Провадження №: 1-кс/755/4924/21
Клопотання умотивоване тим, що четвертим слідчим відділом розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві, за наглядом додержання законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва Київської міської прокуратури, за оперативного супроводження управління боротьби з фінансовими злочинами Головного управління ДФС у м. Києві, здійснюється досудове розслідування у наведеному кримінальному провадженні за фактом умисного ухилення від сплати податків, зборів (обов`язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, в особливо великих розмірах.
Залучені кошти частково направляються на фінансування будівництва, а інша частина виводиться в тіньовий обіг з метою ухилення від сплати податків шляхом перерахування коштів на підконтрольні підприємства (у тому числі офшорні підприємства) в якості оплати за цінні папери, надання фінансової допомоги тощо.
До вказаної податкової декларації з податку на прибуток підприємства було подано додаток ПН «Розрахунок (звіт) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України», в рядку 2 якого зазначена сума дивідендів у розмірі 733 429 192 грн., що підлягає виплаті підприємству - нерезиденту ТОВ «Сі.ДЖІ.СТОЛИЦЯ ГРУП ЛІМІТЕД» (Кіпр, м. Нікосія, проспект Кеннеді, 64, офіс 301, 1076) з сумою податку у розмірі 36 671 460 грн. (ставка податку згідно з міжнародним договором - 5%).
Також, до вказаної податкової декларації з податку на прибуток підприємства було також подано додаток ПН «Розрахунок (звіт) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України», в рядку 2 якого зазначена сума дивідендів у розмірі 26 646 557 грн., що підлягає виплаті підприємству - нерезиденту ТОВ «НАМБЕЛ ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД» (Кіпр, м.Нікосія, 1076, квартира/офіс 301, Кеннеді, 64) з сумою податку у розмірі 1 332 328 грн. (ставка податку згідно з міжнародним договором - 5%).
Таким чином, ТОВ «КУА «Бізнес-Гарант» при подачі декларації з податку на прибуток за звітній (податковий) період 2020 рік, та додатків ПН «Розрахунок (звіт) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України», неправомірно віднесло суму в 2020 році 760 075 749 грн. до рядку 2 (сума дивідендів), що підлягає виплаті підприємствам - нерезидентам ТОВ «Сі.ДЖІ.СТОЛИЦЯ ГРУП ЛІМІТЕД», ТОВ «НАМБЕЛ ХОЛДІНГС ЛІМІТЕД» та не віднесли суму 760 075 749 грн. до об`єкту оподаткування, що спричинило ненадходження коштів до бюджету у сумі 98 809 847,4 грн. з податку на прибуток.
10.09.2021 оперативним співробітником УБФЗ ГУ ДФС у м. Києві, на виконання доручення слідчого, здійснено вручення повістки про виклик свідка ОСОБА_3 для проведення допиту свідка, за адресою СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві на 16 год. 40 хв. 14.09.2021, яку отримано для передачі ОСОБА_3 адвокатом ОСОБА_25 (свідоцтво про правона зайняття адвокатською діяльністю №3656 від 22.09.2020 видане на підставі рішення Ради адвокатів Полтавської області №13 від 22.09.2020), що представляє інтереси ОСОБА_3 згідно ордеру на надання правничої (правової) допомоги серії СІ №1056229 від 08.09.2021, однак, о 16 год. 40 хв. 14.09.2021 свідок ОСОБА_3 не з`явилася до СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві для проведення слідчої дії допиту свідка, не повідомила слідчий орган про поважні причини свого неприбуття передбачені ст. 138 КПК України.
20.09.2021 оперативним співробітником УБФЗ ГУ ДФС у м. Києві, на виконання доручення слідчого, здійснено вручення повістки про виклик свідка ОСОБА_3 для проведення допиту свідка, за адресою СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві на 10 год. 00 хв. 24.09.2021, яку отримано для передачі ОСОБА_3 консьєржем за адресою проживання свідка ОСОБА_3 . ОСОБА_26 , однак, о 10 год. 00 хв. 24.09.2021 свідок ОСОБА_3 не з`явилася до СУ ФР ГУ ДФС у м. Києві для проведення слідчої дії допиту свідка, не повідомила слідчий орган про поважні причини свого неприбуття передбачені ст. 138 КПК України.
Вище вказане свідчить, на думку заявника, про те, що ОСОБА_3 умисно ухиляється від участі в допиті в якості свідка, який необхідний для з`ясування всіх фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, та умисно перешкоджає проведенню швидкого та повного досудового розслідування, перешкоджає встановленню важливих обставин вчинення злочину, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню.
Згідно ч. 1 ст. 140 КПК України, привід полягає у примусовому супроводженні особи, до якої він застосовується, особою, яка виконує ухвалу про здійснення приводу, до місця її виклику в зазначений в ухвалі час.Відповідно до ч. 2 ст. 140 КПК України, рішення про здійснення приводу приймається: під час досудового розслідування - слідчим суддею за клопотанням слідчого, прокурора або з власної ініціативи, а під час судового провадження - судом за клопотанням сторони кримінального провадження, потерпілого, представника юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, або з власної ініціативи. Рішення про здійснення приводу приймається у формі ухвали.
Враховуючи викладене, заявник порушує питання у порядку ст. ст. 131, 132, 139-143 КПК У країни, про надання дозволу на здійснення приводу ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 (ІПН НОМЕР_2 ), що зареєстрована за адресою: АДРЕСА_3 , яка проживає за адресою: АДРЕСА_12 , з метою проведення допиту в якості свідка, до приміщення слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка 31, кабінет 325, з дорученням виконання ухвали про здійснення приводу оперативним співробітникам управління боротьби з фінансовими злочинами Головного управління ДФС у м. Києві.
Відповідно до ст. 142 КПК під час досудового розслідування клопотання слідчого, прокурора про здійснення приводу розглядається слідчим суддею у день його надходження до суду, з огляду на що слідчий суддя розглянувши указане клопотання, відповідно до установленого КПК порядку, установив таке.
Порядок кримінального провадження на території України визначається лише кримінальним процесуальним законодавством України, яке, відповідно до ст. 1 КПК, складається з відповідних положень Конституції України, міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, цього Кодексу та інших законів України.
З порушено заявником питання приводу свідків КПК регламентує наступний порядок.
Привід є заходом забезпечення кримінального провадження (п. 1 ч. 2 ст. 131 КПК України).
Згідно ст. 140 КПК привід полягає у примусовому супроводженні особи, до якої він застосовується, особою, яка виконує ухвалу про здійснення приводу, до місця її виклику в зазначений в ухвалі час.
Рішення про здійснення приводу приймається: під час досудового розслідування - слідчим суддею за клопотанням слідчого, прокурора або з власної ініціативи. Рішення про здійснення приводу приймається у формі ухвали.

Привід може бути застосований до підозрюваного, обвинуваченого або свідка. Привід свідка не може бути застосований до неповнолітньої особи, вагітної жінки, осіб з інвалідністю першої або другої груп, особи, яка одноосібно виховує дітей віком до шести років або дітей з інвалідністю, а також осіб, які згідно із цим Кодексом не можуть бути допитані як свідки.

Відповідно до ст. 141 КПК у клопотанні про здійснення приводу під час досудового розслідування зазначаються: 1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер; 2) процесуальний статус особи, про здійснення приводу якої заявлено клопотання, її прізвище, ім`я, по батькові та місце проживання; 3) процесуальна дія, учасником якої повинна бути особа, про здійснення приводу якої заявлено клопотання; 4) положення цього Кодексу, яким встановлено обов`язок особи з`явитися за викликом, та обставини невиконання особою цього обов`язку; 5) відомості, які підтверджують факти здійснення виклику особи у встановленому цим Кодексом порядку та отримання особою повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом; 6) прізвище, ім`я, по батькові та посада слідчого, прокурора; 7) дата та місце складення клопотання.

До клопотання додаються копії матеріалів, якими слідчий, прокурор обґрунтовує свої доводи.

Частиною 3 статті 142 КПК визначено, що слідчий суддя або суд, встановивши, що особа, яка зобов`язана з`явитися на виклик слідчого, прокурора, слідчого судді, суду, була викликана у встановленому цим Кодексом порядку (зокрема, наявне підтвердження отримання нею повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом), та не з`явилася без поважних причин або не повідомила про причини свого неприбуття, постановляє ухвалу про здійснення приводу такої особи.

Відповідно до ст. 65 КПК свідком є фізична особа, якій відомі або можуть бути відомі обставини, що підлягають доказуванню під час кримінального провадження, і яка викликана для давання показань.

Свідок зобов`язаний: 1) прибути за викликом до слідчого, прокурора, слідчого судді чи суду (ст. 66 КПК).

За злісне ухилення від явки до слідчого, прокурора, слідчого судді чи суду свідок несе відповідальність, встановлену законом (ст. 67 КПК).

Глава 11. Виклик слідчим, прокурором, судовий виклик і привід КПК передбачає, що слідчий, прокурор під час досудового розслідування має право викликати підозрюваного, свідка, потерпілого або іншого учасника кримінального провадження у встановлених цим Кодексом випадках для допиту чи участі в іншій процесуальній дії (ст. 133 КПК).

Особа викликається до слідчого, прокурора, слідчого судді, суду шляхом вручення повістки про виклик, надіслання її поштою, електронною поштою чи факсимільним зв`язком, здійснення виклику по телефону або телеграмою.

У разі тимчасової відсутності особи за місцем проживання повістка для передачі їй вручається під розписку дорослому члену сім`ї особи чи іншій особі, яка з нею проживає, житлово-експлуатаційній організації за місцем проживання особи або адміністрації за місцем її роботи.
Особа має отримати повістку про виклик або бути повідомленою про нього іншим шляхом не пізніше ніж за три дні до дня, коли вона зобов`язана прибути за викликом. У випадку встановлення цим Кодексом строків здійснення процесуальних дій, які не дозволяють здійснити виклик у зазначений строк, особа має отримати повістку про виклик або бути повідомленою про нього іншим шляхом якнайшвидше, але в будь-якому разі з наданням їй необхідного часу для підготовки та прибуття за викликом (ст. 135 КПК).

Належним підтвердженням отримання особою повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом є розпис особи про отримання повістки, в тому числі на поштовому повідомленні, відеозапис вручення особі повістки, будь-які інші дані, які підтверджують факт вручення особі повістки про виклик або ознайомлення з її змістом (ст. 136 КПК).

Поважними причинами неприбуття особи на виклик є: 1) затримання, тримання під вартою або відбування покарання; 2) обмеження свободи пересування внаслідок дії закону або судового рішення; 3) обставини непереборної сили (епідемії, військові події, стихійні лиха або інші подібні обставини); 4) відсутність особи у місці проживання протягом тривалого часу внаслідок відрядження, подорожі тощо; 5) тяжка хвороба або перебування в закладі охорони здоров`я у зв`язку з лікуванням або вагітністю за умови неможливості тимчасово залишити цей заклад; 6) смерть близьких родичів, членів сім`ї чи інших близьких осіб або серйозна загроза їхньому життю; 7) несвоєчасне одержання повістки про виклик; 8) інші обставини, які об`єктивно унеможливлюють з`явлення особи на виклик (ст. 138 КПК).

Якщо наявне підтвердження отримання повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом), і особа не з`явиться без поважних причин або не повідомив про причини свого неприбуття, до підозрюваного, обвинуваченого, свідка може бути застосовано привід (ст. 139 КПК).

Разом з тим, в цій ситуації, слідчим суддею установлено, що ОСОБА_3 має статус свідків в указаному кримінальному провадженні.

Повістки передавалися для свідка через її адвоката та консьєржа за місцем проживання.

Однак, згідно ст. 135 КПК, у разі тимчасової відсутності особи за місцем проживання повістка для передачі їй вручається під розписку дорослому члену сім`ї особи чи іншій особі, яка з нею проживає, житлово-експлуатаційній організації за місцем проживання особи або адміністрації за місцем її роботи.

Але в цій ситуації повітки для свідка були вручені особам не указаним в ст. 135 КПК, так як вони не є дорослим членом сім`ї свідка чи іншими особами, які з нею проживають, представниками житлово-експлуатаційній організації за місцем проживання свідка або представниками адміністрації за місцем її роботи.

За таких умов слідчий суддя позбавлений змоги констатувати факт того, що свідок (1) була викликана у встановленому КПК порядку (зокрема, відсутнє підтвердження отримання свідком повістки про виклик або ознайомлення з її змістом іншим шляхом) та, що вона (2) не з`явилася без поважних причин або не повідомила про причини свого неприбуття.

Завданнями кримінального провадження, згідно ст. 2 КПК, є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, з тим, щоб жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.
За таких обставин, слідча суддя дослідивши матеріали клопотання, долучені до нього документи за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному й неупередженому дослідженні всіх обставин провадження, керуючись законом, оцінюючи сукупність зібраних доказів - з точки зору достатності та взаємозв`язку вважає за необхідне відмовити у задоволенні клопотання так як, в цій ситуації, неналежне виконання вимог ст. 135 КПК, не дозволяє суду здійснити примусовий привід указаного свідка, так як така дія указуватиме на те, що дана особа буде піддана необґрунтованому процесуальному примусу, що є неприйнятним, у силу норм ст. 2 КПК.

На підставі викладеного та керуючись вимогами ст.ст.1-29, 131-132, 135-143, 369-372, 376 КПК України, Суд постановив :

відмовити у задоволенні клопотання старшого слідчого з ОВС четвертого слідчого відділу розслідування кримінальних проваджень слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві ОСОБА_2 про привід свідка ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_1 , у рамках кримінального провадження внесеного 30.08.2021 до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000403, за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.
Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді, та є обов`язковою до виконання на всій території України.

С у д д я Оксана БІРСА