16.09.2020
Справа 522/8377/20
Провадження № 1-кп/522/1607/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 вересня 2020 року Приморський районний суд м. Одеси у складі
головуючого судді ОСОБА_1 ,
за участю секретаря ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Одесі кримінальне провадження за обвинуваченням:
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця Казахстану, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого
- у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 , обвинувачується у скоєні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України за кваліфікуючими ознаками - службова недбалість, тобто неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки.

Так, ОСОБА_5 , відповідно наказу №86-к від 30.11.2011 з 01.12.2011 призначено на посаду головного спеціаліста виробничого відділу виробничо-технічного управління Головного управління капітального будівництва Одеської обласної державної адміністрації (надалі виробничий відділ Управління). Також згідно наказу №9-к від 29.02.2012 ОСОБА_5 присвоєно 13й ранг державного службовця.

Крім того ОСОБА_5 15.06.2012 атестаційною архітектурно-будівельною комісією видано кваліфікаційний сертифікат про проходження професійної атестації, та підтвердження кваліфікаційним вимогам у сфері діяльності, пов`язаної із створенням об`єктів архітектури, професійну спеціалізацію, необхідний рівень кваліфікації і знань, яким визначено спроможність та відповідний кваліфікаційний рівень для виконання технічного нагляду за будівництвом будівель і споруд.

Відповідно до положення про виробничий відділ Управління одними з основних його завдань та функцій є:

забезпечення дотримання законодавства у галузі будівництва;

розміщення замовлень на капітальне будівництво, підготовка документів для укладання договорів з будівельними організаціями; погодження ціни на будівництво об`єктів відповідно до діючих нормативних актів;

здійснення технічного нагляду за будівництвом, контроль за відповідністю обсягів та якості виконаних робіт проектам, технічним умовам і стандартам;

Основними службовими обов`язками головного спеціаліста виробничого відділу Управління, згідно посадової інструкції є:

здійснення технічного нагляду за виконанням будівельно-монтажних робіт і приймання закінчених об`єктів від підрядних будівельних організацій;

контроль ходу виконання планів капітального будівництва , відповідності обсягів, строків, і якості будівельно-монтажних робіт, а також якості застосованих матеріалів, виробів, конструкцій затверджених проектно-кошторисною документацією, робочим кресленням, будівельним нормам і правилам, стандартам, технічним умовам, нормам охорони праці, вимогам пожежної безпеки і організації праці, охорони навколишнього середовища;

вивчає причини недодержання строків і погіршення якості будівельно-монтажних робіт, вживає заходів щодо їх запобігання і усунення;

здійснення технічного приймання закінчених будівельно-монтажних робіт і об`єктів, оформлює необхідну технічну документацію;

участь у роботі комісій з приймання будівельних об`єктів і здаванні їх до експлуатації;

контроль якості усунення будівельними організаціями недоробок, дефектів у встановлені комісією строки;

веде облік закінчених будівельно-монтажних робіт і готує необхідні дані для складання звітності про виконання планів капітального будівництва;

перевіряє у підрядних організацій наявність документів підтверджуючих якість застосованих матеріальних ресурсів (сертифікати, технічні паспорти, лабораторні аналізи, звіти про іспити та інше), їх відповідність вимогам стандартів, технічним і іншим нормативам;

участь в оформленні актів рекламацій і претензій до підрядників або постачальників недоброякісних будівельних матеріалів, виробів, конструкцій, устаткування які не відповідають вимогам проекту і нормативним актам, забороняє їх застосування;

систематичне спостереження і контроль якості і технології будівельно-монтажних робіт, відповідність їх Будівельним нормам і правилам (ДБН) та проектно-кошторисної документації;

суворий контроль ведення журналів робіт. Перевірка своєчасного виконання будівельно-монтажними організаціями зауважень і пропозицій авторського нагляду проектних організацій, органів Держархбудконтролю України, відомчого нагляду, державних органів;

приймання разом з представниками будівельно-монтажних організацій виконаних будівельно-монтажних робіт і конструкцій, що будуть сховані при виробництві наступних робіт, брати участь в оформленні актів на приховані роботи, у яких оцінює їхню якість, не допускаючи ведення подальших робіт до повного оформлення акта на вже виконані роботи;

перевірка обсягів, а також якості вже виконаних будівельно-монтажних робіт із усіх конструктивних елементів будинків і споруджень, вчасно перевіряє акти приймання виконаних робіт з форми №КБ-2В. Участь у прийомі від генеральної підрядної будівельно-монтажної організації будинків і споруджень у закінченому вигляді;

участь в оформленні акту готовності об`єкту до експлуатації і отримання свідоцтва про відповідність збудованого об`єкта проектній документації, вимогам державних стандартів будівельних норм і правил. Після приймання будівництва експлуатацію передає експлуатуючій організації проектно-кошторисну і технічну документацію, складену до початку й у процесі будівництва;

Також у відповідності до п. 5 Порядку здійснення технічного нагляду під час будівництва об`єктів архітектури, затвердженого Постановою Кабінету міністрів України №903 від 11.07.2007 «Про авторський та технічний нагляд під час будівництва об`єкта архітектури» особи, що здійснюють технічний нагляд:

- проводять перевірку наявності документів, які підтверджують якісні характеристики конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання, що використовуються під час будівництва об`єкта, - технічного паспорта, сертифіката, документів, що відображають результати лабораторних випробувань тощо; відповідності виконаних будівельно-монтажних робіт, конструкцій, виробів, матеріалів та обладнання проектним рішенням, вимогам державних стандартів, будівельних норм і правил, технічних умов та інших нормативних документів; відповідності обсягів та якості виконаних будівельно-монтажних робіт проектно-кошторисній документації; виконання підрядником вказівок і приписів, виданих за результатами технічного нагляду, державного архітектурно-будівельного контролю та державного нагляду;

- ведуть облік обсягів прийнятих і оплачених будівельно-монтажних робіт, а також будівельно-монтажних робіт, виконаних з недоліками;

- проводять разом з підрядником огляд та оцінку результатів виконаних робіт, у тому числі прихованих, і конструктивних елементів;

- повідомляють підряднику про невідповідність виробів, матеріалів та обладнання вимогам нормативних документів;

- оформляють акти робіт, виконаних з недоліками;

- беруть участь у проведенні перевірки: робочою комісією якості окремих конструкцій і вузлів, будівельно- монтажних робіт усіх видів, відповідності змонтованого спецобладнання, устаткування і механізмів технічним умовам; - органами державного нагляду та архітектурно-будівельного контролю;

- виконують інші функції, пов`язані з технічним наглядом на відповідному об`єкті.

З огляду на вищевикладене ОСОБА_5 займаючи посаду головного спеціаліста виробничого відділу виробничо-технічного управління Головного управління капітального будівництва Одеської обласної державної адміністрації, виконуючи службові обов`язки з технічного нагляду за будівництвом будівель та споруд здійснював функції представника влади та був наділений адміністративно-господарськими функціями, а отже з врахуванням ч.3 ст. 18 КК України був службовою особою.

Так встановлено що між «Замовником» Головним управлінням капітального будівництва Одеської державної адміністрації в особі начальника Головного управління ОСОБА_6 та «Генпідрядником» Науково-виробничим приватним підприємством «Архітектурно-реставраційне бюро» в особі директора ОСОБА_7 , укладено договір про закупівлю робіт за державні кошти № 31 від 17.08.2012р., яким передбачено наступне.

П. 1.1 Генпідрядник зобов`язується виконати роботи з будівництва, зазначені в проектній документації, згідно умов даного Договору, а Замовник - прийняти і оплатити такі роботи.

П. 1.2.Найменування робіт (назва об`єкту): «Завершення будівництва поліклініки на 375 відвідувачів за зміну по вул. Дунайська, 15 в м. Рені Одеської області».

П. 2.1.Генпідрядник повинен виконати передбачені цим Договором роботи якість яких відповідає умовам Договору та проектно-кошторисній документації по об`єкту.

П. 2.2.Замовник здійснює контроль і технічний нагляд за відповідністю якості, обсягів і вартості виконаних робіт. При виявлені відхилень Замовник видає Генпідряднику письмовий припис про їх усунення, а при необхідності приймає рішення про призупинення робіт.

П. 3.1.Договірна ціна є динамічною, визначається на підставі проведення процедури конкурсних торгів та становить 11 176918,80 грн. (одинадцять мільйонів сто сімдесят шість тисяч дев`яносто вісімнадцять гривень 80 коп.) з урахуванням ПДВ, в тому числі:

- вартість будівельно-монтажних робіт 9 913 269,60 грн. з ПДВ.

- вартість придбання устаткування 1 248 880,80 грн. з ПДВ.

- вартість пусконалагоджувальних робіт 14 768,40 грн. з ПДВ.

П. 4.1 Розрахунки проводяться шляхом оплати Замовником виконаних робіт після пред`явлення типових форм КБ-3, КБ-2В, прийнятих та підписаних представниками сторін, а також після надання оформленого належним чином журналу обліку виконаних робіт за формою КБ-6.

В подальшому укладалася додаткова угода №32 від 29.08.2012р. якою внесено зміни та викладено п 5.1.1 в наступній редакції «строк виконання робіт становить: серпень-грудень 2012»

Окрім цього, укладалася Додаткова угода №36 від 14.09.2012р. згідно якої пункти викладено в наступній редакції :

П. 3.1 Договірна ціна на поточний рік до дійсній додатковій угоді становить 11 176 918,80 грн. з урахуванням ПДВ, в тому числі:

- вартість будівельно-монтажних робіт 9 913 269,60 грн. (дев`ять мільйонів дев`ятсот тринадцять тисяч двісті шістдесят дев 'ять гривень 60 коп.) з ПДВ.

- вартість придбання устаткування 1 248 880,80 грн. (один мільйон двісті сорок вісім тисяч вісімсот вісімдесят гривень 80 коп.) з ПДВ.

- вартість пусконалагоджувальних робіт 14 768,40 грн. (чотирнадцять тисяч сімсот шістдесят вісім гривень 40 коп.) з ПДВ.

П. 4.4.1. Замовник приймає на себе зобов`язання перерахувати Генпідряднику аванс 30% від суми договірної ціни, що становить 3 353 000,00 грн. на придбання та доставку матеріалів, конструкцій, виробів що потрібні для виконання робіт….

П. 5.1. Строк виконання робіт становить: серпень- грудень 2012 року.

В подальшому, на виконання вищезазначеного договору Генпідрядником, частково виконувались будівельні роботи з «Завершення будівництва поліклініки на 375 відвідувачів за зміну по вул. Дунайська, 15 в м. Рені Одеської області», та в результаті складено акти приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2В за грудень 2012 року, а саме:

Акт №1 за грудень 2012 року на загальну вартість робіт 5 269 466, 24 грн.

Акт №2 за грудень 2012 на загальну вартість робіт 79 981, 73 грн.

Акт №3 за грудень 2012 на загальну вартість робіт 65 214,53 грн.

Обов`язок здійснення технічного нагляду за веденням вищезазначених будівельно-монтажних робіт, приймання та перевірка відповідності обсягів та якості робіт проектно-кошторисній документації був покладений на головного спеціаліста виробничого відділу виробничо-технічного управління Головного управління капітального будівництва Одеської обласної державної адміністрації ОСОБА_5 .

Так в кінці грудня 2012 року, більш точний час досудовим розслідуванням встановити не надалось можливим, вищезазначені акти були складені та підписані Генпідрядником в особі директора НВПП «Архітектурно-реставраційне бюро» ОСОБА_7 , головним спеціалістом ОСОБА_5 , який також вказав що об`єми виконаних робіт ним перевірено, та заступником начальника Управління ОСОБА_8 .

В подальшому на підставі вже затверджених актів виконаних робіт також було складено довідку форми КБ-3 про вартість виконаних будівельних робіт на загальну суму 5 412 676,10 грн. з ПДВ, яка була підписана зі сторони Генпідрядника директором НВПП «Архітектурно-реставраційне бюро» ОСОБА_7 та заступником начальника Управління ОСОБА_8 .

На підставі вищезазначених документів та документів складених на їх підставі, на рахунки НВПП «Архітектурно-реставраційне бюро» було перераховано грошові кошти обласного бюджету в сумі 5 262 395, 77 грн. в період з 02.10.2012 по 30.09.2013.

Згідно висновку судової будівельно - технічної експертизи, проведеної Одеським науково-дослідним інститутом судових експертиз МЮ України №2409/24 від 20.05.2015 року фактичний обсяг та вартість виконаних будівельно (ремонтних) робіт (які можливо перевірити) з будівництва (ремонту) поліклініки розташованої за адресою: Одеська область, м. Рені, вул. Дунайська, 15, частково не відповідають обсягам та вартості робіт вказаних в акті № 1 приймання виконаних робіт (форма КБ-2в) за грудень 2012 року, які виконувалися генпідрядником НВПП «Архітектурно-реставраційне бюро» відповідно до укладеного договору № 31 «Про закупівлю робіт за державні кошти». Сума завищення вартості робіт, вказаних в акті № 1 за грудень 2012 року по завершенню будівництва поліклініки га 375 відвідувачів по вул. Дунайській, 15 в м. Рені Одеській області відносно фактично виконаних робіт (які можливо перевірити) на даному об`єкті становить 417449 гривень 17 копійок.

Також згідно висновку судово-економічної експертизи, проведеної Одеським НДЕКЦ №49Е від 17.10.2019 року усього різниця між сумую перерахованих коштів та сумую виконаних будівельних робіт по актам КБ-2в № 1, № 2, № 3 за грудень 2012 року по договору від 17.08.2012 року № 31 укладеного між Головним управлінням капітального будівництва Одеської обласної державної адміністрації та НВПП «Архітектурно-реставраційне бюро» (з урахуванням висновків будівельно-технічної експертизи № 2409/24 від 20.05.2015 та 6768/24 від 11.12.2015) складає 265232, 42 грн. на користь ГУКБ Одеської ОДА.

Таким чином наявні підстави вважати що ОСОБА_5 неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, будучи відповідальним за технічний нагляд за веденням будівельно-монтажних робіт не забезпечив належне здійснення контролю за відповідністю виконаних робіт, не перевірив відповідність обсягів та якості виконаних будівельних робіт проектно-кошторисній документації, не вжив заходів щодо усунення порушень.

Як наслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків, без належної перевірки та обслідування факту виконання будівельно-монтажних робіт, засвідчив своїм підписом акт прийому виконаних будівельних робіт форми КБ-2В №1 за грудень 2012 року, який містив відомості щодо завищення вартості та фактично невиконаних обсягів робіт, що зумовило до надлишкового перерахування Замовником - Головним управління капітального будівництва Одеської обласної державної адміністрації на рахунки Генпідрядника - НВПП «Архітектурно-реставраційне бюро» коштів за фактично невиконані роботи по «Завершенню будівництва поліклініки на 375 відвідувачів за зміну по вул. Дунайська, 15 в м. Рені Одеської області» в розмірі 265 232, 42 грн., чим Одеському обласному бюджету завдано матеріальних збитків на вказану суму, що спричинило тяжкі наслідки.

В судовому засіданні захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_4 заявив клопотання, яке підтримав обвинувачений ОСОБА_5 про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження на підставі ст. 49 КК України в у зв`язку з закінченням строків давності.

Прокурор не заперечував проти звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України у зв`язку з закінченням строків давності.

Вивчивши матеріали кримінального провадження, вислухавши думку учасників судового провадження, суд приходить до висновку про те, що клопотання адвоката є обґрунтованим та підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Закриття кримінального провадження зі звільненням від кримінальної відповідальності можливо тільки у випадку скоєння особою суспільно небезпечного діяння, яке містить склад злочину, передбаченого особливою частиною КК України та при наявності встановлених Законом правових підстав, вичерпний перелік яких наведений в ч.1 ст.44 КК України. При цьому рішення про звільнення особи від кримінальної відповідальності можливе лише при наявності її згоди на закриття справи.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минуло п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини.
Відповідно до вимог ст. 12 КК України злочин, передбачений ч.2 ст. 367 КК України є нетяжким злочином.

Як встановлено судом, ОСОБА_5 раніше не судимий, вчинене ним кримінальне правопорушення, передбачене ч. 2 ст. 367 КК України, відповідно до вимог ст. 12 КК України є нетяжким злочином.

Як встановлено ОСОБА_5 ставиться у провину скоєння злочину, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України у грудні 2012 року.

Таким чином суд вважає, що клопотання адвоката підлягає задоволенню, а кримінальне провадження у відношенні ОСОБА_5 слід закрити у зв`язку із закінченням строків давності, так як інкриміновані йому дії відбувалися у грудні 2012 року, таким чином з моменту скоєння злочину пройшло п`ять років.

На підставі вищезазначеного, керуючись ст. 49 КК України, ст.ст.284, 286, 288, 371, 372 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_4 - задовольнити

Звільнити ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , від кримінальної відповідальності, передбаченої ч.2 ст. 367 КК України, у зв`язку з закінченням строків давності.

Кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000514 від 05.02.2020, відносно ОСОБА_5 , обвинуваченого у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України - закрити.

Ухвала може бути оскаржена шляхом подачі апеляційної скарги через Приморський районний суд м. Одеси в апеляційний суд Одеської області протягом семи днів з моменту її оголошення.

Суддя: ОСОБА_1