Справа № 632/2288/21
провадження № 1-в/632/228/21

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 грудня 2021 року Первомайський міськрайонний суд Харківської області у складі: головуючого - судді ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , в порядку ч. 4 ст. 107 КПК України, розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Первомайський клопотання засудженого ОСОБА_3 про приведення вироків у відповідність, -

В С Т А Н О В И В:
До Первомайського міськрайонного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 про приведення вироків у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2617-VІІІ.
Сторони у кримінальному провадженні на адресу суду надали заяви про розгляд справи без їх участі що, відповідно до ч. 5 ст. 539 КПК України, не є перешкодою для розгляду зазначеного клопотання.
Суд, дослідивши клопотання засудженого та надану для ознайомлення особову справу засудженого, дійшов висновку про наступне.
ОСОБА_3 з 16.04.2021 відбуває покарання в ДУ «Первомайська ВК (№117)».
Вироком Харківського районного суду Харківської області від 20.07.2017 ОСОБА_3 засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ст. 309 ч. 1 КК України, у виді трьох років позбавлення волі.

Відповідно до ст.ст. 75, 76 КК України ОСОБА_3 звільнено від відбування покарання з випробуванням терміном у 1 рік з певними покладеними обов`язками.

Вирок суду набрав законної сили 21.08.2017.

Вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 11.10.2018 ОСОБА_3 засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України, у виді трьох років трьох місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України до покарання, призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання, призначеного вироком Харківського районного суду Харківської області від 20.07.2017, і остаточно до відбуття призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

Вирок суду набрав законної сили 12.11.2018.

01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22 листопада 2018 року №2617-VІІІ.
Вказаним Законом внесені зміни до санкції статті 309 ч. 1 КК України, яка пом`якшує кримінальну відповідальність.

Приписами ч. 1, ч. 3 ст. 5 КК України визначено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимості. Закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Згідно з ч. 3 ст. 74 КК України, призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

Під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати такі питання: про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 статті 74 Кримінального кодексу України (п. 13 ч. 1 ст. 537 КПК України).

Відповідно до ч. 2, 3 ст.74 КК України особа, засуджена за діяння, караність якого законом усунена, підлягає негайному звільненню від призначеного судом покарання. Призначена засудженому міра покарання, що перевищує санкцію нового закону, знижується до максимальної межі покарання, встановленої санкцією нового закону. У разі якщо така межа передбачає більш м`який вид покарання, відбуте засудженим покарання зараховується з перерахуванням за правилами, встановленими частиною першою статті 72 цього Кодексу.

У п.п. б) п. 1 ч. 1 ст. 72 КК України визначено, що при складанні покарань за сукупністю кримінальних правопорушень та сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид, виходячи з такого їх співвідношення: одному дню позбавлення волі відповідають два дні обмеження волі.

Вказаним Законом внесені зміни до ч. 1 ст. 309 КК України, якими встановлено, що незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту - караються штрафом від однієї тисячі до трьох тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або виправними роботами на строк до двох років, або арештом на строк до шести місяців, або обмеженням волі на строк до п`яти років, а також виключено з ч. 2 ст. 309 КК України кваліфікуючу ознаку "вчинення повторно" дій, передбачених частиною першою статті 309 КК України,та знижено у диспозиції покарання строк позбавлення волі з п`яти років до трьох.
Згідно п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13, 13-2 частини першої статті 537 цього Кодексу.

На підставі викладеного, призначене засудженому покарання за вироками Харківського районного суду Харківської області від 20.07.2017 за ч. 1 ст. 309 КК України та Жовтневого районного суду м.Харкова від 11.10.2018 за ч. 2 ст. 309 КК України має бути приведене у відповідність до вимог Кримінального кодексу України, з урахуванням змін внесених Законом України від 22.11.2018 року № 2617-VІІІ, з пом`якшенням раніше призначеного покарання за першим вироком та виключенням кваліфікуючої ознаки "вчинення повторно" з другого вироку, врахувавши, що предметом дій були наркотичні засобі у великих розмірах, як зазначено у вироку.

При цьому необхідно відзначити, що Європейський суд у справі у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру» (рішення від 12 лютого 2008 року, заява No 21906/04) наголосив, що не виключає можливості того, що заходи, прийняті законодавцем, адміністративними органами чи судами після призначення остаточного покарання або під час відбування покарання, можуть призвести до перегляду визначення або зміни меж «покарання», призначеного судом. Якщо таке трапиться, відповідні заходи, на думку ЄСПЛ, повинні підпадати під сферу заборони ретроактивного застосування покарань, передбаченої в кінці п.1 ст.7 Конвенції. Інакше держави зможуть вільно, наприклад, шляхом внесення змін до законодавства або перегляду тлумачення встановлених норм, вживати заходи, які ретроактивно переглядають межі призначеного покарання на шкоду засудженому, який не міг передбачити та який розвиток подій на момент скоєння злочину або призначення покарання. За таких умов ст. 7 Конвенції була б позбавлена будь-якої корисної дії для засуджених осіб, межі покарань яких було постфактум змінено не на їхню користь. Отже, такі зміни слід відрізняти від змін, внесених до способу відбування покарання, які не потрапляють у сферу застосування ст. 7 Конвенції in fine (п.89 рішення Великої Палати ЄСПЛ у справі «Дель Ріо Прада (Del Rio Prada) проти Іспанії» від 21 жовтня 2013 року, заява N 42750/09).

При здійсненні перерахунку строку покарання суд враховує, що відповідно до вимог ч. 2, 3 ст. 5 КК України погіршення становища засудженої особи не допускається та закон про кримінальну відповідальність має зворотну дію лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність.

За таких обставин, клопотання засудженого є законним, обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ч. 1, ч. 3 ст. 5, ч. 3 ст. 74 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

У Х В А Л И В:
Клопотання засудженого ОСОБА_3 про приведення вироків у відповідність - задовольнити.

Вироки Харківського районного суду Харківської області від 20.07.2017 та Жовтневого районного суду м.Харкова від 11.10.2018 стосовно ОСОБА_3 привести у відповідність до Кримінального кодексу України, з урахуванням змін внесених Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року №2617-VІІІ.
Вважати ОСОБА_3 засудженим вироком Харківського районного суду Харківської області від 20.07.2017 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, до покарання у виді 3 (трьох) років обмеження волі, звільненого від відбування покарання з випробуванням терміном у 1 рік з певними покладеними обов`язками, відповідно ст.ст. 75, 76 КК України.

Вироком Жовтневого районного суду м.Харкова від 11.10.2018 за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309 КК України до 3 років 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України призначити ОСОБА_3 остаточне покарання за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до призначеного покарання за даним вироком, невідбутої частини покарання за вироком Харківського районного суду Харківської області від 20.07.2017, за правилами ч. 1 ст. 72 КК України, у виді 3 (трьох) років 4 (чотирьох) місяців позбавлення волі.

Ухвала суду може бути оскаржена протягом семи днів з дня її проголошення через Первомайський міськрайонний суд Харківської області.

Суддя:ОСОБА_1