У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
07.12.2021 Справа №607/22603/21

Провадження 1-кс/607/7349/2021

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 , розглянувши у закритому судовому засіданні в залі судових засідань Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення огляду,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий СВ Тернопільського РУ поліції Головного управління Національної поліції в Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням із прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 звернувся до слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області в рамках кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за №0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 364, ч.2 ст. 197-1 КК України із клопотанням про надання дозволу на проведення огляду об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус №3, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , з можливістю пройти в середину приміщення, а також земельної ділянки за кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. Урожайна, 15, на якій розташовані об`єкти нерухомості та яка на праві власності належить Тернопільській міській раді (), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» () із застосуванням технічних засобів фіксування (фото- та відеозапис) та залученням експертів Тернопільського відділення КНДІСЕ, з метою забезпечення проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт.

Клопотання мотивоване тим, що СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 364 КК України.

Як зазначає слідчий, на адресу Тернопільської місцевої прокуратури надійшла ухвала слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду за скаргою депутата Тернопільської міської ради ОСОБА_6 про те, що службові особи ТМР зловживаючи службовим становищем незаконно виділили земельну ділянку під будівництво.

За даним фактом 25 жовтня 2019 року зареєстровано кримінальне правопорушення в ЄРДР за ознаками кримінальних правопорушень, передбаченого ч.1 ст. 364 КК України.

В ході проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0003126 від 25 жовтня 2019 року, шляхом опрацювання наявної інформації, а також опрацювання даних земельного кадастру на території земельної ділянки, що знаходиться в прибережній захисній смузі, що розташована за адресою: м. Тернопіль, вул. Урожайна, 15 збудовано 12 спарених житлових будинків із стоянками для автомобілів та гаражами для них, однак вказана забудова вийшла за межі даної земельної ділянки.

За даним фактом 15 травня 2020 року зареєстровано кримінальне правопорушення в ЄРДР за ознаками кримінальних правопорушень, передбаченого ч.2 ст. 197-1КК України. 15 травня 2020 року процесуальним керівником ОСОБА_4 дані кримінальні провадження об`єднанні в одне під №0003126.

В ході досудового розслідування, встановлено, що Тернопільський міський голова ОСОБА_7 видав рішення, яким дозволив суб`єкту підприємницької діяльності ОСОБА_8 скласти проект землеустрою щодо відведення під реконструкцію ніколи неіснуючої «лодочної» станції в прибережній захисній смузі земельної ділянки по АДРЕСА_1 площею 0,406 га. На підставі цього рішення Тернопільській міський голова уклав із СПД ОСОБА_8 договір оренди вказаної земельної ділянки, не дивлячись на те, що вона розташована в охоронній 50 метровій смузі, тобто прямо уздовж урізу води р. Серет в межах Тернопільського ставу, що Верховною Радою України, Водним та Земельними кодексами - заборонено.

Наслідком вказаних рішень, стала незаконна забудова прибережної захисної смуги 12 спареними житловими будинками із стоянками для автомобілів та гаражами для них, що законодавством України заборонено.

12 грудня 2016 року один із цих, незаконно збудованих будинків площею 374,8 кв.м., ОСОБА_9 , вніс в статутний фонд ТОВ «Тернопільський став» (основна діяльність якого є прісно водне промислове рибальство), яке створювалось виключно для цієї мети, через 2 дні після цього, тобто 14.12.2016, за адресою: АДРЕСА_2 і було зареєстровано ОСОБА_5 ТОВ «Тернопільській став», яке ніколи прісноводним рибальством, тобто своєю основною діяльністю не займалось.

ТОВ «Тернопільській став», розташовано за адресою: м. Тернопіль вул. Урожайна,15 корпус 3, саме там, де розташований один із незаконно збудованих спарених житлових будинків.

18 березня 1994 року, рішенням Тернопільської обласної ради - Тернопільський став з намитою частиною в межах водоохоронних зон і прибережних захисних смуг на р. Серет - включено до Регіонального ландшафтного парку «Загребелля».

Частиною ч.1 ст. 3 Закону України «Про природно-заповідний фонд України» Верховна Рада України визначила, що регіональні ландшафтні парки належать до природно-заповідного фонду України.

Частиною 3 ст.7 вказаного закону, на землях природно-заповідного фонду, (тобто і в РЛП «Загребелля») Верховна Рада України заборонила будь-яку діяльність, яка негативно впливає або може негативно впливати на стан природних об`єктів чи перешкодить їх використанню за цільовим призначенням.

25 березня 2004 року Тернопільська міська рада прийняла рішення №4/10/134 «Про затвердження рішення виконавчого комітету від 24 березня 2004 року №242 «Про затвердження меж водоохоронних зон і прибережних захисних смуг Тернопільського ставу на р. Серет», яким ділянку по вул. Урожайна,15 м. Тернополя віднесла до меж водоохоронної зони.

Проведеною за зверненням ГО «Тернопільські підсумки», Головним управлінням Держгеокадастру у Тернопільській області, перевіркою підтверджено, що розташована за адресою: вул. Урожайна,15 в м. Тернополі земельна ділянка площею 0,406 га із к.н. :01:004:0060 знаходиться саме в цих, визначених 25 березня 2004 року самою міською радою межах прибережної захисної смуги.

Слідчий вказує, що 15 липня 2020 року у даному кримінальному провадженні призначено комплексну земельно-технічну та будівельно-технічну експертизу, яка на даний час виконується. На адресу Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області надійшло клопотання експерта щодо забезпечення безперешкодного доступу в середину об`єктів, які розташовані по вул. Урожайна,15 в м. Тернополі з метою проведення їх натурного обстеження із середини.

У зв`язку із вищенаведеним в ході досудового розслідування у слідчого виникла необхідність у проведенні огляду об`єкту нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус №3, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , а також земельної ділянки за кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою АДРЕСА_1 , на якій розташовані вказані об`єкти нерухомості із застосуванням технічних засобів фіксування (фото- та відеозапис) та залученням експертів Тернопільського відділення КНДІСЕ, з метою забезпечення проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи, а також з метою підтвердження або спростування відомостей про факти недотримання вимог чинного законодавства під час здійснення діяльності на даній земельній ділянці, зокрема під час виконання будівельних та інших робіт.

Відповідно до інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно земельна ділянка з кадастровим номером :01:004:0060, що знаходиться за адресою: Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. Урожайна,15 на праві власності належить Тернопільській міській раді (), що є орендодавцем, а орендарем є ОК «ВІНД» (), а об`єкт нерухомості лодочної станції, згідно технічного опису майна: корпус №3, елінг №2, на праві приватної власності належить ОСОБА_5 .

У зв`язку із вищенаведеним слідчий просить клопотання задовольнити.

В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав з мотивів у ньому наведених та просив його задовольнити.

Заслухавши пояснення слідчого, вивчивши клопотання та додані до нього копії матеріалів кримінального провадження, приходжу до наступних висновків:

Статтею 30 Конституції України та статтею 13 КПК України гарантовано недоторканність житла чи іншого володіння особи. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Згідно з вимогами ст. 237 КПК України, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами КПК України, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Частини 1, 2 ст. 234 КПК України визначають, що обшук проводиться на підставі ухвали слідчого судді з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб.

Відповідно до ч. 3 ст. 234 КПК України до клопотання про дозвіл на обшук мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів, якими прокурор, слідчий обґрунтовує доводи клопотання.

Крім цього, за змістом ч. 5 ст. 234 КПК України для отримання дозволу на обшук прокурор, слідчий мають довести наявність достатніх підстав вважати, що 1) було вчинено кримінальне правопорушення; 2) відшукувані речі і документи мають значення для досудового розслідування; 3) відомості, які містяться у відшукуваних речах і документах, можуть бути доказами під час судового розгляду; 4) відшукувані речі, документи або особи знаходяться у зазначеному в клопотанні житлі чи іншому володінні особи; 5) за встановлених обставин обшук є найбільш доцільним та ефективним способом відшукання та вилучення речей і документів, які мають значення для досудового розслідування, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб, а також заходом, пропорційним втручанню в особисте і сімейне життя особи.

За матеріалами клопотання встановлено, що слідчими СВ Тернопільського РУ поліції ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0003126 від 25 жовтня 2019 року за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 364, ч.2 ст. 197-1 КК України.

Як вбачається з витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань, досудове розслідування у даному кримінальному провадженні здійснюється за фактом того, що на адресу Тернопільської місцевої прокуратури надійшла ухвала слідчого судді Тернопільського міськрайонного суду за скаргою депутата Тернопільської міської ради ОСОБА_6 про те, що службові особи ТМР зловживаючи службовим становищем незаконно виділили земельну ділянку під будівництво.

Окрім цього, в ході проведення досудового розслідування у кримінальному провадженні №0003126 від 25 жовтня 2019 року, шляхом опрацювання наявної інформації, а також опрацювання даних земельного кадастру на території земельної ділянки, що знаходиться в прибережній захисній смузі, що розташована за адресою: м. Тернопіль, вул. Урожайна, 15 збудовано 12 спарених житлових будинків із стоянками для автомобілів та гаражами для них, однак вказана забудова вийшла за межі даної земельної ділянки.

Як вбачається з матеріалів доданих до клопотання, в ході досудового розслідування у кримінальному провадженні №0003126 від 25 жовтня 2019 року, 15 липня 2020 року призначено комплексну земельно-технічну та будівельно-технічну експертизу у Тернопільському відділенні Київського науково-дослідного інституту судових експертиз по земельній ділянці та будівлях, що знаходяться за адресою: вул. Урожайна, 15, м. Тернопіль.

Згідно клопотання завідувача Тернопільського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз ОСОБА_10 №955/20-22 від 01 жовтня 2021 року, для надання повної, об`єктивної та обґрунтованої відповіді на питання, які поставлені в постанові слідчого від 15 липня 2021 року у кримінальному провадженні №0003126 від 25 жовтня 2019 року, експерту необхідно провести натурне обстеження внутрішніх приміщень будівель, які є предметом дослідження у даній справі. Відтак експерт просить забезпечити безперешкодний доступу до об`єктів по вул. Урожайна, 15, м. Тернопіль для проведення натурного обстеження.

Відповідно до витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 286300037 від 23 листопада 2021 року, земельна ділянка з кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, яка знаходиться за адресою: вул. Урожайна,15, м. Тернопіль, на праві власності належить Тернопільській міській раді (). Орендарем вказаної земельної ділянки є ОК «ВІНД» () на підставі договору оренди серія та номер 6032 від 25 червня 2018 року.

Окрім цього згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна № 288670086 від 06 грудня 2021 року, приміщення лодочної станції, елінг №2, об`єкт житлової нерухомості, загальною площею 374, 7 кв.м., в складі причалу ІХ, загальною площею 29 кв.м., за адресою: АДРЕСА_2 на праві приватної власності належить ОСОБА_5 .

Таким чином, слідчим суддею встановлено та підтверджено долученими до клопотання матеріалами, що на даний час у кримінальному №0003126 від 25 жовтня 2019 року, призначено комплексну земельно-технічну та будівельно-технічну експертизу, з метою проведення якої органу досудового розслідування необхідно провести огляд об`єкту нерухомості лодочної станції, корпус №3, елінг №2, який на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , з можливістю пройти в середину приміщення, а також земельної ділянки за кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою: вул. Урожайна, 15, м. Тернопіль, яка на праві власності належить Тернопільській міській раді (), орендарем якої є ОК «ВІНД» ().

Враховуючи вищенаведені вимоги закону та встановленні обставини справи, приймаючи до уваги, що для проведення призначеної експертизи необхідно здійснити огляд вищевказаної земельної ділянки та об`єкту нерухомості, слідчий суддя доходить висновку, що клопотання підлягає до задоволення частково.

Так, слідчий суддя зазначає, що ч. 5 ст. 235 КПК України не містить вимоги вказувати в ухвалі про надання дозволу на обшук (огляд) конкретних осіб, яким такий дозвіл надається.

Верховний Суд в постанові від 17.02.2021 (справа № 263/10353/16-к) зазначив, що системне тлумачення статей 37, 39, 236 КПК України дає підстави стверджувати, що ухвала про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи може бути виконана прокурором, призначеним здійснювати процесуальне керівництво в порядку ст. 37 КПК України, або слідчим, визначеним керівником органу досудового розслідування в порядку ст. 39 цього Кодексу.

Таким чином визначення в ухвалі слідчого судді конкретного слідчого або прокурора, які мають здійснювати обшук, перебуває поза межами повноважень слідчого судді з контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні та обмежується в цій частині перевіркою того, чи є належним суб`єктом учасник кримінального провадження, який звернувся з клопотанням про проведення обшуку.

З наведених вище підстав аналогічним є і обмеження щодо зазначення в ухвалі інших осіб, за участю яких має здійснюватися огляд (обшук).

З урахуванням викладеного, клопотання в частині встановлення конкретних осіб, зокрема експертів та слідчих, які можуть бути залучені для проведення огляду, задоволенню не підлягає.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 234, 235, 237 КПК України, слідчий суддя, -

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання слідчого СВ Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 про надання дозволу на проведення огляду задовольнити частково.

Надати дозвіл на проведення огляду об`єкту нерухомості лодочної станції, корпус №3, елінг №2, який на праві приватної власності належить ОСОБА_5 , з можливістю пройти в середину приміщення, а також земельної ділянки за кадастровим номером :01:004:0060, загальною площею 0,406 га, що знаходиться за адресою: вул. Урожайна, 15, м. Тернопіль, яка на праві власності належить Тернопільській міській раді (код ), орендарем якої є ОК «ВІНД» (код ) з метою забезпечення проведення комплексної земельно-технічної та будівельно-технічної експертизи.

У задоволенні решти вимог відмовити.

Строк дії ухвали встановити протягом двадцяти днів з дня постановлення ухвали.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.
Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1