального провадження речових доказів від 15.08.2018, згідно з якою три пакети спеціального пакування МВС Експертна Служба № 2467873, № 4096499, №2645360, з особливо небезпечним наркотичним засобом-канабіс, визнані речовими доказами в даному кримінальному провадженні та передані на зберігання до камери схову речових доказів Тернівського ВП
(т.2, а.с.117).

Надаючи оцінку наведеним доказам у своїй сукупності, у колегії суддів відсутні сумніви у їх належності та допустимості. Ці докази суд вважає достатніми для доведеності вини обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України, а тому не вбачає підстав визнати наведені у вироку висновки суду такими, що не відповідають фактичним обставинам кримінального провадження.
Що стосується доводів обвинуваченого, то вони свого підтвердження під час апеляційного розгляду не знайшли.
Так, посилаючись як на підставу для скасування вироку, обвинувачений вказує на те, що суд помилково врахував показання працівників поліції, які свідками у кримінальному провадженні бути не можуть.
Між тим, наведені доводи суперечать положенням ч. 2 ст. 65 КПК України, яким визначено вичерпний перелік осіб, які не можуть бути свідками, до яких працівники поліції не належать.
Вирішуючи питання обґрунтованості цих доводів, суд виходить з того, що працівники поліції засвідчили лише обставини, за яких було проведено огляд. При цьому, сам факт вилучення у обвинуваченого заборонених речовин підтверджується протоколом огляду місця події від 13.05.2018, а також відеозаписом, на яких зафіксовано огляд місця події, згідно з якими ОСОБА_7 самостійно дістав з лівої кишені штанів 2 сліп-пакета з канабісом та 6 пластикових трубочок з метафетаміном, а потім ще дістав з іншої кишені штанів гроші, 1 пластикову трубочку з метамфетаміном та мобільний телефон.
Окрім цього, з наданих обвинуваченим під час судового розгляду показань вбачається, що ОСОБА_7 визнав свою вину у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, та обставини, за яких його було зупинено та проведено огляд під час якого він добровільно видав заборонені речовини не заперечував.
Щодо доводів ОСОБА_7 , зазначених під час апеляційного розгляду, про те, що в матеріалах провадження відсутня експертиза вилучених у нього 2 пакетиків канабісу, то вони свого підтвердження не знайшли, оскільки суперечать висновку експерта № № 2/8.6/396 від 22.06.2018 (т.2, а.с.147-153), дослідженого під час судового розгляду.
Поряд із цим, надаючи оцінку доводам обвинуваченого в частині незаконності його обвинувачення за ч. 2 ст. 307 КК України, колегія суддів зазначає наступне.
Свої вимоги про скасування вироку ОСОБА_7 обґрунтовує тим, що впізнання проведено до його затримання.
Проте, зазначені обставини хоча і мають місце, проте істотним чином на висновки суду не впливають.
Матеріалами провадження об`єктивно підтверджується, що свідки ОСОБА_22 та ОСОБА_24 12.06.2018 впізнали ОСОБА_7 , лише як особу, яка у травні 2018 року збувала їм наркотичні засоби.
При цьому, показання зазначених свідків, а також свідка ОСОБА_23 суд врахував лише як такі, що засвідчують факт злочинної діяльності ОСОБА_7 до проведення щодо останнього НСРД та спростовують обставину його спонукання до збуту наркотичних засобів.
Щодо показань інших свідків, то вони обґрунтовано враховані судом під час судового розгляду.
Так, свідок ОСОБА_10 пояснив як саме здійснював оперативну закупку та його показання відповідають відеозапису НСРД.
Поряд із цим, поняті ОСОБА_17 , ОСОБА_20 засвідчили факт проведення оперативної закупки ОСОБА_10 , під час якої ОСОБА_7 за 160 гривень передав останньому 2 пакетики канабісу, а ОСОБА_21 - обставину проведення особистого огляду та обшуку за місцем мешкання ОСОБА_7 , під час яких у останнього було вилучено значну кількість наркотичних засобів.
Надаючи оцінку цим показанням, у суду відсутні будь-які сумніви у їх достовірності та обставин, за яких вказані свідки мали намір обмовити обвинуваченого не встановлено. Вказані показання були об`єктивно враховані судом при ухваленні вироку, а тому підстави для виключення їх з вироку у суду відсутні.
Що стосується відеозапису оперативної закупки, яким не зафіксовано як ОСОБА_10 сідає у машину, а також які самі поняті приймають участь у проведенні слідчої дії, то вони не заслуговують на увагу, оскільки суттєвим чином на висновки суду також не впливають.
Колегією суддів встановлено, що цим відеозаписом чітко зафіксовано як ОСОБА_7 передає ОСОБА_10 2 пакетики з канабісом в обмін на грошові кошти, що жодних сумнівів у факті збуту не викликає.
До того ж кримінальним процесуальним законом не передбачено обов`язковість фіксації на відеозаписі присутності понятих під час НСРД та факту передання здобутих речовин працівникам поліції.
З урахуванням наведених обставин, колегія суддів не знаходить підстав для визнання обґрунтованими доводи обвинуваченого та, відповідно, для скасування вироку з наведених ним мотивів.
Водночас, вирішуючи питання про усунення під час нового судового розгляду порушень, встановлених судом апеляційної інстанції, яким було скасовано попередній вирок, ухвалений у цій справі, колегія суддів зазначає наступне.
Так, ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 19 грудня 2019 року встановлено, що у матеріалах кримінального провадження відсутній відеозапис обшуку за місцем мешкання ОСОБА_7 , обов`язковість здійснення якого передбачена ч. 6 ст. 236 КПК України.
Як вбачається з матеріалів провадження, під час нового судового розгляду зазначений відеозапис було долучено до матеріалів провадження разом з повідомленням про його відкриття в порядку ч. 11 ст. 290 КПК України.
Водночас, матеріалами провадження підтверджується, що на час відкриття матеріалів досудового розслідування стороні захисту безпосередньо після його завершення клопотань про дослідження відеозапису обшуку не надходило, хоча відомості про його здійснення містив протокол обшуку.
За цих обставин, за умови дослідження відеозапису під час судового розгляду, підстави вважати доказ недопустимим, а вимоги ст. 290 КПК України - порушеними у колегії суддів відсутні.
Отже, колегія суддів вважає, що висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 309, ч. 2 ст. 307 КК України відповідають фактичним обставинам, є обґрунтованими, а тому суд не знаходить підстав для задоволення його апеляційної скарги.
Водночас, колегія суддів вважає слушними доводи прокурора в частині необхідності виключення з вироку посилання на наявність у ОСОБА_7 судимості за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 27 вересня 1997 року.
Так, в силу вимог п. 3-2 ст. 55 КК України (в редакції 1960 року), такими, що не мають судимостей визнаються особи, засуджені до позбавлення волі з застосуванням статті 46-1 цього Кодексу, якщо вони протягом строку відстрочки виконання вироку не вчинять нового злочину і відносно них у встановленому порядку вирок не буде виконано.
Колегією суддів встановлено, що вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 27 вересня 1997 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 2 ст. 206, ч. 1 ст. 222, ст. 42 КК України до 3 років позбавлення волі, виконання якого на підставі ст. 46-1 відстрочено на 2 роки.
За таких обставин, враховуючи те, що відомості про притягнення ОСОБА_7 до відповідальності протягом 2 років після ухвалення зазначеного вироку відсутні, є підстави вважати судимість за ним погашеною
Отже, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги прокурора та приходить до висновку про необхідність її задоволення та виключення з вироку посилання на погашену судимість обвинуваченого.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407 КПК України,
колегія суддів,
П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу ОСОБА_7 залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу прокурора Криворізької північної окружної прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_9 задовольнити.
Вирок Тернівського районного суду м. Кривого Рогу від 20 липня 2021 року щодо ОСОБА_7 змінити.
Виключити з вступної частини вироку посилання на наявність у ОСОБА_7 судимості за вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 27 вересня 1997 року.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4