КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 червня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_1
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4
прокурора ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Київського апеляційного суду апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 04 грудня 2020 року про приведення вироків Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року та від 28.01.2019 року стосовно засудженого ОСОБА_6 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень»

В С Т А Н О В И Л А:

Цією ухвалою було задоволено клопотання начальника Державної установи «Бучанська виправна колонія № 85» про приведення у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2617-VІІІ вироків Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року та від 28.01.2019 року стосовно засудженого ОСОБА_6 і вказані вироки приведено у відповідність до вимог вказаного Закону, згідно якого постановлено вважати ОСОБА_6 засудженим:
- вироком Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року за ч. 2 ст. 309 КК України до 3-х років позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_6 від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 роки та покласти на нього обов`язки, передбачені п.п.1,2 ч. 1 ст. 76 КК України;
-вироком Фастівського міськрайонного суду Київської області від 28.01.2019 року та за цим вироком ОСОБА_6 засуджено за ч. 1 ст. 185 КК України до 3-х років обмеження волі. На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового складання покарань за даним вироком та вироком Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 1 місяць.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 вказує на свою незгоду з рішенням суду щодо приведення вироків суду від 10.01.2018 року та від 28.01.2019 року стосовно нього у відповідність до вимог Закону за клопотанням начальника ДУ «Бучанська виправна колонія № 85» та просить переглянути ухвалу Ірпінського міськрайонного суду Київської області від 04 грудня 2021 року пом`якшити покарання за ч. 1 ст. 185 та ч. 2 ст. 309 КК України до 3-х років, з урахуванням відбутого строку покарання. При цьому, апелянт, звертає увагу, що на даний час він відбув більше половини строку покарання, а також просить врахувати, що у вчиненому він щиро розкаявся та має на утриманні двох неповнолітніх дітей.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який заперечував проти апеляційної скарги засудженого та просив рішення суду залишити без зміни, перевіривши матеріали судового провадження за клопотанням начальника Державної установи «Бучанська виправна колонія № 85» та апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що подана апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає частковому задоволенню, з огляду на наступне.

Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.20918 року, який набув чинності 01.07.2020 року, внесені зміни, зокрема до санкцій ч. 1 ст. 185 та ч.2 ст. 309 КК України, які пом`якшують кримінальну відповідальність.

Начальник Державної установи «Бучанська виправна колонія № 85», посилаючись на положення ч.1 ст. 5 КК України щодо зворотної дії закону про кримінальну відповідальність у часі, звернувся до Ірпінського міського суду Київської області з клопотанням про приведення вироків Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року та від 28.01.2019 року стосовно засудженого ОСОБА_6 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року, яке надійшло до суду та згідно протоколу автоматичного розподілу судової справи між суддями передано судді цього суду 06.08.2020 року.

04.12.2020 року ухвалою Ірпінського міського суду Київської області вищевказане клопотання задоволено, вирок Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року, яким ОСОБА_6 засуджений за ч.2 ст. 309 КК України та вирок Фастівського міськрайонного суду Київської області від 28.01.2019 року, яким ОСОБА_6 засуджений за ч. 1 ст. 185 КК України приведено у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року

№ 2617-VІІІ.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог кримінального провадження, передбачених КПК України.

Згідно п.13, 14 ч.1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд має право за клопотанням (поданням) органу виконання покарань вирішити питання про звільнення від покарання і пом`якшення покарання у випадках, передбачених частинами 2 і 3 ст. 74 цього Кодексу, а також вирішувати інші питання, що виникають при виконанні вироку.

Порядок вирішення судом питань, пов`язаних із виконанням вироку, регламентований ст. 539 КПК України, зокрема частиною третьою цієї статті визначено, що клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, розглядається протягом десяти днів з дня його надходження до суду суддею одноособово згідно з правилами судового розгляду, передбаченими статтями 318-380 цього Кодексу, з урахуванням положень цього розділу.

У судове засідання по розгляду такого клопотання викликаються засуджений, його законний представник, захисник, прокурор, що закріплено ч.5 ст. 539 КПК України. Про час та місце розгляду клопотання (подання) повідомляються орган або установа виконання покарань, що відає виконанням покарання або здійснює контроль за поведінкою засудженого, та інші органи/установи, що перелічені у вказаній нормі закону. При цьому, не перешкоджає проведенню судового розгляду неприбуття в судове засідання лише тих осіб, які були належним чином повідомлені.

Отже виходячи зі змісту ч.5 ст. 539 КПК України, а також положень ч. 3 ст. 36 цього Кодексу участь прокурора в суді є обов`язковою.

Проте, цих вимог кримінального процесуального закону судом першої інстанції дотримано не було, оскільки, як вбачається з матеріалів провадження, розгляд клопотанням начальника Державної установи «Бучанська виправна колонія № 85» відбувся за відсутності прокурора, участь якого є обов`язковою, що у відповідності з вимогами ч. 3 ст. 412 КПК України є істотним порушенням вимог цього Закону.

Згідно положень п.1 ч. 1 ст. 415 КПК України, суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2,3,4,5,6,7 частини другої статті 412 цього Кодексу.

За викладеним, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає частковому задоволенню, а ухвала Ірпінського міського суду Київської області від 04 грудня 2020 року про приведення вироків Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року та від 28.01.2019 року стосовно засудженого ОСОБА_6 у відповідність до вимог Закону України № 2617-VІІІ від 22.11.2018 року скасуванню як така, що постановлена з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, під час якого суду необхідно врахувати вищезазначене, перевірити доводи апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 , у тому числі щодо правильності кваліфікації його дій за ч. 2 ст. 309 КК України та обрахування строку покарання з урахуванням вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2617-VІІІ, який набув чинності 01.07.2020 року, здійснити розгляд клопотання начальника Державної установи «Бучанська виправна колонія № 85» у відповідності з вимогами кримінального процесуального закону та прийняти законне і обґрунтоване рішення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 04 грудня 2020 року, про приведення вироків Фастівського міськрайонного суду Київської області від 10.01.2018 року та від 28.01.2019 року стосовно засудженого ОСОБА_6 у відповідність до вимог Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощеного досудового розслідування окремих кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 року № 2617-VІІІ скасувати та призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: __________________ _________________ __________________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_7