СВЯТОШИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. КИЄВА
пр. № 1-кс/759/7688/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
16 вересня 2021 року

слідчий суддя Святошинського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві клопотання старшого слідчого з ОВС 3-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000003 від 17.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України про тимчасовий доступ до речей та документів,-

В С Т А Н О В И В :

Слідчому судді Святошинського районного суду м. Києва надійшло вказане клопотання, погоджене прокурором Іванківського відділу Вишгородської окружної прокуратури ОСОБА_4 , в якому слідчий просить надати тимчасовий доступ до оригіналів документів , які містять охоронювану законом таємницю (з можливістю виготовлення їх копій), які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_1 , що стали підставою для проведення державними реєстраторами ОСОБА_5 та ОСОБА_6 державної реєстрації права власності на об`єкти нерухомості за наступними адресами:

-АДРЕСА_2 ;

-АДРЕСА_3 ,

а саме: договори спільної діяльності, додатки, додаткові угоди, технічні паспорти, довідки, акти розподілу, заяви про проведення державної реєстрації, довіреності, квитанції про сплату адміністративного збору.

Клопотання обґрунтовано тим, що у провадженні першого відділу розслідування кримінальних проваджень Слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Київській області перебувають матеріали кримінального провадження №0000003 від 17.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_7 та інші невстановлені на даний момент особи, використовуючи підконтрольних ФОП та фізичних осіб, а саме: ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , перебуваючи на території Київської області в період 2013-2019 років, в порушення норм Податкового кодексу України, здійснювали систематичний продаж нерухомого майна, у тому числі власного (ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_2 » АДРЕСА_4 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_3 » та ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_4 » АДРЕСА_5 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_5 » АДРЕСА_6 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_6 » АДРЕСА_7 ;, ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_7 » АДРЕСА_8 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_7 » АДРЕСА_9 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_8 » АДРЕСА_10 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_9 » АДРЕСА_11 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_10 » АДРЕСА_12 ») з метою одержання прибутку, без відповідного відображення даних операцій в реєстрах бухгалтерського та податкового обліків, внаслідок чого умисно ухилились від сплати податків та зборів на суму 7,7 млн. грн., що є особливо великим розміром.

Встановлено, що ОСОБА_7 , у період 2013 по теперішній час, на території м. Ірпінь Київської області організував фінансово-господарську діяльність, яка пов`язана із будівництвом та систематичною реалізацією нерухомого майна житлового та нежитлового призначення під брендом «Нові Метри» без реєстрації юридичної особи. До вказаної діяльності ОСОБА_7 залучив наближених осіб та родичів, серед яких ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 , роль яких полягає у оформлення на їх ім`я придбаних ОСОБА_7 під будівництво житлових комплексів земельних ділянок, а також зазначення останніх в якості замовників таких будівництв.

Так, реалізація нерухомого майна житлових комплексів « ІНФОРМАЦІЯ_2 » здійснюється шляхом підписання з покупцями попередніх договорів купівлі-продажу, інвестиційних договорів, договорів про спільну діяльність від імені підконтрольних ОСОБА_7 «замовників будівництва», тобто ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та інших не встановлених на даний час осіб. Розрахунок з покупцями нерухомості здійснюється виключно готівкою та виключно у іноземній валюті «Долар США». Укладання зазначених вище договорів та розрахунок готівкою з покупцями здійснюється у приміщенні БЦ « ІНФОРМАЦІЯ_11 » за адресою: АДРЕСА_13 , яке на праві власності належить ОСОБА_7 ( НОМЕР_2 ).

Крім того, ОСОБА_7 здійснює систематичну реалізацію нерухомого майна шляхом укладання від свого імені та імені підконтрольних йому осіб додаткових угод до договорів спільної діяльності з покупцями з метою уникнення від оподаткування податком на доходи фізичних осіб а також уникнення сплати такого податку, військового збору та держмита при оформленні договорів купівлі-продажу нерухомого майна у нотаріуса. В подальшому, на підставі вказаних додаткових угод до договорів спільної діяльності державними реєстраторами ІНФОРМАЦІЯ_1 , КП « ІНФОРМАЦІЯ_12 », КП « ІНФОРМАЦІЯ_13 », КП « ІНФОРМАЦІЯ_14 », КП « ІНФОРМАЦІЯ_15 » та КП « ІНФОРМАЦІЯ_16 » здійснюється державна реєстрація прав на нерухоме майно безпосередньо на покупців без іх особистої присутності та без підтвердження повноважень у заявників на вчинення зазначених дій від імені покупців. Вказані реєстратори, в супереч вимогам Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень від 25 грудня 2015 р. № 1127 таст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», згідно якої інвестування та фінансування будівництва об`єктів житлового будівництва з використанням недержавних коштів, залучених від фізичних та юридичних осіб, у тому числі в управління, може здійснюватися виключно через фонди фінансування будівництва, фонди операцій з нерухомістю, інститути спільного інвестування, а також шляхом емісії цільових корпоративних облігацій, виконання зобов`язань за якими здійснюється шляхом передачі об`єкта (частини об`єкта) житлового будівництва. Інші способи фінансування будівництва таких об`єктів визначаються виключно законами, здійснюють державну реєстрацію права власності на нерухоме майно за покупцем (сторона у договорі спільної діяльності). Тобто, фактично будівництво житлових комплексів « ІНФОРМАЦІЯ_2 » фінансується за рахунок грошових коштів, інвестованих покупцями згідно договорів спільної діяльності із замовником будівництва, однак жодного фонду фінансування будівництва чи інституту спільного інвестування при цьому не створюється.

Таким чином, досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_7 із залученням наближених осіб та родичів організував діяльність із будівництва та систематичного здійснення реалізації нерухомого майна без реєстрації юридичної особи без належного відображення таких операцій у бухгалтерських обліках та з метою ухилення від сплати податку з доходів фізичних осіб.

Відповідно до ст.1 Закон України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року № 996-XIV «первинний документ документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення;», «господарська операція дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов`язань, власному капіталі підприємства;»

Відповідно до п. 2 ст. 3 Господарського кодексу України (надалі за текстом ГКУ), господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Статтею 42 ГКУ передбачено, що підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до п. 5 ст. 128 ГКУ, громадянин підприємець здійснює свою діяльність на засадах свободи підприємництва та відповідно до принципів, передбачених у статті 44 цього кодексу.

Статтею 44 ГКУ визначено, що підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом.

Для підприємництва як правової категорії характерна наявність конкретних рис, які розкривають його сутність, а також окреслюють коло суб`єктів та їх правосуб`єктність у сфері приватних і публічних прав та обов`язків. Серед таких ознак є, у тому числі: безпосередність, самостійність, систематичність, легальність, ризиковість та отримання доходу (прибутку).

У пункті 4 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» від 25.04.2003 № 3 під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Статтею 16 ПКУ визначено обов`язок платника податку стати на облік у контролюючих органах в порядку, встановленому законодавством, вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів, подавати до контролюючих органів декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів.

Оподаткування доходів фізичних осіб регламентується IV розділом ПКУ (податок на доходи фізичних осіб), платником податків визначена фізична особа резидент, яка отримує доходи як з джерела їх походження в України, так і іноземні доходи.

Згідно ст. 163 ПКУ, об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) дохід та доходи з джерела їх походження в Україні, які остаточно оподатковуються під час їх нарахування (виплати, надання).

Базою оподаткування є загальний оподатковуваний дохід, тобто будь-який дохід, який підлягає оподаткуванню, нарахований (виплачений, наданий) на користь платника податку протягом звітного податкового періоду.

Таким чином, комплексний аналіз вищевказаних норм дає підстави зробити висновок, що систематична реалізація об`єктів нерухомості є господарською діяльністю, яка здійснюється за КВЕД 68.10 «Купівля та продаж власного нерухомого майна», а дохід від неї повинен оподатковуватися за ставками, визначеними в п. 167.1 ст. 167 ПКУ.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного суду від 13.03.2018 (справа № 826/13138/15).

Комплекс послідовних цілеспрямованих дій, метою яких є будівництво та подальший продаж низки однотипних об`єктів нерухомості з метою отримання прибутку, є свідченням того, що відповідна діяльність для цілей оподаткування має кваліфікуватися як підприємницька, а відтак вказані операції підлягають оподаткуванню за нормами ст. 177 ПКУ.

Та відповідно до вищезазначених норм законодавства, платник податків фізична особа ОСОБА_7 , протягом періоду з 2013 року шляхом систематичного продажу нерухомого майна сплачував податок з доходів фізичних осіб, чим порушив с. 167 ст. 177 Податкового кодексу України. Умисні дії вищевказаної фізичної особи направлені на мінімізацію сплати податку з доходу фізичної особи, що призвели до фактичного ненадходження до Державного бюджету України коштів у особливо великих розмірах, саме 7,7 млн. грн.

Так, до ІНФОРМАЦІЯ_1 направлено запит щодо надання інформації та копії документів що стали підставами для проведення державної реєстрації права власності на об`єкти нерухомості державними реєстраторами ОСОБА_5 та ОСОБА_6 за наступними адресами:

-АДРЕСА_2 ;

-АДРЕСА_3 ;

однак вказаний запит проігноровано та відповідь не надано..

Одержати в інший спосіб вказані документи, в ході досудового розслідування отримати неможливо окрім як на підставі рішення суду.

В судове засідання слідчий не з`явився, надав до суду заяву в якій просить розглядати клопотання у його відсутність.

Слідчий суддя вважає, що слідчим доведено існування цілком обґрунтованої загрози зміни чи знищення інформації їх володільцем чи третіми особами, у зв`язку з чим вважає можливим розглянути клопотання у відсутність слідчого та представника особи, у володінні якої знаходяться речі та документи, про тимчасовий доступ до яких ставиться питання.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступного висновку.

Згідно ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу.

Враховуючи обставини вчинення кримінального правопорушення так як вони викладені в клопотанні слідчого, правове обґрунтування клопотання, яке відповідає вимогам ст.ст. 93, 161, 162 КПК України, та враховуючи, що у доданих до клопотання матеріалах вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказані в клопотанні документи мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, можуть містити дані, що мають значення для встановлення обставин, які підлягають доказуванню в кримінальному провадженні; згідно ст. 93 КПК України, в інший спосіб їх отримати неможливо, а тому клопотання слідчого слід задовольнити. Так, необхідно надати слідчим дозвіл на тимчасовий доступ до оригіналів документів, які містять охоронювану законом таємницю (з можливістю виготовлення та вилучення їх копій), які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_1 , що стали підставою для проведення державними реєстраторами ОСОБА_5 та ОСОБА_6 державної реєстрації права власності на об`єкти нерухомості за наступними адресами:

-АДРЕСА_2 ;

-АДРЕСА_3 ,

а саме: договори спільної діяльності, додатки, додаткові угоди, технічні паспорти, довідки, акти розподілу, заяви про проведення державної реєстрації, довіреності, квитанції про сплату адміністративного збору.

Керуючись ст.ст. 159-166, 309 КПК України, слідчий суддя

П О С Т А Н О В И В :

Клопотання старшого слідчого з ОВС 3-го ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_3 у кримінальному провадженні № 0000003 від 17.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України про тимчасовий доступ до речей та документів - задовольнити.

Надати дозвіл слідчим СУ ФР ГУ ДФС у Київські області ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_3 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 та слідчим, які входять до складу слідчої групи у кримінальному провадженні №0000003 від 17.05.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, на тимчасовий доступ до оригіналів документів, які містять охоронювану законом таємницю (з можливістю виготовлення та вилучення їх копій), які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_1 , що стали підставою для проведення державними реєстраторами ОСОБА_5 та ОСОБА_6 державної реєстрації права власності на об`єкти нерухомості за наступними адресами:

-АДРЕСА_2 ;

-АДРЕСА_3 ,

а саме: договори спільної діяльності, додатки, додаткові угоди, технічні паспорти, довідки, акти розподілу, заяви про проведення державної реєстрації, довіреності, квитанції про сплату адміністративного збору.

Визначити строк дії ухвали тривалістю два місяці, який обраховувати з дня постановлення ухвали слідчим суддею.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку, з метою відшукання га вилучення зазначених речей і документів, відповідно до положень ст. 166 КПК України.

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1