ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/451/21 Справа № 710/393/18 Категорія: ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України Головуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 серпня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_2 ,
суддів секретаря судового засідання з участі: прокурора обвинувачених захисника обвинуваченихОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси виділені матеріали кримінального провадження № 0000359 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_5 на ухвалу Шполянського районного суду Черкаської області від 14 травня 2021 року, якою кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_7 , ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України, закрито на підставі п.4 ч.1 ст.284 КПК України у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за вчинені ними діяння ,-

в с т а н о в и л а :

В провадженні Шполянського районного суду Черкаської області перебуває кримінальне провадження №0000359 за обвинуваченням ОСОБА_9 за ч.3 ст.369, ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України, ОСОБА_10 за ч.3 ст.369, ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України, ОСОБА_6 за ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України, ОСОБА_7 за ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України.

Ухвалою Шполянського районного суду Черкаської області від 14 травня 2021 року задоволено клопотання захисника обвинувачених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 - ОСОБА_8 про закриття кримінального провадження відносно обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_6 .

Кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_7 , ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України закрито на підставі п.4 ч.1 ст.284 КПК України у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за вчинені ними діяння.

Не погоджуючись з ухвалою місцевого суду,прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_5 подала апеляційну скаргу в якій просить скасуватиухвалу Шполянського районного суду Черкаської області від 14 травня 2021 року, а кримінальне провадження повернути до Шполянського районного суду Черкаської області для судового розгляду.

Вважає оскаржувану ухвалу незаконною, через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
В апеляційній скарзі посилається на те, що суд, посилаючись на нову редакцію статті 203-2 КК України та не враховуючи редакцію статті, яка діяла на момент вчинення злочину ОСОБА_6 та ОСОБА_7 , неправильно застосував закону України про кримінальну відповідальність, оскільки з метою кримінально-правової охорони встановленого порядку ведення грального бізнесу в Україні Законом від 14.07.2020 статтю 203-2 КК України викладено в новій редакції, що не свідчить про повну декриміналізацію діянь, пов`язаних з зайняттям гральним бізнесом.

Заслухавши доповідь судді, думки прокурора, яка просила апеляційну скаргу задовольнити, обвинувачених ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та їх захисника ОСОБА_8 , які заперечили проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що в задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, виходячи з наступного.
Відповідно до вимог ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Згідно п.4 ч.1 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається, якщо набрав чинності закон, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.

При вирішенні питання щодо можливості закриття кримінального провадження з цієї підстави суду обов`язково необхідно з`ясувати, чи дійсно має місце декриміналізація діяння, в якому обвинувачується особа.

У випадку ж зміни закону України про кримінальну відповідальність має вирішуватись лише питання щодо застосування закону у часі відповідно до вимог ст.5 КК України.

З виділених матеріалів кримінального провадження вбачається, що зокрема, ОСОБА_6 та ОСОБА_7 обвинувачуються у вчиненні ними в період з серпня 2016 року по 15 лютого 2017 року кримінального правопорушення, передбаченого ст.203-2 КК України в редакції Закону № 1019-VII від 18.02.2016 року, якою передбачено кримінальну відповідальність за зайняття гральним бізнесом взагалі (гіпотеза) із покаранням (санкцією) у виді штрафу від 10 тисяч до 40 тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Законом України «Про державне регулювання діяльності щодо організації та проведення азартних ігор» № 768-IX від 14.07.2020, який набув чинності 13 серпня 2020 року, статтю 203-2 КК України викладено в новій редакції, частиною першою якої було визначено нові диспозицію і санкцію, а саме - за організацію або проведення азартних ігор без ліцензії на провадження відповідного виду діяльності з організації та проведення азартних ігор, що видається відповідно до закону або випуск чи проведення лотерей особою, яка не має статусу оператора лотерей, або організація чи функціонування закладів з метою надання доступу до азартних ігор чи лотерей, які проводяться в мережі Інтернет, - передбачено санкцію (покарання) у виді штрафу від 10 тисяч до 40 тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, з позбавленням права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю строком на один рік.

З наведеного вбачається, що об`єктом злочину, передбаченого ст.203-2 КК України, був і є встановлений порядок зайняття господарською діяльністю, але у редакції Закону, яка діяла до 13 серпня 2020 року він стосувався законодавчої заборони на здійснення грального бізнесу як виду господарської діяльності взагалі, а у зміненій редакції Закону такий порядок стосується тільки у частині законодавчої заборони на незаконну діяльність з організації або проведення азартних ігор, лотерей.

Таким чином, висновок суду першої інстанції щодо декриміналізації діяння, вчиненого обвинуваченими за ст.203-2 КК України є необґрунтованим, оскільки цю статтю Закону законодавцем не виключено, а змінено лише її редакцію, диспозиція якої охоплює здійснення господарської діяльності у сфері забороненого законом грального бізнесу.

Отже, оскаржувана ухвала підлягає скасуванню на підставі ст.413 КПК України, в зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, під час якого, необхідно повно та всебічно розглянути кримінальне провадження відносно ОСОБА_7 та ОСОБА_6 у повній відповідності з вимогами кримінального та кримінального процесуального закону ухвалити законне, обґрунтоване та вмотивоване рішення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.405, 405, 407, 415, 418, 419 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_5 -задовольнити.

Ухвалу Шполянського районного суду Черкаської області від 14 травня 2021 року, якою кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_7 , ОСОБА_6 у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.28, ч.1 ст.203-2 КК України, закрито на підставі п.4 ч.1 ст.284 КПК України у зв`язку з набранням чинності законом, яким скасована кримінальна відповідальність за вчинені ними діяння скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді