Справа 556/1772/20
Номер провадження 1-в/556/1/2021
У Х В А Л А
Іменем України

11.01.2021 року Володимирецький районний суд Рівненської області в складі:

головуючого судді - ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3

представника ДУ «Полицька ВК (№76) ОСОБА_4

засудженого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Володимирець, в режимі відеоконференції, клопотання про зарахування в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України, засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, громадянина України, уродженця та житель АДРЕСА_1 , до арешту не працюючого, одруженого, освіта середня, раніше судимого: 30.09.2016 року Свалявським районним судом Закарпатської області за ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.3 ст.185, ч.1 ст. 304, ст.ст 70, 75, 76 КК України - на 3 роки 1 місяць позбавлення волі, звільнений від призначеного покарання з дворічним іспитовим строком.
Засудженого 28.11.2019 року Свалявським районним судом Закарпатської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст.121, ст.ст. 70, 71 КК України - на 6 років позбавлення волі, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року. В строк відбування покарання зараховано відбування покарання з 22.02.2017 року по 12.10.2017 року, а саме 233 дні.
Вирок набрав законної сили: 03.01.2020 року.
Арештований: 15.08.2019 року.

ВСТАНОВИВ:

До Володимирецького районного суду Рівненської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 , в якому він просить суд відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В судовому засіданні засуджений ОСОБА_5 клопотання підтримав, просив зарахувати йому в строк покарання строк реального відбування покарання з 22 лютого 2017 року по 12 жовтня 2017 року на підставі вироку Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Покарання відбував у виправній колонії.

Прокурор та представник адміністрації колонії клопотання не підтримали, оскільки засуджений з 22 лютого 2017 року по 12 жовтня 2017 року не перебувавав у місцях попереднього ув`язн ення, а відбував реальну міру покарання згідно вироку Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року.
Заслухавши думку прокурора, представника адміністрації колонії, засудженого, перевіривши матеріали особової справи засудженого, суд вважає, що клопотання не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу вирішує питання пов`язані з виконанням вироку.

Відповідно до абз.1,4 ч.5 ст. 72 КК України, в редакції Закону №838-VІІІ , зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Дана редакція Закону діяла з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно).
Згідно з п.2 ч.4 ст.374 КПК України, у разі визнання особи винуватою в резолютивній частині вироку зазначається, зокрема, початок строку відбування покарання та рішення про залік досудового тримання під вартою.
З аналізу зазначених норм права убачається, що питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання вирішується судом під час ухвалення вироку, про що зазначається в його резолютивній частині.
Разом з цим, вказане питання також може бути вирішено судом в порядку, передбаченому розділом VІІІ Виконання судових рішень КПК України , в таких випадках:
1. коли суд при ухваленні вироку не вирішив питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання. Вирішення даного питання можливе після набрання відповідним вироком законної сили;
2 внесення змін до Закону України про кримінальну відповідальність, якими поліпшено становище особи. У цьому випадку вирішення питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання можливе, якщо відповідний вирок було ухвалено до набрання чинності змін до Закону України про кримінальну відповідальність. Саме такі зміни вносились Законом № 838-VІІІ ;
3. ухвалення Верховним Судом висновку щодо застосування відповідної норми у подібних правовідносинах для забезпечення розвитку права та формування єдиної правозастосовчої практики. В цьому випадку питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання може бути вирішено в порядку, передбаченому розділом VІІІ Виконання судових рішень КПК України , якщо відповідний вирок було ухвалено до ухвалення відповідної постанови Верховного Суду.
Правовий висновок щодо застосування ч.5 ст.72 КК України в різних редакціях було викладено в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 р. за наслідками розгляду справи № 663/537/17, який є обов`язковим до застосування:

п.65 - вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і З ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.

Згідно п. п. 103, 106 Постанови Верховного Суду, якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ (пряма дія Закону № 838-VІІІ). Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046- VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ. В такому разі Закон № 838-VІІІ має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046- VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046- VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Судом встановлено, що відповідно до вироку Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року ОСОБА_5 засуджено за ч.3 ст.15 ч.3 ст.185 КК України - на три роки позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки позбавлення волі; за ч.3 ст.185 КК України на 3 роки 1 місяць позбавлення волі; за ч.1 ст. 304 КК України на три роки позбавлення волі. На підставі ст. 70 КК України за сукупністю вчинених злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у вигляді позбавлення волі строком три роки один місяць. На підставі ст.ст. 75, 76 КК України - звільнено ОСОБА_5 від відбування покарання з дворічним іспитовим строком.
Ухвалою Апеляційного суду Закарпатської області від 11 січня 2017 року зазначений вирок місцевого суду змінено в частині призначеного покарання та постановлено вважати ОСОБА_5 засудженим за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, за ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць, за ч. 1 ст. 304 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.
На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим постановлено вважати ОСОБА_5 засудженим до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць.
Ухвала суду набрала законної сили 11 січня 2017 року.
Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України , застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Указаний Закон не підлягає застосуванню до ОСОБА_5 , оскільки до набрання вироком Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року останній не був затриманий та під вартою не перебував жодного дня (не був попередньо ув`язнений), його затримання відбулось після набрання цим вироком законної сили, тобто ОСОБА_5 відбував реальну міру покарання. Даний факт останній ствердив у судовому засіданні.
Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 10 жовтня 2017 року, ухвалу Апеляційного суду Закарпатської області від 11 січня 2017року щодо ОСОБА_5 скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Звільнено ОСОБА_5 з-під варти.
Ухвалою Закарпатського апеляційного суду від 21.02.2019 року вирок Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року змінено в частині призначення покарання ОСОБА_5 . Виключено з резолютивної частини вироку призначення покарання ОСОБА_5 за ч.3 ст.185 КК України три роки позбавлення волі. В решті вирок щодо ОСОБА_5 залишено без змін.
Вироком Свалявського районного суду Закарпатської області від 28.11.2019 року ОСОБА_5 засуджено за ч.2 ст.185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст.121, ст.ст. 70, 71 КК України - на 6 років позбавлення волі, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року. В строк відбування покарання зараховано відбування покарання з 22.02.2017 року по 12.10.2017 року, а саме 233 дні.
Вирок набрав законної сили: 03.01.2020 року.
Окрім того, злочини, за які засуджено ОСОБА_5 вироком Свалявського районного суду Закарпатської області від 28.11.2019 року, були вчинені в 2018 та 2019 роках , після 20 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII . Тому, під час зарахування строку попереднього ув`язнення застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII , тобто з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Щодо вироку Свалявського районного суду Закарпатської області від 30.09.2016 року, ОСОБА_5 не був попередньо ув`язненим, а відбував міру покарання, і яку вироком Свалявського районного суду Закарпатської області від 28.11.2019 року зараховано в строк відбування покарання, а саме: строк відбування покарання з 22.02.2017 року по 12.10.2017 року, всього 233 дні.
З огляду на викладене суд приходить до висновку, що в задоволенні клопотання засудженого про зарахування в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України, слід відмовити за безпідставністю.
Керуючись ч.5 ст.72 КК України ( в редакції закону № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року), ст.ст.537, 538, 539 КПК України, суд,-

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування в строк покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України, відмовити за безпідставністю.

Ухвала може бути оскаржена до Рівненського апеляційного суду через Володимирецький районний суд Рівненської області, протягом 7 днів з моменту її проголошення, а засудженим у той же строк, з моменту вручення копії ухвали.

Суддя: ОСОБА_1