ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 541/1953/19 Номер провадження 11-кп/814/251/22Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 лютого 2022 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з секретарями ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , з участю: прокурора ОСОБА_8

обвинувачених: ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та їх захисників адвокатів ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава матеріали кримінального провадження №0000473 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 на вирок Октябрського районного суду м.Полтава від 06 вересня 2021 року ,-

В С Т А Н О В И Л А:
Цим вироком,

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Володимирівки Кіровоградського району Кіровоградської області, зареєстрованого в АДРЕСА_1 , мешканця АДРЕСА_2 , громадянина України, освіта вища, одруженого, має на утриманні неповнолітню дитину, керівника ТОВ «Санрайз Агроінвест», раніше не судимого,
та ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженку м. Конотоп Сумської області, зареєстрованої в АДРЕСА_3 , мешканку АДРЕСА_4 , громадянку України, освіта вища, заступника головного бухгалтера ТОВ «Батьківщина Агро», раніше не судимої-
які обвинувачуються у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 27, ч. 5 ст. 191 та ч. 2 ст. 28, ч. 2 ст. 366 КК України, визнано невинуватими та виправдано на підставі п. 3 ч. 1 ст. 373 КПК України, оскільки не доведено, що в їх діяннях є склад інкримінованих кримінальних правопорушень.
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженця м. Краматорськ Донецької області, зареєстрованого в АДРЕСА_5 , мешканця АДРЕСА_6 , громадянина України, освіта вища, одруженого, має на утриманні неповнолітню дитину, заступника директора ТОВ «Аграрна елеваторна компанія», не судимого,
ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , уродженця с. Гаркушенці Миргородського району Полтавської області, зареєстрованого в АДРЕСА_7 , мешканця АДРЕСА_8 , громадянина України, освіта вища, одруженого, має на утриманні неповнолітніх дітей, головного агронома ТОВ «Батьківщина-Агро», не судимого,
ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , уродженця с. Свиридівка Лохвицького району Полтавської області, зареєстрованого та мешканця АДРЕСА_9 , громадянина України, освіта вища, пенсіонера, не судимого,-
які обвинувачуються у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 27, ч. 5 ст. 191 КК України, визнано невинуватими та виправдано на підставі п. 3 ч. 1 ст. 373 КПК України, оскільки не доведено, що в діяннях кожного із обвинувачених є склад інкримінованих кримінальних правопорушень.
Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.
За вироком суду згідно обвнувального акту на початку березня 2014 року, точної дати органами досудового розслідування встановлено, що обвинувачений ОСОБА_9 , будучи директором ТОВ «Агрогруппа Деметра» , перебуваючи у м. Кропивницький, переслідуючи мотиви незаконного збагачення, створив організовану групу, тобто стійке об`єднання групи осіб для спільного заняття злочинною діяльністю на тривалий період, а саме вчинення особливо тяжких кримінальних правопорушень корисливого спрямування на території Полтавської області - привласненні майна, шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, вчиненому за попередньою змовою групою осіб, в особливо великих розмірах, складанні, видачі службовою особою завідомо неправдивих офіційних документів, внесення до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, що спричинило тяжкі наслідки.
До складу організованої групи ОСОБА_9 залучив директора філії «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України» ОСОБА_12 , бухгалтера-обліковця ТОВ «Агрогруппа Деметра» ОСОБА_11 , керуючого структурним підрозділом ТОВ «Агрогрупа Деметра» ОСОБА_10 та у подальшому, у червні 2017 року директора ТОВ «Батьківщина-агро» ОСОБА_13 .
Дана організована група характеризувалась корисливою направленістю дій її учасників, єдністю їх намірів, щодо отримання наживи - привласнення коштів, належних філії «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України» від участі в спільному обробітку земельної ділянки, шляхом укриття фактичних обсягів вирощеного та зібраного врожаю за вказаним договором протягом 2014-2018 років, з подальшим вивезенням зібраного врожаю зернових з земельної ділянки до елеваторів та складських приміщень підконтрольного підприємства ТОВ «Батьківщина-Агро», , яке входить до корпорації, де директором є ОСОБА_13 , та його реалізацією як власної продукції вказаного підприємства, тотожністю способу вчинення злочинів, мобільністю, своєю стійкістю, чіткою розробкою планів вчинення злочинів, детальною підготовкою до вчинення злочинів, розподілом ролей між співучасниками, визначенням місць переховування та збуту викраденого, а в кінцевому результаті раніше обумовленим розподілом незаконного доходу.
ОСОБА_9 , призначений на посаду директора ТОВ «Агрогруппа Деметра» на підставі наказу № 1 від 08 січня 2014 року,
Будучи організатором групи, підібрав учасників групи, розподілив між ними ролі, підшукав об`єкт протиправного посягання, розробив план вчинення злочину, при цьому з`ясовуючи умови і обставини, при яких він повинен вчинятись. Крім того, організовував та самостійно проводив ретельну підготовку до вчинення кримінального правопорушення, а саме: визначив, з якими істотними умовами буде підписаний договір, обумовив це з іншим членом організованої групи - директором філії «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України» ОСОБА_12 , а також уповноважив на ведення спільних справ очолюване підприємство ТОВ «Агрогрупа Деметра», визначав розстановку та послідовність дій співучасників та прикриття злочинної діяльності, постійно аналізуючи під час вчинення злочину обстановку, залучені матеріально-технічні ресурси та основні засоби, встановлював і аналізував наявність перешкод та умов, що сприяли вчиненню злочину, а також негайне переховування, збут привласненого майна шляхом укладення цивільно-правових угод, давав відповідні вказівки співучасникам, в тому числі на відповідний документальний супровід вчинюваного злочину, визначав обсяг вирощених сільськогосподарських культур, який повинен був бути привласнений та реалізований, яким підприємствам, за якою ціною. Безпосередньо брав активну участь у вчиненні злочину, визначив очолюване ним підприємство оператором спільної діяльності, підписував відповідні документи: договір № 21/02 про спільний обробіток земельної ділянки площею 4821 га, що знаходиться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області, договори на зберігання та реалізацію вирощеної зернової продукції, оренди техніки для її перевезення, придбання насіння, пестицидів, оренди сільгосптехніки, та інше, подавав статистичну та фінансову звітність, керував діями інших співучасників. Брав на себе роль лідера під час спілкування з залученими до вчинення злочину іншими особами, які не були обізнані про план вчинення злочину та дії інших співучасників, самостійно приймав рішення про необхідність залучення сил та засобів, третіх осіб для виконання підписаного договору. Самостійно визначав обсяг вирощених сільськогосподарських культур, який необхідно відобразити в податковому і бухгалтерському обліку та фінансовій звітності, та який необхідно приховати, створеного таким чином підприємства - «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/2» - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра», підприємства, яким передавалась вказана продукція на зберігання, умови її реалізації. Розподіляв між співучасниками грошові кошти здобуті злочинним шляхом.
ОСОБА_12 , прийнятий на посаду керівника філії «Дібрівський кінний завод № 62» ДП «Конярство України» на підставі наказу ДП «Конярства України» Міністерства аграрної політики та продовольства України від 21 березня 2012 року.
Так, ОСОБА_12 , будучи учасником організованої групи відповідно до відведеної йому ролі, спрямованої на досягнення цілей заздалегідь розробленого плану вчинення кримінальних правопорушень, підписав договір № 21/02 про спільний обробіток земельної ділянки площею 4821 га, що знаходиться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області, на заздалегідь визначених організатором групи ОСОБА_9 істотних умовах та уповноважив на ведення спільних справ ТОВ «Агрогрупа Деметра». Безпосередньо приймав активну участь у вчиненні злочину, надав представникам ТОВ «Агрогрупа Деметра», в т.ч. іншому члену організованої групи ОСОБА_10 доступ до земельних ділянок, які підлягали обробітку, погоджував структуру посівних площ, підписував відповідні документи: протоколи розподілу прибутку, отриманого в результаті спільної діяльності, виконував інші вказівки ОСОБА_9 як організатора групи, отримував від нього свою частину грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.
ОСОБА_10 , призначений на посаду керуючого структурним підрозділом ТОВ «Агрогруппа Деметра» на підставі до наказу № 9-К від 07 березня 2014 року.
Отримував від ОСОБА_9 свою долю грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.
ОСОБА_11 , призначена на посаду бухгалтера-обліковця ТОВ «Агрогруппа Деметра» на підставі наказу № 10-К від 07 березня 2014 року.
Будучи учасником організованої групи, відповідно до відведеної їй ролі, спрямованої на досягнення цілей заздалегідь розробленого плану вчинення кримінальних правопорушень, безпосередньо приймала участь у вчиненні кримінального правопорушення. За вказівкою ОСОБА_10 при складанні та видачі товарно-транспортних накладних на вантаж зазначала заздалегідь визначений ним пункт розвантаження без відображення даних товарно-транспортних накладних в бухгалтерському обліку та фінансовій звітності «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02» - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра», вносила до статистичної та фінансової звітності даного підприємства визначену організатором групи ОСОБА_9 інформацію про обсяг вирощених та реалізованих сільськогосподарських культур, розмір отриманого прибутку, на підставі якої визначався розмір розподіленого прибутку та складався протокол розподілу прибутку по договору про спільну діяльність. Отримувала від ОСОБА_9 свою долю грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.
ОСОБА_13 , призначений на посаду директора ТОВ «Батьківщина-Агро» (39362908) на підставі наказу № 21-К від 19 червня 2017 року.
Будучи учасником організованої групи, відповідно до відведеної йому ролі, спрямованої на досягнення цілей заздалегідь розробленого плану вчинення кримінальних правопорушень безпосередньо приймав участь у вчиненні кримінального правопорушення. За вказівкою ОСОБА_9 приймав на зберігання складських приміщень очолюваного ним підприємства сільськогосподарські культури без відображення про них даних в бухгалтерському обліку та фінансовій звітності даного підприємства, знищував товарно-транспортні накладні на завезені до складських приміщень сільськогосподарські культури. Вказував у обліку та звітності ТОВ «Батьківщина-Агро» визначену організатором групи ОСОБА_9 інформацію про обсяг вирощених та реалізованих сільськогосподарських культур, розмір отриманого прибутку. Отримував від ОСОБА_9 свою долю грошових коштів, здобутих злочинним шляхом.
На підготовчому етапі до вчинення кримінальних правопорушень ОСОБА_9 з метою реалізації своїх злочинних намірів протягом січня-лютого 2014 року підшукав об`єкт протиправного посягання - філію «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України», яке перебуває в оперативному управлінні Міністерства аграрної політики України та має у своєму постійному користуванні земельні ділянки площею 4821 га, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області з метою укладення договору про спільний обробіток вказаних земельних ділянок та подальшого привласнення коштів, належних філії «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України» від участі в спільному обробітку земельної ділянки, шляхом укриття фактичних обсягів вирощеного та зібраного врожаю за вказаними договором та його реалізації, з розподілом отриманого прибутку.
Реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на привласнення державного майна 21 лютого 2014 року ОСОБА_9 , діючи від імені ТОВ «Агрогруппа Деметра» (), та ОСОБА_12 , який діяв від імені ДП «Конярство України», на підставі довіреності № 10 від 20 лютого 2014 року, виданої останнім, зловживаючи своїм службовим становищем, умисно, з корисливих мотивів, за попередньою змовою з невстановленими слідством службовими особами ДП «Конярство України» та Міністерства аграрної політики та продовольства України, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, діючи всупереч інтересам держави, в інтересах третіх осіб, з порушенням вимог Закону України «Про управління об`єктами державної власності» від 21 вересня 2006 року та постанови Кабінету Міністрів України від 11 квітня 2014 року № 296 «Про затвердження порядку укладення державними підприємствами, установами, організаціями, а також господарськими товариствами, у статутному капіталі яких частка держави перевищує 50 %, договорів про спільну діяльність, договорів комісії, доручення та управління майном», всупереч вимогам контракту, не отримавши відповідного рішення Кабінету Міністрів України про погодження укладення договору, підписав з ТОВ «Агрогруппа Деметра» () в особі ОСОБА_9 договір № 21/02 про спільний обробіток земельної ділянки площею 4821 га, що знаходиться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області, з терміном дії до 01 березня 2019 року, за умовами якого ТОВ «Агрогруппа Деметра» надано доступ до земельних ділянок, які підлягали обробітку, чим фактично передав їх у оренду. У той час, як відповідно до п.п. 2-3 постанови Кабінету Міністрів України від 11 квітня 2014 року № 296, ОСОБА_12 повинен був подати відповідне звернення до центрального органу виконавчої влади, до сфери управління якого воно належить, тобто Міністерству аграрної політики та продовольства України, щодо погодження укладення договору разом з документами визначеними пунктами 1-6 цього Порядку, зокрема звіт про оцінку майна, що передбачається використовувати за договором, з висновком про його вартість, визначену на підставі незалежної експертної оцінки із застосуванням бази оцінки, що відповідає ринковій вартості. Кабінет Міністрів України у свою чергу повинен був прийняти рішення про погодження укладення договору та визначити істотні умови договору щодо забезпечення підвищення ефективності використання державного майна, захисту і майнових інтересів держави, унеможливлення відчуження державного майна, а також залежно від виду договору - розміру часток учасників, строк дії договору, порядок розподілу прибутку, покриття витрат та внесення додаткових вкладів. Крім того, вказаний проект рішення Кабінету Міністрів України Міністерство аграрної політики та продовольства України, відповідно до п. 3 Порядку, повинно було погодити з Мінекономрозвитку, Мінфіном, Фондом держаного майна та Мінюстом.
Окрім цього, ОСОБА_12 , сприяючи привласненню державного майна ОСОБА_17 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 ОСОБА_13 , з метою заниження розміру прибутку, який філія «Дібрівський кінний завод № 62» ДП «Конярство України» повинна отримати за результатами спільної діяльності та зменшення вартості вкладу державного підприємства у спільному майні, не провівши оцінку земельних ділянок та не визначивши таким чином їх ринкову вартість, пославшись на лист відділу Держкомзему у Миргородському районі Полтавської області від 13 лютого 2013 року № 550, указав у договорі № 21/02 про спільний обробіток земельної ділянки площею 4821 га, що знаходиться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області, нормативно грошову оцінку вказаних земельних ділянок відповідно до рішення виконкому: Миргородської районної ради № 102 від 13 червня 1995 року в розмірі 124072966,74 грн. У той час, згідно висновку судової оціночно-земельної експертизи № 1904 ринкова вартість вказаних земельних ділянок складала без урахування ПДВ з округленням відповідно: станом на 21 лютого 2014 року - 217105880 грн, станом на 31 грудня 2014 року - 322491740 грн, станом на 31 грудня 2015 року - 607656310 грн, станом на 31 грудня 2016 року - 474890280 грн, станом на 31 грудня 2017 року - 543290540 грн.
У подальшому, на підставі такого визначення розміру нормативно грошової оцінки вказаних земельних ділянок, ОСОБА_12 , діючи всупереч інтересам служби, при укладанні вказаного договору, вчинив незаконні дії, що суперечать цілям і завданням, заради яких функціонує апарат управління відповідних органів, підприємств, установ та організацій і для виконання яких службові особи цих підприємств наділяються певними повноваженнями, використовуючи їх в своїх корисливих цілях, занизив вартість внеску філії «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України» у спільний обробіток, та визначив п. 16.1.4 договору його розмір як 15% від нормативної грошової оцінки переданих спільних ділянок, який склав 18610944 гривень та визначив частки сторін у спільному обробітку земельних ділянок у розмірі 50% та, як наслідок, і розмір прибутку, отримуваного філією «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України» щорічно на протязі п`яти років.
Згідно листа Державної фіскальної служби від 29 липня 2015 року стосовно оподаткування спільної діяльності з 01 січня 2015 року, прибуток, одержаний учасниками договору в результаті їх спільної діяльності, розподіляється пропорційно вартості вкладів учасників у спільне майно, якщо інше не встановлено договором простого товариства або іншою домовленістю учасників та враховуючи умови Договору.
У подальшому, на підставі невірного визначення питомої ваги у загальній сумі внесків сторін у спільний обробіток земельної ділянки під час розподілу чистого прибутку за результатами проведеної спільної діяльності протягом 2014, 2015, 2016, 2017 років, щорічно під час розподілу прибутку після складання фінансового звіту, сторони невірно розподіляли отриманий прибуток у вигляді грошових коштів, отриманих від реалізації вирощеної продукції, з метою їх привласнення.
Згідно висновку судово-економічної експертизи протягом 2014, 2015, 2016, 2017 років ТОВ «Агрогрупа Деметра» отримала незаконний прибуток у сумі 824796,64 грн, що є збитками державі в особі філії «Дібрівський кінний завод № 62» ДП «Конярство України» на вказану суму.
Такими своїми діями ОСОБА_12 , будучи керівником філії «Дібрівський кінний завод № 62 ДП «Конярство України», в порушення контракту не забезпечив прибуткову діяльність, своєчасне та якісне ведення фінансового та бухгалтерського обліку, складання та подання фінансової, бухгалтерської, статистичної, податкової та іншої звітності, у т. ч. не здійснив господарське відання майном Філії.
У подальшому, ОСОБА_9 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 , ОСОБА_13 та ОСОБА_12 , діючи в складі організованої групи та за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, з метою збільшення обсягів привласнення коштів, належних філії «Дібрівський кінний завод № 62» державного підприємства «Конярство України» у вигляді чистого прибутку за результатами проведеної спільної діяльності по спільному обробітку земельної ділянки протягом 2014, 2015, 2016, 2017 років, вирішили укривати фактичні обсяги вирощеного врожаю та отриманого доходу від його реалізації за вказаним договором, вказуючи в статистичній звітності лише частину вирощеного та зібраного врожаю, та у фінансовій звітності лише частину отриманого доходу, а решту укривати від обліку та звітності, з подальшим вивезенням зібраного врожаю зернових з земельної ділянки до елеваторів та складських приміщень за товарно-транспортними накладними, в яких відвантажувачем вказувалось підконтрольне підприємство ТОВ «Батьківщина-Агро» (), де директором є ОСОБА_13 , та його реалізацією, як власної продукції вказаного підприємства, з розподілом між ними отриманого прибутку.
Діючи у складі організованої групи ОСОБА_9 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 , ОСОБА_12 та ОСОБА_13 за попередньою змовою з невстановленими органами досудового розслідування особами, матеріали відносно яких виділені, в окреме провадження, вчинили наступні кримінальні правопорушення:
В 2017 році на земельних ділянках загальною площею 4561 га, розміщених на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області, які згідно договору про спільний обробіток № 21/02 від 21 лютого 2014 року передано TOB «Агрогрупа Деметра», відповідно до п. 1.1 розділу 1 Візуальної форми відображення електронного звіту «Звіт про площі та валові збори сільськогосподарських культур, плодів, ягід і винограду на 01 грудня 2017 № 29-сг (річна) ТОВ «Агрогрупа Деметра», за 04 грудня 2017 року, дата видачі візуальної форми дане підприємство звітувало з виробництва культур зернових і зернобобових, зокрема кукурудзи на зерно на площі 1637,10 га та відповідно до п.1.2. виробництва культур технічних, зокрема сої на площі 1229,50 га та соняшника на площі 1600,20 га. Вказані культури були зібрані залученою ТОВ «Агрогрупа Деметра» сільськогосподарською технікою та за товарно-транспортними накладними вивезені з переданих у спільний обробіток земельних ділянок та завезені відповідно до елеватору ПП «Віктор і К», за адресою: смт Власівка Кіровоградської області та складських приміщень ТОВ «Батьківщина - Агро», за адресою: Полтавська область, Миргородський район, село Остапівка, вул. Шевченка, 43.
Так, за даними товарно-транспортних накладних загальна маса перевезеного протягом жовтня-листопада 2017 року вантажу сої склала 17257,5 ц, залікова маса перевезеного зерна сої становить 16746,6 ц. Частину вивезеного з вказаних земельних ділянок зерна сої, яку було завезено за товарно-транспортними накладними до елеватору ПП «Віктор і К» за адресою: смт Власівка Кіровоградської області, у подальшому за договором поставки від 06 вересня 2017 року № 206091716 реалізовано ПП «Віктор і К» в кількості 1640 т за ціною 12500 грн за тонну, на загальну суму 20500000 грн.
Решту врожаю зерна сої протягом жовтня-листопада 2017 року з вказаних земельних ділянок за вказівкою ОСОБА_9 вивезено орендованим транспортом на підставі договору від 01 жовтня 2017 року з ФОП ОСОБА_18 та від 20 вересня 2017 року з ФОП ОСОБА_19 оренди транспортного засобу з екіпажем (водієм) до складських приміщень ТОВ «Батьківщина Агро» за адресою: Полтавська область, Миргородський район, село Остапівка, вул. Шевченка, 43 без відповідного обліку.
Так, на виконання плану вчинення злочинів ОСОБА_10 , безпосередньо перебуваючи на місці збору врожаю на земельних ділянках, розміщених на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області, під час завантаження зерна сої до орендованого транспорту надавав вказівки бухгалтеру ТОВ «Агрогрупа Деметра» ОСОБА_11 на складання та видачу товарно-транспортних накладних на вказаний вантаж із зазначенням пункту розвантаження замість елеватору ПП «Віктор і К» за адресою: смт Власівка Кіровоградської області, складських приміщень ТОВ «Батьківщина Агро» за адресою: Полтавська область, Миргородський район, село Остапівка, вул. Шевченка, 43 без відображення даних товарно-транспортних накладних в бухгалтерському обліку та фінансовій звітності «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02» - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра».
Виконуючи вказівки ОСОБА_10 , ОСОБА_11 таким чином склала та видала завідомо неправдиві офіційні документи щодо збору, транспортування, зберігання та реалізації врожаю зерна сої 2017 року з земельних ділянок площею 4821 га, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області, які підлягають обробітку згідно Додатку № 1 до Договору від 21 лютого 2014 року № 21/02 про спільний обробіток земельної ділянки між філією «Дібрівський кінний завод № 62 ДП «Конярство України» та ТОВ «Агрогрупа Деметра».
Загалом без відображення в бухгалтерському обліку «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02» - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» вказаний врожай зерна сої було вивезено протягом жовтня-листопаду 2017 року з вказаних земельних ділянок до складських приміщень ТОВ «Батьківщина Агро» за адресою: Полтавська область, Миргородський район, село Остапівка, вул. Шевченка, 43 за наступними накладними.
Відповідно до товарно-транспортної накладної №003524 від 23 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_1 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_2 під керуванням ОСОБА_20 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 52920 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003536 від 23 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_1 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_2 під керуванням ОСОБА_20 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 53860 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003525 від 23 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_3 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_4 під керуванням ОСОБА_21 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 52220 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003540 від 23 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_3 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_4 під керуванням ОСОБА_21 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 51060 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003808 від 24 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_5 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_6 під керуванням водія ОСОБА_22 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 57420 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003546 від 24 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_3 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_4 під керуванням водія ОСОБА_21 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 49380 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003806 від 24 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_3 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_4 під керуванням водія ОСОБА_21 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 52240 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003804 від 24 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_1 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_2 під керуванням водія ОСОБА_20 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 53040 кг насипом.
Відповідно до товарно-транспортної накладної № 003545 від 24 жовтня 2017 року автомобіль марки DAF 95Х д. н. з. НОМЕР_1 з напівпричіпом д. н. з. НОМЕР_2 під керуванням водія ОСОБА_20 від замовника ТОВ «Агрогрупи Деметра» вантажовідправника, вантажоодержувача юридичної особи «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 54040 кг насипом, а тому юридичною особою «Договір про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02 - уповноважена особа ТОВ Агрогрупа Деметра» з полів, що знаходяться на території Дібрівської сільської ради Миргородського району Полтавської області до с. Остапівка Миргородського району Полтавської області перевезено зерно сої 476180 кг насипом.
14 березня 2018 року під час обшуку у приміщеннях ТОВ «Батьківщина - Агро», , що за адресою: Полтавська область, Миргородський район, село Остапівка, вул. Шевченка, 43 та належать ТОВ «Батьківщина - Агро», виявлено зерно сої близько 634 тонни, на які відсутні документи про його належність, відвантаження, зберігання та відповідного обліку.
У подальшому ОСОБА_9 , будучи керівником «Договору про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02» - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра», достовірно знаючи обсяг вирощеного та зібраного врожаю сої з земельних ділянок, переданих за договором про спільний обробіток і те, що отриманий прибуток підлягає відповідному розподілу, з метою подальшого заволодіння коштами від реалізації частини врожаю зерна сої, надав вказівку бухгалтеру-обліковцю ТОВ «Агрогрупа Деметра» ОСОБА_10 та іншій невстановленій слідством особі, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, внести до п. 1.2 розділу 1 Візуальної форми відображення електронного звіту «Звіт про площі та валові збори сільськогосподарських культур, плодів, ягід і винограду на 1 грудня 2017 № 29-сг (річна) ТОВ «Агрогрупа Деметра», за 04 грудня 2017 року недостовірні відомості щодо виробництва культур технічних - сої на площі 1229,50 га в обсязі 15289,80 ц, що на 280,189 т не відповідає фактичному обсягу виробленого зерна сої. 21 січня 2018 року дану Візуальну форму відображення електронного звіту «Звіт про площі та валові збори сільськогосподарських культур, плодів, ягід і винограду на 01 грудня 2017 № 29-сг (річна) ТОВ «Агрогрупа Деметра» за 04 грудня 2017 року з вказаними недостовірними відомостями подано до ГУ статистики у Полтавській області.
У подальшому, недостовірну інформацію про обсяг отриманого прибутку від збору та реалізації врожаю зерна сої, кукурудзи та соняшника за результатами 2017 року в сумі 1914348,58 грн невстановленою особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, внесено до протоколу розподілу чистого прибутку від 31 грудня 2017 року, який підписано ОСОБА_12 та фінансового звіту «Договору про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02» - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» за 2017 рік, на підставі яких визначено розмір розподіленого прибутку в сумі 957174, 29 грн.
Згідно висновку судово-економічної експертизи заниження розміру чистого прибутку у фінансовому звіті за 2017 рік «Договору про спільну діяльність від 21 лютого 2014 року № 21/02» - уповноважена особа ТОВ «Агрогрупа Деметра» становить 33722836 грн.
Таким чином, ОСОБА_12 , ОСОБА_9 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_13 , діючи в складі організованої групи та за попередньою змовою з невстановленою слідством особою, матеріали відносно якої виділено в окреме провадження, привласнили грошові кошти у вигляді частини чистого прибутку, отриманого від вирощування та реалізації врожаю 2017 року, чим спричинили збитки державі в особі філії «Дібрівський кінний завод № 62» ДП «Конярство України» в сумі 16861418 грн.
Отримані в результаті привласнення грошові кошти ОСОБА_9 розподілив між учасниками організованої групи відповідно до відведеної кожним ролі у вчиненні кримінального правопорушення.
Суд розглянувши провадження ОСОБА_9 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 , ОСОБА_12 та ОСОБА_13 визнав не винними та виправдав їх оскільки не доведено, що в діяннях кожного із обвинувачених є склад інкримінованих злочинів, посилаючись на те, що стороною обвинувачення в суді належними і допустимими доказами вчинення інкримінованих обвинуаченим кримінальних правопорушень не доведено. Вимоги апеляційних скарг і узагальнені доводи осіб, які їх подали.
Не погоджуючись з рішенням суду прокурором подана апеляційна скарга в якій він ставиться питання про скасування вироку суду та постановлення нового вироку, яким :

ОСОБА_9 визнати винним та засудити:

- за ч, 3 ст. 27 ч. 5 ст. 191 КК України до 10 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із конфіскацією всього належного майна;

- за ч. 2 ст. 28 ч. 2 ст. 366 КК України до 3 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із штрафом в 500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян;

- на підставі ч. 1 ст. 70 КК України остаточно визначити покарання шляхом часткового складання призначених покарань, у виді 12 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно- розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із штрафом в 500 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та конфіскацією всього належного майна.

ОСОБА_12 визнати винним та засудити:

- за ч. 2 ст. 27 ч. 5 ст. 191 КК України до 9 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із конфіскацією всього належного майна;

ОСОБА_10 визнати винним та засудити:

- за ч. 2 ст, 27 ч. 5 ст. 191 КК України до 7 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, Із конфіскацією всього належного майна;

ОСОБА_11 визнати винною та засудити:

- за ч. 2 ст. 27 ч. 5 ст, 191 КК України до 7 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із конфіскацією всього належного майна;

за ч. 2 ст. 28 ч. 2 ст. 366 КК України до 2 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із штрафом в 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян; на підставі ч. 1 ст. 70 К К України остаточно визначити покарання шляхом часткового складання призначених покарань, у виді 7 років позбавлення волі з позбавленням права обіймати організаційно- розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із штрафом в 250 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та конфіскацією всього належного майна;

ОСОБА_13 визнати винним та засудити:

- за ч. 2 ст. 27 ч. 5 ст. 191 КК України до 8 років позбавлення волі з

позбавленням права обіймати організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції на 3 роки, із конфіскацією всього належного майна.

Апелянт зазначає, що стороною обвинувачення для підтвердження нанесених збитків державі в особі Філії «Дібрівський кінний завод № 62» ДП «Конярство України» надано висновок судового експерта Полтавського НДЕКЦ МВС України за результатами проведення судової економічної експертизи №118 від 14.06.2019, який суд визнав недостовірним, неналежним та недопустимим доказом у справі.

На думку сторони обвинувачення, під час судового розгляду колегією суддів допущено неповноту судового розгляду, невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, які потягли за собою ухвалення незаконного виправдувального вироку.

Так, під час судового розгляду, з метою доведення винності обвинувачених до інкримінованих їм злочинів, стороною обвинувачення заявлено клопотання про допит ряду свідків, зокрема колишнього головного бухгалтера філії «Дібрівський кінний завод № 62» ДП «Конярство України» ОСОБА_23 , а також ОСОБА_24 , ОСОБА_25 та ОСОБА_26 . Вказане клопотання судом було задоволено.

Крім того, свідки ОСОБА_24 , ОСОБА_25 та ОСОБА_26 , яких було викликано до суду на 24.06.2021, не з`явилися з об`єктивних обставин як то перебування на лікарняному, відрядження до іншої області. Проте вказані свідки в телефонному режимі повідомили, що не заперечують у подальшому бути допитаними дистанційно в режимі відеоконференції у приміщеннях відповідних місцевих судів у містах Києві та Миргороді.

Вказане клопотання судом було відхилено, на думку сторони обвинувачення, безпідставно.

Показання вищевказаних свідків є вагомими для підтвердження обставин, з`ясування яких може мати істотне значення для ухвалення законного, обґрунтованого та справедливого судового рішення.

Апелянт зазнчає, що суд взагалі не надав жодної оцінки, зокрема щодо допустимості як доказу, висновкам судово-економічної експертизи №6 від 18.09.2018 та судової оціночно-земельної експертизи №1904 від 28.02.2018 та не взяв їх до уваги.

При визнанні судом висновків судово-економічної експертизи № 118 від 14.06.2019 недопустимим доказом, отримані дані зазначених експертиз могли істотно вплинути на його висновки, у тому числі щодо наявності факту заниження показника врожайності сої за 2017 рік ТОВ «Агрогрупа Деметра» у звіті 29-СГ порівняно з даними обліку.

Таким чином, на думку сторони обвинувачення, суд не взяв до уваги докази, які могли істотно вплинути на його висновки.

Сторона обвинувачення в суді неодноразово звертала увагу на те, що показання обвинувачених не відповідають наданим і дослідженим документальним доказам та показанням допитаних свідків, які до речі судом не визнано недопустимими. Проте суд у вироку взагалі не спростував такі твердження.

Уникаючи у вироку спростувань наведених стороною обвинувачення у дебатах доводів про невідповідність показань обвинувачених дослідженим доказам та наявність неспростовних доказів їх винуватості, суд приділив значний обсяг обгрунтуванню виправдання, при цьому припустився явно необ`єктивних тверджень та зробив судження, які властиві спеціалістам чи експертам, при відсутності допиту останніх у суді.

Крім того, апелянт вважає, що суд допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, так як 29.06.2021 року після дослідження всіх доказів по справі прокурор дійшов до висновку про необхідність зміни обвинувачення, у зв`язку з чим просив відкласти розгляд провадження та надати йому час для складання та погодження з вищестоящим прокурором відповідних процесуальних документів. Разом з тим суд закінчив судове слідство, не надав прокурору строку для підготовки зміни обвинувачення та перейшов до судових дебатів.

Адвокати ОСОБА_27 , ОСОБА_16 та обвинуваченим ОСОБА_12 не погоджуючись з поданою апеляційною скаргою, подали заперечення на апеляцію і просили залишити без змін вирок Октябрського районного суду м.Полтави від 06.09.2021 року, а апеляйну скаргу прокурора на вирок Октябрського районного суду м.Полтави -залишити без задоволення. В запереченні зазначено, що всі клопотання стороною обвинувачення були задоволенні, свідки допитані, були дослідженні всі документи, які подавали сторони.

Позиції учасників апеляційного провадження.

В судовому засіданні прокурор, апеляційну скаргу підтримав та просив задовольнити з наведених в ній підстав.

Обвинувачені ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та їх захисники - адвокати ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , заперечували з приводу задоволення апеляційної скарги прокурора з підстав наведених у запереченнях.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.
Відповідно до ч.1ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до ч.1, 2 ст. 405 КПК України апеляційний розгляд здійснюється згідно з правилами судового розгляду в суді першої інстанції з урахуванням особливостей, передбачених цією главою.
Як вбачається з вимог апеляційної скарги апелянт вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 06.09.2021 року відносно обвинувачених ОСОБА_9 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 , ОСОБА_13 , ОСОБА_12 , просив скасувати з різних на те підстав.
Зокрема, прокурор вважав, що судовий розгляд проведено не повно, висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи та суд при розгляді допустив істотне порушення вимог кримінальтного процесуального закону.
Дослідивши матеріали кримінального провадження в своїй сукупності, а також, вказані апелянтами доводи, колегія суддів встановила наступне.

Згідно вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим
Відповідно до ст. 94 КПК України слідчий, прокурор, слідчий суддя, суд за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.
З досліджених матеріалів кримінального провадження вбачається після закунчення дослідження доказів по справі в судовому засіданні 29.06.2021 року прокурор заявив клопотанння про намір змінити обвинувачення і наполягав на перенесенні судового засідання. При цьому суд першої інстанції проігнорував клопотання прокурора та прийняв рішення перейти до судових дебатів.
Відповідно до ч.1 ст. 338 КПК України зміна обвинувачення в суді, з метою зміни правової кваліфікації та/або обсягу обвинувачення прокурор має право змінити обвинувачення, якщо під час судового розгляду встановлені нові фактичні обставини кримінального правопорушення, у вчиненні якого обвинувачується особа.
Відповідно до ч.2 ст. 338 КПК України дійшовши до переконання, що обвинувачення потрібно змінити, прокурор після виконання вимог статті 341 цього Кодексу складає обвинувальний акт, в якому формулює змінене обвинувачення та викладає обґрунтування прийнятого рішення. Копії обвинувального акта надаються обвинуваченому, його захиснику, потерпілому, його представнику та законним представникам, а також представнику юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження. Обвинувальний акт долучається до матеріалів кримінального провадження.
Відповідно до ст. 341 КПК України якщо в результаті судового розгляду прокурор, крім випадку, коли ним є Генеральний прокурор, дійде переконання, що необхідно відмовитися від підтримання державного обвинувачення, змінити його, висунути додаткове обвинувачення або розпочати провадження щодо юридичної особи, він повинен погодити відповідні процесуальні документи з прокурором вищого рівня. Суд за клопотанням прокурора відкладає судове засідання та надає прокурору час для складення та погодження відповідних процесуальних документів.
Судом першої інстанції не було додержано вищазазначених норм закону, так як судом прокурору не надано часу для підготовки та погодження зміни обвинувачення, що на думку колегії суддів, відповідно до ст. 412 КПК України є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили суду ухвалити законне та обгрунтоване судове рішення.
Згідно п. 3 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.
Разом з тим, в ході апеляційного розгляду колегія суддів позбавлена можливості виправити заначені недоліки допущені судом першої інстанції, враховуючи вимоги апеляційних скарг, тому скасовуючи вирок, колегія суддів вважає за необхідне призначити новий розгляд цього кримінального провадження в суді першої інстанції.
Відповідно до положень ч.2 ст.415 КПК України, скасовуючи вирок та призначаючи новий судовий розгляд у суді першої інстанції, суд апеляційної інстанції не вправі вирішувати наперед питання про доведеність чи недоведеність доказів, переваги одних доказів над іншими, застосування судом першої інстанції того чи іншого закону України про кримінальну відповідальність та покарання.
Під час нового розгляду суду першої інстанції необхідно звернути увагу на встановлені під час апеляційного розгляду та зазначені в ухвалі суду факти порушення вимог кримінального процесуального закону, провести судове провадження у відповідності до вимог КПК України, дослідити та дати оцінку твердженням викладених у апеляційній скарзі прокурора та прийняти за його результатами законне і обґрунтоване рішення, яке буде відповідати вимогам закону.
Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 415, 419 КПК України, колегія суддів Полтавського апеляційного суду, -
У Х В А Л И Л А:
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Октябрського районного суду м.Полтава від 06 вересня 2021 року стосовно ОСОБА_9 , ОСОБА_12 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 та ОСОБА_13 скасувати та направити кримінальне провадження в суд першої інстанції на новий розгляд в іншому складі суду.

Ухвала є остаточною та касаційному оскарженню не підлягає.
С У Д Д І:
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3 .