Провадження № 11-кп/824/3811/2021 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 листопада 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 29 червня 2021 року, якою звільнено ОСОБА_7 від покарання призначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 31.05.2018 року,

В С Т А Н О В И Л А:

ОСОБА_7 засуджений вироком Деснянського районного суду м. Києва від 31.05.2018 року за ч.1 ст.121 КК України до 5- х років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки.

08.11.2018 року вироком Київського апеляційного суду було скасовано вирок першої інстанції та призначено покарання ОСОБА_7 у виді позбавлення волі строком на 5 років.

12.09.2019 року постановою Верховного суду вирок Київського апеляційного суду змінено в частині призначеного покарання та ОСОБА_7 на підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки з покладенням на нього обов`язків, передбачених п.1,2 ч.1 ст.76 КК України. У решті вирок апеляційного суду залишений без зміни.

З 28.10.2019 року засуджений ОСОБА_7 перебував на обліку в органах пробації.

04 червня 2021 року в провадження Шевченківського районного суду м. Києва надійшло подання старшого інспектора Шевченківського РВ філії ДУ «Центр пробації» в м. Києві та Київській області ОСОБА_8 , погоджене з начальником Шевченківського районного відділу філії ДУ «Центр пробації» в м. Києві та Київській області ОСОБА_9 , про звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання , визначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 31.05.2018 року, у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Ухвалою суду подання задоволено і ОСОБА_7 звільнений від покарання, визначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 31.05.2018 року.

Мотивуючи ухвалу суд врахував, що засуджений протягом іспитового строку не вчинив нового кримінального правопорушення, виконав всі покладені на нього обов`язки та оскільки засуджений почав виконувати покладені на нього обов`язки з 31.05.2018 року, тобто, з дати ухвалення вироку Деснянським районним судом м. Києва, тому прийшов до висновку, що ОСОБА_7 підлягає звільненню від відбування покарання за вказаним вироком.
В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу суду у зв`язку із застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, який не підлягає застосуванню та постановити нову ухвалу, якою відмовити у задоволенні подання Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» у м. Києві та Київській області про звільнення від відбування покарання ОСОБА_7 у зв`язку із закінченням іспитового строку.
В обґрунтування апеляційної скарги вказує на передчасність звільнення ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання, так як підстави для застосування положень ст. 78 КК України щодо можливості звільнення засудженого від відбування покарання у зв`язку із закінченням 3-річного іспитового строку можуть виникнути тільки 12.09.2022 року, так як відлік вказаного строку необхідно рахувати з 12.09.2019 року, тобто з часу винесення постанови колегії суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду.
Представник органу пробації направила до суду апеляційної інстанції заяву, у якій просила провести апеляційний розгляд без її участі та зазначала про помилковість направлення нею подання про звільнення ОСОБА_7 від покарання до місцевого суду.
Заслухавши доповідь судді, прокурора, який не підтримав апеляційну скаргу, засудженого, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали клопотання та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 78 КК України після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, звільняється судом від призначеного йому покарання.

Відповідно до п. 9 ч. 1 ст. 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від призначеного покарання з випробовуванням після закінчення іспитового строку.

Як було встановлено судом першої інстанції, засуджений ОСОБА_7 протягом іспитового строку до кримінальної відповідальності не притягувався та виконав покладені вироком місцевого суду обов`язки.

Проте, висновки суду на матеріалах провадження не ґрунтуються.

Так, з постанови суду касаційної інстанції випливає, що саме даним судом був змінений вирок Київського апеляційного суду в частині призначеного покарання і застосовані положення ст..ст.75,76 КК України. При цьому, в іншій частині вирок суду апеляційної інстанції залишений без зміни.

Таким чином, в органі пробації перебував на виконанні вирок Київського апеляційного суду щодо ОСОБА_7 , який в подальшому в частині покарання був змінений судом касаційної інстанції, вирок же місцевого суду, в тому числі і в частині покарання, не виконувався, оскільки не набрав чинності.

Саме за постановою суду касаційної інстанції щодо ОСОБА_7 були застосовані положення ст..75,76 КК України і засудженому встановлений іспитовий строк тривалістю три роки, який підлягав обчисленню з дати постановлення зазначеного судового рішення, тобто з 12 вересня 2019 року.

Таким чином, суд при вирішенні подання органу пробації неналежним чином встановив судове рішення, яке перебуває на виконанні, та неправильно обчислив дату закінчення іспитового строку, встановленого ОСОБА_7 судом касаційної інстанції.

За таких обставин доводи прокурора є слушними, у зв`язку з чим ухвала підлягає скасуванню з ухваленням нової ухвали про відмову представнику органу пробації у задоволенні подання про звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання на підставі ст..78 КК України.

Керуючись ст.ст.404,405,407,419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Шевченківського районного суду м. Києва від 29 червня 2021 року, якою звільнено ОСОБА_7 від покарання ,призначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 31.05.2018 року, скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою в задоволенні подання ст..інспектора Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» у м. Києві та Київській області про звільнення ОСОБА_7 від покарання, визначеного вироком Деснянського районного суду м. Києва від 31.05.2018 року, відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя: Суддя: Суддя: