Дата документу 10.02.2021 Справа № 328/1073/20
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний № 328/1073/20 Головуючий в 1 інст. ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/807/183/21 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
Категорія: ч. 1 ст. 263 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 лютого 2021 року м. Запоріжжя
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду в складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участі прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції з приміщенням Токмацького районного суду Запорізької області),

розглянувши в апеляційному порядку у відкритому судовому засіданні в залі судових засідань Запорізького апеляційного суду кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 15 червня 2020 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Молочанськ Токмацького району Запорізької області, громадянин України, не працюючий, одружений, маючий на утриманні двох малолітніх дітей, зареєстрований та проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,
визнаний винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, та йому призначено покарання у вигляді 4 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України, звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки, з покладенням певних обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

Запобіжний захід по кримінальному провадженню не обирався.
Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави 21090 грн. 85 коп. в рахунок відшкодування витрат на проведення експертиз.

Вирішено долю речових доказів,

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком суду ОСОБА_7 визнано винуватими у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, за наступних обставин.

ОСОБА_7 , маючи умисел на придбання, носіння та зберігання вогнепальної зброї, бойових припасів та вибухових пристроїв без передбаченого законом дозволу, діючи у невстановлені досудовим розслідуванням періоди часу та місцях, але не пізніше 19.03.2020 на території Токмацького району Запорізької області, без передбаченого законом дозволу, усупереч вимог розділу 2 «Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної і холодної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначених патронів, а також боєприпасів до зброї та вибухових матеріалів», затвердженої наказом МВС України № 622 від 21 серпня 1998 року, незаконно придбав шляхом привласнення знайденого предмети, а саме: 4 бойові уніфіковані підшивачі дистанційної дії УЗРГ, УЗРГМ промислового виготовлення, які до бойових припасів не відносяться, але являються самостійними вибуховими пристроями і відносяться до засобів підриву (ініціювання вибуху), придатні для здійснення вибуху; бойова нарізна вогнепальна стрілецька зброя калібру 7,62х54R самозарядна гвинтівка Токарєва «Світ», зразка 1940 року, промислового виробництва, придатна до стрільби; бойова нарізна вогнепальна стрілецька зброя калібру 7,62х25 мм пістолет-кулемет «ППШ», зразка 1941 року, промислового виробництва, придатний для стрільби; короткоствольна нарізна вогнепальна стрілецька зброя револьвер калібру 7,62х39R мм та придатний до проведення пострілів, виготовлений шляхом саморобної переробки стартового або вихолощеного револьвера моделей «Блеф», «МР-313», «Р-2», «ИЖ-172», яка полягає в зміні ствола та заміні барабана; 159 предметів, які є боєприпасами нарізної вогнепальної стрілецької зброї пістолетними патронами калібру 7,62х25 мм, придатними до стрільби; 1 предмет, який є боєприпасом нарізної вогнепальної стрілецької зброї пістолетним патроном калібру 9х18 мм, придатним до стрільби; 416 предметів, який є боєприпасами спортивно-мисливськими патронами кільцевого запалення калібру 5,6 мм для стрільби зі спортивної та мисливської нарізної вогнепальної стрілецької зброї відповідного калібру, придатними до стрільби; 18 предметів, які є боєприпасами револьверами патронами калібру 7,62х39R для нарізної вогнепальної стрілецької зброї відповідного калібру, придатними до стрільби, які в подальшому незаконно переніс до місця свого мешкання, а саме будинку АДРЕСА_1 , де незаконно зберігав за умов безпосереднього доступу до 13 години 40 хвилин 19 березня 2020 року, коли зазначена вогнепальна зброя, бойові припаси та вибухові пристрої були виявлені та вилучені працівниками поліції в ході проведення санкціонованого обшуку за вказаною адресою.
В апеляційній скарзі обвинувачений, не оспорюючи встановлені судом фактичні обставини справи, доведеність вини та кваліфікацію судом його дій, вважає вирок суду незаконним в частині вирішення долі речових доказів.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що гвинтівка СВТ з маркуванням 7,62 мм АУ № 956; пістолет типу револьвер «МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_1 », в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»; пістолет типу револьвер МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_2 », в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»; помпова рушниця з маркуванням «Mossberg Maveric m 88 12 h NMR 04515D» - не були знаряддям вчинення кримінального правопорушення та не зберігали на собі його сліди, а були придбані у законний спосіб та зберігались у встановленому законом порядку на підставі Дозволів на зброю від 12 квітня 2017 року та 4 травня 2017 року, тому не є речовими доказами в розумінні ст. 98 КПК України.

Вважає, що суд безпідставно, в порушення вимог п. 5 ч. 9 ст. 100 КПК України, прийняв рішення знищити вказану зброю, чим незаконно позбавив його права власності.

Вказана зброя знаходилась в його домоволодінні та була вилучена під час обшуку 19 березня 2020 року, вона не має відношення до скоєного злочину, під час досудового розслідування та судового розгляду не надано доказів того, що ця зброя використовувалась незаконно.

Просить вирок суду в частині вирішення долі речових доказів змінити та повернути гвинтівку СВТ з маркуванням 7,62 мм АУ № 956; пістолет по типу револьвер «МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_1 », в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»; пістолет типу револьвер МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_2 », в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»; помпову рушницю з маркуванням «Mossberg Maveric m 88 12 h NMR 045151», які зберігаються в ГУНП в Запорізькій області, повернути власнику ОСОБА_7 , а в решті вирок суду залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді по справі, обвинуваченого, який підтримав апеляційну скаргу та зазначив, що патрони і револьвер є газовими, захисника обвинуваченого, яка підтримала апеляційну скаргу та вважала, що в цій частині рішення суду підлягає зміні, прокурора, який не заперечував проти задоволення апеляційної скарги, оскільки на вказані речові докази є відповідні дозволи, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, наведені в апеляційній скарзі, провівши судові дебати і надавши обвинуваченому останнє слово, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду першої інстанції про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого йому кримінального правопорушення, за обставин, викладених у вироку, а також висновки суду про юридичну кваліфікацію дій обвинуваченого за ч. 1 ст. 263 КК України є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам справи та підтверджені наявними у справі доказами, які досліджувались за згодою усіх учасників провадження, у тому числі обвинуваченого ОСОБА_7 в порядку, передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України, і в апеляційній скарзі не оспорюються.

Переглядаючи вирок суду в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає обґрунтованими доводи обвинуваченого ОСОБА_7 про неправильне застосування судом першої інстанції вимог кримінального процесуального закону, оскільки приймаючи рішення з приводу речових доказів, суд першої інстанції не в повній мірі врахував вимоги ст. 100 КПК України та неправильно вирішив долю речових доказів, вказаних в апеляційній скарзі.

Так, з резолютивної частини оскаржуваного вироку вбачається, що суд ухвалив предмети, які зберігаються в ГУНП в Запорізькій області та схожі на: гвинтівку СВТ з маркуванням 7,62 мм АУ № 956; предмет, схожий на пістолет по типу револьвер, в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм», маркування предмета, схожого на пістолет «МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_1 »; предмет, схожий на пістолет по типу револьвер, в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм», маркування предмета, схожого на пістолет «МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_2 »; металевий предмет, схожий на помпову рушницю з маркуванням «Mossberg Maveric m 88 12 h NMR 04515D» знищити.

Натомість, з огляду на ч. 9 ст. 100 КПК України, знищенню підлягає лише те майно, яке було предметом кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом , та/або вилучене з обігу.

Якщо ж речові докази не містять на собі слідів кримінального правопорушення, не є засобами чи знаряддями його вчинення вони повертаються власнику (законному володільцю).

Апеляційному суду стороною захисту були надані оригінали паспортів на вищевказані пістолети та гвинтівку, які підтверджують факт законного придбання та зберігання обвинуваченим ОСОБА_7 цієї зброї, яка була вилучена під час проведення обшуку по даному кримінальному провадженню.

Також сторона захисту надала копії дозволів на зброю № НОМЕР_3 від 4 травня 2017 року та № 4619 від 12 квітня 2017 року, які підтверджують, що ОСОБА_7 станом на час проведення у нього обшуку та вилучення мав право на зберігання та носіння рушниці з маркуванням «Mossberg Maveric m 88 12 к № НОМЕР_4 », пістолета «МЕ-38СОМРАСТ к. 9 мм, № НОМЕР_2 », пістолета «МЕ-38СОМРАСТ к. 9 мм, № НОМЕР_1 » та гвинтівки СВТ з маркуванням 7,62 мм АУ № 956.

Крім того, наявні в матеріалах кримінального провадження висновки експертиз № 12-27/6-128 від 3 квітня 2020 року та № 2-204 від 19 травня 2020 року не містять інформації про те, що вищезазначена зброя і патрони з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм» відносяться до вогнепальної зброї та бойових припасів.

Тобто гвинтівка ОП СВТ з маркуванням 7,62 мм АУ № 956; пістолет типу револьвер «МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_1 », в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»; пістолет типу револьвер МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_2 », в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»; рушниця з маркуванням «Mossberg Maveric m 88 12 h NMR 04515D» не є предметами кримінального правопорушення, пов`язаного з незаконним обігом, та/або вилученими з обігу, не містять на собі слідів кримінального правопорушення, а також не є засобами чи знаряддями його вчинення.

Відтак, суд, ухвалюючи вирок, при вирішення питання про долю речових доказів, безпідставно ухвалив знищити вищевказану зброю та патрони до неї, оскільки вони не мають відношення до вчиненого кримінального правопорушення, а були придбані та зберігались ОСОБА_7 у встановленому законом порядку.

Відповідно до вимог п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок суду першої інстанції, суд апеляційної інстанції має право змінити вирок, якщо його зміна не погіршує становища обвинуваченого.

Згідно з п. 3 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

За таких обставин, апеляційна скарга обвинуваченого з наведених у ній мотивів підлягає задоволенню, а вирок суду першої інстанції зміні в частині вирішення питання щодо речових доказів.

На підставі зазначеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419, КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.

Вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 15 червня 2020 року у відношенні ОСОБА_7 за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 263 КК України, в частині вирішення долі речових доказів змінити.

Речові докази:

- гвинтівку ОП СВТ з маркуванням 7,62 мм НОМЕР_5 ;

- пістолет по типу револьвер з маркуванням «МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_1 , в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»;

- пістолет по типу револьвер з маркуванням «МЕ38СОМРАСТ 9 мм, № НОМЕР_2 », в якому знаходиться 5 патронів з маркуванням «ТЕРЕН 9 мм»;

- помпову рушницю з маркуванням «Mossberg Maveric m 88 12 h NMR 04515D», які зберігаються в ГУНП в Запорізькій області повернути власнику ОСОБА_7 .

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту оголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана протягом трьох місяців з дня її оголошення безпосередньо до Верховного Суду.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4