Житомирський апеляційний суд
Справа №285/352/20 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст.422 КПК Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 травня 2021 року Житомирський апеляційний суд в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю: секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
захисника ОСОБА_7 ,
підозрюваного ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м.Житомирі апеляційну скаргу прокурора Новоград-Волинської окружної прокуратури ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 15 квітня 2021 року,
в с т а н о в и в:
цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання слідчого СВ Новоград-Волинського РВП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_9 про накладення арешту на майно, належного на праві власності ОСОБА_8 по матеріалах досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0001322 від 06.11.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.436-1 КК України.
В апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_6 просить скасувати ухвалу слідчого судді, як необгрунтовану, постановити нову ухвалу, якою клопотання слідчого задовольнити та накласти арешт на майно, яке належить на праві власності ОСОБА_8 , шляхом позбавлення права на його відчуження. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що слідчий суддя безпідставно відмовляючи у задоволенні клопотання послався на те, що прокурором не надано належних та допустимих доказів на підтвердження обставин, передбачених ч.1 ст.96-2 КК України, в той час як слідчий в клопотанні про арешт майна не вказував на необхідність спеціальної конфіскації. Вказує, що в санкції ч.2 ст.436-1 КК України передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк від 5 до 10 років з конфіскацією майна або без такої, у зв`язку із чим арешт майна у даному випадку є правомірним.
Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора на підтримку поданої апеляційної скарги, заперечення підозрюваного ОСОБА_8 та його захисника, проти доводів апеляційної скарги, перевіривши матеріали судового провадження відповідно до вимог ст.404 КПК України, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.
Відповідно до положень ст. 41 Конституції України, кожен має право володіти, користуватися і розпоряджатися своєю власністю, результатами своєї інтелектуальної, творчої діяльності. Ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Право приватної власності є непорушним.
Зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких, зокрема, віднесено і засади недоторканості права власності. У відповідності до вимог ст.16 КПК України, позбавлення або обмеження права власності (користування) під час кримінального провадження здійснюється лише на підставі вмотивованого судового рішення ухваленого в порядку, передбаченому КПК України.
Одним із методів державної реакції на порушення, що носять кримінально-правовий характер, є заходи забезпечення кримінального провадження, передбачені ст.131 КПК України, які виступають важливим елементом механізму здійснення завдань кримінального провадження при розслідуванні злочинів.
Одним з таких заходів забезпечення кримінального провадження з метою досягнення його дієвості є арешт майна.
Відповідно до ст.170 КПК України, арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна.
Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі, відчуження.
Згідно із п.3 ч.2 ст.170 КПК України, арешт майна допускається з метою забезпечення конфіскації майна як виду покарання або заходу кримінально-правового характеру щодо юридичної особи.
Перевіривши матеріали провадження, апеляційний суд доходить висновку про те, що слідчий суддя дотримався вищевказаних вимог закону, внаслідок чого дійшов обґрунтованого висновку про необхідність відмови у накладенні арешту на майно у рамках зазначеного кримінального провадження виходячи з наступного.
Як зазначено в клопотанні про накладення арешту на майно, у провадженні СВ Новоград-Волинського РВП ГУНП в Житомирській області перебуває кримінальне провадження за №0001322 від 06.11.2019 за ознаками складу кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 436-1 КК України.
Так, ст.22 Закону України «Про інформацію» визначено, що масова інформація - інформація, що поширюється з метою її доведення до необмеженого кола осіб. Засоби масової інформації - засоби, призначені для публічного поширення друкованої або аудіовізуальної інформації.
У відповідності до Політики використання даних соціальної мережі Fасеbоок «…Коли ви публікуєте інформацію або спілкуєтеся за допомогою наших Продуктів, ви обираєте тих, з ким ви бажаєте поділитись інформацією. Наприклад, коли ви розміщуєте допис у Fасеbоок, ви обираєте аудиторію для нього, наприклад: групу, усі ваші друзі, публічне поширення або певний список людей.», «... Відкриту інформацію може бачити будь-хто в наших Продуктах і не тільки, навіть особи, які не мають облікового запису. До відкритої інформації належать: ім`я користувача в Instagram; будь-яка інформація, якою, ви бажаєте поділитися публічно; інформація у вашому публічному профілі у ІНФОРМАЦІЯ_1 ; а також контент, який ви публікуєте на сторінці у ІНФОРМАЦІЯ_1 , публічної обліковому записі в Instagram або на будь-якій іншій публічній платформі».
З огляду на викладене, соціальна мережа Fасеbоок в розумінні вимог абзаців 55 ч.1 ст.1 Закону України «Про телекомунікації» і статті 22 Закону України «Про інформацію» є засобом масової інформації.
21.05.2015 набрав чинності Закон України «Про засудження комуністичного та націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів в Україні та заборону пропаганди їхньої символіки» (317-VІІІ), яким засуджено комуністичний та націонал - соціалістичний (нацистський) тоталітарні режими в Україні, визначено правові основи заборони пропаганди їх символіки та встановлено порядок ліквідації символів комуністичного тоталітарного режиму.
У відповідності до абзацу 2 ч.1 ст.1 Закону України «Про засудження комуністичного та націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів в Україні та заборону пропаганди їхньої символіки» пропаганда комуністичного та націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів - публічне заперечення, зокрема через засоби масової інформації, злочинного характеру комуністичного тоталітарного режиму 1917-1991 років в Україні, націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарного режиму, поширення інформації, спрямованої на виправдання злочинного характеру комуністичного, націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів, діяльності радянських органів державної безпеки, встановлення радянської влади на території України або в окремих адміністративно- територіальних одиницях, переслідування учасників боротьби за незалежність України у XX столітті, виготовлення та/або поширення, а також публічне використання продукції, що містить символіку комуністичного, націонал-соціалістичного (нацистського) тоталітарних режимів.
Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_8 , діючи з прямим умислом, спрямованим на поширення серед користувачів соціальної мережі ІНФОРМАЦІЯ_1 , а також публічне використання символіки комуністичного тоталітарного режиму, перебуваючи за місцем свого проживання по АДРЕСА_1 , використовуючи свій персональний комп`ютер, підключений до мережі Інтернет провайдером «Мальта» 17.10.2019 о 20 годині 18 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 », доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі, наступну інформацію: « ІНФОРМАЦІЯ_4 ».
У подальшому, 19.10.2019 о 20 годині 44 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Вот и делай вам революцию!.. - все фабрики, землю и недра вы вернули назад капиталистам.., а где диктатура».
ІНФОРМАЦІЯ_5 о 19 годині 32 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Я знаю, что после моей смерти на мою могилу нанесут кучу мусора. Но ветер истории развеет ее всю, без остатка ОСОБА_10 ».
23.10.2019 о 20 годині 04 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Шовинистом зовется тот, кто понятием «защита отечества» прикрывает защиту грабительських интересов «своих» правящих классов».
ІНФОРМАЦІЯ_6 о 22 годині 07 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Я тот человек, который все еще любит АДРЕСА_2 . Да-да, я существую».
ІНФОРМАЦІЯ_6 о 22 годині 12 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Сам не крал и другим не давал! Страну отстроил, а не разбазарил! Сыновей послал воевать за родину, а не в ІНФОРМАЦІЯ_7 »
ІНФОРМАЦІЯ_6 о 22 годині 41 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі відеоролик під назвою: « ІНФОРМАЦІЯ_8 ».
ІНФОРМАЦІЯ_9 о 21 годині 31 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_10 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Не лги, что павший СССР был обитель зла и фальши. Я помню эти времена. Я повню все как было раньше. Там волчьей не было грызни. Там люди верили друг другу. И вместо «Слабого толкни» всегда протягивали руку. Там секс не лез вперед любви, и братство было просто братством. И не учили по ІНФОРМАЦІЯ_11 вседозволяющему бл*дству».
ІНФОРМАЦІЯ_9 о 21 годині 49 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «28 октября День освобождения Украины от немецких фашистов».
29.10.2019 о 18 годині 06 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «В России предложили возродить комсомол».
ІНФОРМАЦІЯ_12 о 22 годині 29 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію у формі зображення з символікою «СССР».
02.11.2019 о 21 годині 16 хвилин шляхом натискання позначки « ОСОБА_11 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «28 октября День освобождения Украины от немецких фашистов».
02.11.2019 о 21 годині 44 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: « ОСОБА_12 , пораженнных вирусом злобы, внешне не просто от нас отличить... Чтобы узнать их, возьми и попробуй текст для проверки им предложить. При разговоре в частной беседе - Каждное слово имеет здесь вес - Тихо скажи ему: Сталин, Победа, АДРЕСА_3 , Победа, АДРЕСА_4 ».
02.11.2019 о 21 годині 47 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Очень бедно все жили в СССР, вечно что-то собирали - металолом, макулатуру, гербарии, монеты, марки. Но вот деньги на лечение не собирали».
03.11.2019 о 15 годині 11 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: « АДРЕСА_3 ».
05.11.2019 о 19 годині 03 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Сталин тоже строил дворцы, только не для себя, а для пионеров. У него тоже были дети, но жили они не в Лондоне, а сражались за Родину. Он мог бы купаться в роскоши, а оставил после».
ІНФОРМАЦІЯ_13 о 13 годині 52 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі відеоролик під назвою: « ІНФОРМАЦІЯ_14 ».
ІНФОРМАЦІЯ_13 о 20 годині 23 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «С Днем великой октяброской революции».
ІНФОРМАЦІЯ_13 о 21 годині 12 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «А я хочу вернуться в ОСОБА_13 ».
ІНФОРМАЦІЯ_15 о 21 годині 03 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Был мир, был труд, а так же май, и жили дружно все народы, сейчас остался только май! Подарок матушки- природы».
ІНФОРМАЦІЯ_15 о 21 годині 12 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Пам`ять не убьеш как бы кто этого не хотел. Это наша жизнь., детство, юность... все самое дорогое и близкое...».
08.11.2019 о 21 годині 19 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі фотозображення у вигляді зображення Ордена «Победа».
08.11.2019 о 21 годині 20 хвилин шляхом натискання позначки « ОСОБА_11 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Мой праздник не 4, а 7 ноября!».
08.11.2019 о 21 годині 28 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі посилання на публікацію під іменем « ОСОБА_14 СССР ІНФОРМАЦІЯ_16 », яка знаходиться на Інтернет ресурсі за электронною адресою: ІНФОРМАЦІЯ_17 .

08.11.2019 о 21 годині 29 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію у формі зображення з надписами: «СССР».
09.11.2019 о 20 годині 06 хвилин шляхом натискання позначки « ОСОБА_11 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «В ОСОБА_15 этот памятник знали все! Сделаем так, чтоб не забыли и сегодня!».
09.11.2019 о 20 годині 10 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: « ІНФОРМАЦІЯ_18 ».
10.11.2019 о 13 годині 38 хвилин шляхом натискання позначки « ОСОБА_11 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Сталин не имел законченного образования, но у него была библиотека из более чем 5.5 тысяч книг. Сталин был верховним главнокомандуючим, но прекрасно знал цену Победы и отказался от присвоенной ему в 1945 г. Звезды Героя Советского Союза. Сталин сократил рабочою неделю до привычной нам пятидневки, чтобы у людей было время на отдых и саморазвитие. За все время своего руководства Сталин не построил себе дворцов и не разграбил нашу страну, вывезя все деньги за границу. Вместо этого он сделал СССР сверхдержавой, которою боялся и уважал весь мир. А сейчас нам нужен ОСОБА_16 ?».
10.11.2019 о 16 годині 59 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/profile.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Рабочие зарабатывают так мало, что им приходиться покупать дешевые, низкосортные, поддельные продукты. А ведь главний потребитель - робочие. Рабочих миллионы, капиталистов сотни. И вот, производство дешевого, поддельного продукта растет не по дням, а по часам - наряду с ростом неслыханной роскоши горстки миллионеров».
ІНФОРМАЦІЯ_19 о 14 годині 26 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Слева - антифашист, легендарный советский разведчик Рихард Зорге. Родилса в этот день, 4 октября, в 1895 г. Справа - Омелян Грабець, комендант украинской полиции в Ровно, организатор убийства 25000 евреев, позднее - тысяч поляков. В Виннице ул. Зорге переименовали в ул. Грабца».
12.11.2019 о 19 годині 47 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: « ІНФОРМАЦІЯ_20 ».
ІНФОРМАЦІЯ_19 о 19 годині 48 хвилин шляхом натискання позначки « ІНФОРМАЦІЯ_2 » під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок « ІНФОРМАЦІЯ_3 » доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «Не находите странным, что СССР Пенсионного фонда не было, а пенсии были...».
12.11.2019 о 23 годині 26 хвилин шляхом натискання позначки «Поширити» під відповідним повідомленням опублікував на персональній сторінці у соціальній мережі Fасеbоок «https://www/facebook/com/proflle.php?id=07101» доступ до якої не обмежений користувачам соціальної мережі наступну інформацію: «У ОСОБА_17 нефть на пике стоила в 2 раза меньше чем сегодня и в 4 раза меньше, чем на пике 2006-2014. Но он сумел построить сотни заводов, добиться ядерного паритета с США, кормить полмира, обеспечить 164 млн людей квартирами».
При цьому, ОСОБА_8 усвідомлював, що після розміщення публікацій зазначеного змісту на «стіні» своєї сторінки вона автоматично з`являється у стрічці новин у користувачів, які перебувають у його друзях і підписниках, тобто в такий спосіб вчинив поширення серед користувачів соціальної мережі Fасеbоок, а також публічне використання символіки комуністичного тоталітарного режиму.
У ході досудового розслідування кримінального провадження, 08 квітня 2021 року ОСОБА_8 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 436-1 КК України (а.9-12).
При застосуванні заходів забезпечення кримінального провадження слідчий суддя повинен діяти у відповідності до вимог КПК України та судовою процедурою гарантувати дотримання прав, свобод та законних інтересів осіб; умов, за яких жодна особа не була б піддана необґрунтованому процесуальному обмеженню.
При розгляді клопотання про накладення арешту на майно в порядку ст. ст. 170-173 КПК України, для прийняття законного, обґрунтованого та справедливого рішення, слідчий суддя повинен з`ясувати правову підставу для арешту майна, яка має бути викладена у клопотанні слідчого та відповідати вимогам закону.
Вказана норма узгоджується з ст. 1 Першого протоколу Конвенції про захист прав та основоположних свобод, відповідно до якої будь-яке обмеження власності повинно здійснюватися відповідно до закону, а отже суб`єкт, який ініціює таке обмеження повинен обґрунтувати свою ініціативу в контексті норм закону.
У клопотанні слідчого про арешт майна від 13.04.2021 року необхідність накладення арешту на майно ОСОБА_8 обґрунтовується серед іншого загрозою його відчуження з метою забезпечення можливої конфіскації майна як виду покарання (а. 1-4).
Санкція ч.2 ст.436-1 КК передбачає покарання у виді позбавлення волі на строк від п`яти до десяти років з конфіскацією майна або без такої.
В ч.5 ст.170 КПК України зазначено, що у випадку, передбаченому пунктом 3 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно підозрюваного, обвинуваченого, засудженого або юридичної особи, щодо якої здійснюється провадження, за наявності достатніх підстав вважати, що суд у випадках, передбачених Кримінальним кодексом України, може призначити покарання у виді конфіскації майна або застосувати до юридичної особи захід кримінально-правового характеру у виді конфіскації майна.
Покарання у виді конфіскації майна полягає в примусовому безоплатному вилученні у власність держави всього або частини майна, яке є власністю засудженого (частина 1 статті 50 КК).
Частиною 2 ст.59 КК України передбачено, що конфіскація майна встановлюється за тяжкі та особливо тяжкі корисливі злочини, а також за злочини проти основ національної безпеки України та громадської безпеки незалежно від ступеня їх тяжкості і може бути призначена лише у випадках, спеціально передбачених в Особливій частині цього Кодексу.
При цьому, корисливим тяжким або особливо тяжким злочином може бути визнаний будь-який із злочинів, визначених у частинах 4 чи 5 ст. 12 КК України якщо його вчинено з корисливих спонукань. Під корисливими спонуканнями слід розуміти бажання винного одержати внаслідок вчинення злочину матеріальні блага для себе або інших осіб, одержати чи зберегти певні майнові права, уникнути матеріальних витрат чи обов`язків або досягти іншої матеріальної вигоди.
З огляду на це, апеляційнйи суд зазначає, що конфіскація майна як вид кримінального покарання може бути правомірно застосована лише за вчинення тяжких та особливо тяжких корисливих злочинів, а також за злочини проти основ національної безпеки України та громадської безпеки незалежно від ступеня їх тяжкості.
Злочин за ст.436-1 КК України, який інкримінується ОСОБА_8 відноситься до тяжких злочинів проти миру, безпеки людства та міжнарожного правопорядку.
При цьому, судом апеляційної інстанції наявність у ОСОБА_8 корисливого мотиву при кваліфікації його дій за ч.2 ст.436-1 КК України в межах висунутої підозри не встановлено.
Враховуючи вищезазначене та положення ч.2 статті 59 КК України, яка має пріоритет у застосуванні перед нормами Особливої частини КК України, в даному випадку навіть у разі ухвалення обвинувального вироку при можливому розгляді справи по суті, ОСОБА_8 за ч.2 ст.436-1 КК України, не може бути призначено додаткове покарання у виді конфіскації майна, яке до того ж у санкції статті обвинувачення не визначено як обов`язкове.
Статтею 1 Протоколу №1 (1952 р.) до Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод встановлено, що кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном, ніхто не може бути позбавлений свого майна, інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом або загальними принципами міжнародного права.
У своїх висновках Європейський суд з прав людини неодноразово нагадував, що перша та найважливіша вимога статті 1 Протоколу 1 полягає в тому, що будь-яке втручання публічної влади в право на мирне володіння майном має бути законним: друге речення п. 1 дозволяє позбавлення власності лише «на умовах, передбачених законом», а п. 2 визначає, що держави мають право здійснювати контроль за користуванням майном шляхом введення в дію «законів». Більше того, верховенство права, один з фундаментальних принципів демократичного суспільства, є наскрізним принципом усіх статей конвенції (рішення у справах «Амюр проти Франції», «Колишній король Греції та інші проти Греції» та «Малама проти Греції»).
Практика Європейського суду з прав людини визначає, що стаття 1 Протоколу №1, яка спрямована на захист особи (юридичної особи) від будь-якого посягання держави на право володіти своїм майном, також зобов`язує державу вживати необхідні заходи, спрямовані на захист права власності (рішення по справі «Броньовський (Broniowski) проти Польші» від 22.06.2004 року).
Згідно із ч.1 ст.173 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляють у задоволенні клопотання про арешт майна, якщо особа, що його подала, не доведе необхідність такого арешту, а також наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.
За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що доводи викладені в апеляційній скарзі прокурора, є необґрунтованими та такими, що не знайшли свого підтвердження під час апеляційного розгляду провадження та не спростовують висновків слідчого судді про відсутність правової підстави для арешту майна.
Істотних порушень кримінального процесуального закону, які перешкодили чи могли перешкодити слідчому судді постановити законне та обґрунтоване рішення, колегією суддів не встановлено.
Враховуючи встановлене, апеляційний суд вважає за необхідне апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді без змін.
Керуючись ст.ст.404, 407, 422 КПК України, апеляційний суд, -
П О С Т А Н О В И В :
Апеляційну скаргу прокурора Новоград-Волинської окружної прокуратури ОСОБА_6 залишити без задоволення, а ухвалу слідчого судді Новоград-Волинського міськрайонного суду Житомирської області від 15 квітня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання слідчого СВ Новоград-Волинського РВП ГУНП в Житомирській області ОСОБА_9 про накладення арешту на майно, належного на праві власності ОСОБА_8 по матеріалах досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0001322 від 06.11.2019 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.436-1 КК України, - без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та касаційному оскарженню не підлягає.

Судді :