Придніпровський районний суд м.Черкаси
Справа № 711/2891/21
У Х В А Л А

02 червня 2021 року м. Черкаси

Придніпровський районний суд міста Черкаси у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

з участю прокурора ОСОБА_3

засудженого ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси заяву ОСОБА_4 про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», -

В С Т А Н О В И В :

07.05.2021 до Придніпровського районного суду м. Черкаси надійшло клопотання від засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 про зарахування у строк відбуття покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26.11.2015, в якому він просить зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 02.03.2018 по 17.09.2018.

Дане клопотання прийняте та призначене до судового розгляду.

У судовому засіданні засуджений ОСОБА_4 зазначив, що він відбуває покарання за вироком Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 18.03.2021, яким йому уже зараховано половину строку попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Разом з тим, вважає, що за іншим вироком суду йому необхідно зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 02.03.2018 (дата фактичного затримання) по 17.09.2018.

У судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 заперечував проти задоволення клопотання, оскільки, строк, який ОСОБА_4 просить зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 02.03.2018 по 17.09.2018, стосується іншого кримінального провадження, за яким уже винесено вирок. Крім того, за цим вироком він не просить здійснити перерахунок.

Заслухавши доводи засудженого ОСОБА_4 , позицію прокурора, дослідивши матеріали клопотання, надані матеріали особової справи ОСОБА_4 , суд приходить до наступного.

Як встановлено у судовому засіданні, ухвалою слідчого судді Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 02.03.2018 по справі № 703/335/18 застосовано щодо ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 днів. Строк тримання під вартою визначено рахувати з 02.03.2018 по 30.04.2018 включно.

Вироком Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 01.06.2018 по справі № 703/653/18 ОСОБА_4 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст. 185 КК України і призначено йому покарання - 3 роки 6 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_4 до вступу вироку в законну силу залишено - тримання під вартою. Крім того, строк відбування покарання засудженому визначено рахувати з 02.03.2018.

Ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 09.08.2018 задоволено апеляційну скаргу прокурора. Змінено вирок Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 01.06.2018 щодо ОСОБА_5 . Ухвалено виключити із вступної частини вироку Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 01.06.2018 щодо ОСОБА_5 посилання суду на засудження ОСОБА_5 вироком Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 12.07.2013 за ч.3 ст.185, ст.71 КК України до 4 років 1 місяця позбавлення волі, та з мотивувальної частини вказаного вироку виключити посилання на обставину, що обтяжує покарання рецидив злочинів. У решті вирок Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 01.06.2018 щодо ОСОБА_5 залишено без змін.

29.11.2018 ухвалою Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 29.11.2018 по справі № 703/1259/18 вирішено етапувати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з ДУ «Старобабанівська ВК-92» Черкаської області до СІЗО м. Черкаси для розгляду відносно нього кримінального провадження за ч.1 ст.263, ч.2 та ч.3 ст.185 КК України по суті.

Крім того, вироком Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 18.03.2021 по справі № 703/2769/17 визнано ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 та ч.1 ст.263 КК України та призначено йому покарання: за ч.2 ст.185 КК України 2 (два) роки позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України 5 (п`ять) років позбавлення волі; за ч.1 ст.263 КК України 4 (три) роки позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, визначено до відбуття ОСОБА_4 - 5 (п`ять) років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, до призначеного покарання ОСОБА_4 частково приєднано не відбуте покарання, призначене за вироком Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 31.03.2014 у виді 11 місяців 22 днів позбавлення волі, визначивши до відбування 5 (п`ять) років 3 (три) місяці позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, частково приєднано невідбуте покарання, призначене за вироком Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 01.06.2018, у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі та остаточно визначено ОСОБА_4 до відбування 5 (п`ять) років 6 (шість) місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання, з врахуванням вироку Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 01.06.2018, визначено рахувати з 02.03.2018. На підставі ч.5 ст.72 КК України, зараховано ОСОБА_4 у строк покарання строк попереднього ув`язнення в період з дня його прибуття до Державної установи «Черкаський слідчий ізолятор», в зв`язку з його етапуванням з Старобабанівської виправної колонії №92, тобто з 28.12.2018 по день оголошення даного вироку, тобто по 18.03.2021 включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З розпорядження судді Смілянського міськрайонного суду Черкаської області ОСОБА_6 вбачається, що вирок Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 18.03.2021 щодо ОСОБА_4 набрав законної сили 20.04.2021 та підлягає негайному виконанню.

На даний час, ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відбуває покарання в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор».

Відповідно до ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до вимог Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 № 838-VIII, який набрав чинності з 24.12.2015, до ч. 5 ст. 72 КК України були внесені зміни, які діяли до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 № 2046-VIII, а саме, - до 21.06.2017.

Статтею 5 КК України визначено низку умов, за яких допускається надання зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі.

Так, відповідно до ч. 1 ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4 ст. 5 КК України).

Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

У такому випадку йдеться про застосування так званого проміжного закону - закону, що набув чинності після вчинення злочину, але втратив чинність до моменту прийняття рішення у справі.

Із системного тлумачення норми ч. 4 ст. 5 КК України випливає, що «проміжний» закон про кримінальну відповідальність, який встановлює найбільш сприятливі умови для особи порівняно з «наступним» («наступними») законом (законами), який погіршує кримінально-правове становище особи, має так звану переживаючу (ультраактивну) дію.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України чинність закону про кримінальну відповідальність у часі визначається щодо злочинності, караності, а також інших кримінально-правових наслідків діяння.

Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 цього Кодексу, є «іншим кримінально-правовим наслідком діяння» в розумінні ч. 2 ст. 4 КК України. Підставою для такого твердження є те, що інститут зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання впливає на кримінально-правове становище особи (покращує або погіршує його).

Відповідно до п. 1 ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) - зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі у межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, 29.08.2018 Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Висловлено правовий висновок про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права. Зокрема, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21.06.2017 (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Отже, якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону № 838-VІІІ у силу як прямої, так і зворотної дії кримінального злочину у часі.

Згідно з п. 2 розділу ІІ Закону №838-VIII від 26.11.2015 - цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Як передбачено п. 4 ч. 5 зазначеної статті, у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, судом встановлено, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з 02.03.2018 (дата затримання), у тому числі по 17.09.2018 зарахований у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, що вбачається з вироку Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 01.06.2018 по справі № 703/653/18, а тому до нього не можуть бути застосовані положення законодавства щодо зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбуття покарання, як день за два. Слід зазначити, що за вироком суду від 01.06.2018 по справі № 703/653/18 ОСОБА_4 вчинив злочин 20.12.2017, тобто після 20.06.2017 (коли застосовувалися положення Закону №838-VIII від 26.11.2015).

Жодних доводів та обставин, які б свідчили про необхідність зарахування у строк відбуття покарання іншого терміну попереднього ув`язнення, - ОСОБА_4 не навів.

Отже, у задоволенні клопотання ОСОБА_4 необхідно відмовити.

На підставі викладеного та керуючись ст. 72 КК України, Закону України «Про попереднє ув`язнення», ст. 152 КВК України, ст. ст. 537, 539 КПК України суд,
У Х В А Л И В :

У задоволенні заяви ОСОБА_4 відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Черкаського апеляційного суду протягом 7 днів з дня постановлення ухвали, шляхом подання апеляційної скарги через суд першої інстанції.

Головуючий: ОСОБА_1