Провадження №11-кп/801/130/2021
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 січня 2021 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з секретарем судового засідання ОСОБА_5

за участю:

прокурора ОСОБА_6

розглянув у відкритому судовому засіданні у м. Вінниці кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_7 на ухвалу Вінницького міського суду від 11 листопада 2020 року, про пом`якшення відповідно до ч. 3 ст. 74 Кримінального кодексу України ОСОБА_8 покарання, призначеного вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року, -

встановив:

До Вінницького міського суду Вінницької області надійшло подання Вінницького міського відділу філії Державної установи «Центр пробації» у Вінницькій області про пом`якшення покарання відповідно до ч. 3 ст. 74 Кримінального кодексу України ОСОБА_8 , посилаючись на те, що 01.07.2020 р. набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22.11.2018 р., яким внесено зміни до частини першої статті 309 Кримінального кодексу України та виключено з санкції статті покарання у виді позбавлення волі.

Ухвалою Вінницького міського суду від 11 листопада 2020 року пом`якшено відповідно до ч. 3 ст. 74 Кримінального кодексу України ОСОБА_8 покарання, призначеного вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року.

Не погоджуючись із рішенням суду, прокурор оскаржує його з мотивів неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та постановити нову, якою пом`якшити ОСОБА_8 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року шляхом зниження призначеної засудженому міри покарання до максимальної межі більш м`якого покарання, встановленої санкцією ч. 1 ст. 309 КК України (в редакції закону України № 2617-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень"), тобто до покарання у виді 4 років обмеження волі. Просить змінити кваліфікацію дій ОСОБА_8 з ч. 2 ст. 309 КК України за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року на ч. 1 ст. 309 КК України (в редакції закону України № 2617-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень") та, з урахуванням положень ст. 72 КК України визначити покарання у виді 5 років обмеження волі. На підставі ст. ч. 1 ст. 70 КК України визначити остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворо покарання більш суворим у виді обмеження волі на строк 5 років. У частині звільнення ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням, на підставі ст. 75 КК України, з іспитовим строком на 3 роки та покладення обов`язків, передбачених п.п. 1,2 ч. 1 ст. 76 КК України вирок Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року залишити без змін та вважати таким, що відповідає положенням чинного КК України. Іспитовий строк обчислювати з моменту проголошення вироку суду, тобто з 26.06.2020 року.

Обвинувачений ОСОБА_8 в судове засідання не з`явився з невідомих суду причин, про час, день і місце розгляду справи повідомлений завчасно і належним чином.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу, дослідивши матеріали провадження, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга- підлягає задоволенню з таких підстав.

Положення ст. 370 КПК України регламентують, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України, підставою для зміни судового рішення при розгляді в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

У відповідності до вимог ч.4 ст.374 КПК України та роз`яснень, що містяться в п.29 постанови Пленуму Верховного Суду України №7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання» в резолютивній частині обвинувального вироку покарання має бути визначене таким чином, щоб під час його виконання не виникло ніяких сумнівів щодо виду і розміру покарання, призначеного судом.

Відповідно до ст.5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотною дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Законом України №2617-VIII від 22.11.2018 року до ст.309 КК України вносились зміни.

Як вбачається із оскаржуваної ухвали ОСОБА_8 засуджений вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року за ч. ч. 1, 2 ст. 309 КК України до покарання: за ч. 1 ст. 309 Кримінального кодексу України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч. 2 ст. 309 Кримінального кодексу України у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ч. 1 ст. 70 Кримінального кодексу України призначено остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст. ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки.

Оскаржуваною ухвалою подання Вінницького міського відділу філії Державної установи "Центр пробації" у Вінницькій області задоволено.

ОСОБА_8 , засудженому вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року за ч. ч. 1, 2 ст. 309 КК України до покарання: за ч. 1 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч. 2 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України призначено остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 5 років, на підставі ст. ст. 75, 76 КК України звільненому від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки - пом`якшено покарання, із призначенням йому покарання за вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року: за ч. 1 ст. 309 КК України у виді обмеження волі на строк 4 роки; за ч. 2 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України призначити остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 5 років.

01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617-VIII від 22.11.2018 року, яким, зокрема, внесено зміни до ч. ч. 1,2 ст. 309 Кримінального кодексу України.

Внесені Законом України №2617-VIII від 22.11.2018 року зміни не передбачають за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України такий вид покарання як позбавлення волі, і не передбачають покарання за ч. 2 ст. 309 КК України у виді позбавлення волі на строк до п`яти років, а отже поліпшують становище обвинуваченого.

Суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що відповідно до нового закону покарання ОСОБА_8 необхідно замінити на більш м`яке, однак колегія суддів не погоджується з тим, що в ухвалі при призначенні покарання за ст. 309 КК України не було зазначено про застосування редакції закону України № 2617-VIII "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень".

Відповідно до п.4 ч.1ст.409 КПК України, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність є підставою для зміни судового рішення судом апеляційної інстанції.

За таких обставин, оскаржуваний вирок належить змінити та доповнити резолютивну частину ухвали вказівкою про застосування редакції закону України № 2617-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» при призначенні покарання за ст. 309 КК України.

Керуючись ст. 405, 407 КПК України, суд

у х в а л и в:

Апеляційну скаргу прокурора Вінницької місцевої прокуратури ОСОБА_7 - задовольнити.

Ухвалу Вінницького міського суду від 11 листопада 2020 року, про пом`якшення відповідно до ч. 3 ст. 74 Кримінального кодексу України ОСОБА_8 покарання, призначеного вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року - змінити.

Доповнити резолютивну частину ухвали вказівкою про застосування при призначення покарання за ст. 309 КК України (в редакції закону України № 2617-VIII «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень»).

В решті ухвалу Вінницького міського суду від 11 листопада 2020 року про пом`якшення відповідно до ч. 3 ст. 74 Кримінального кодексу України ОСОБА_8 покарання, призначеного вироком Вінницького міського суду Вінницької області від 26.06.2020 року, - залишити без змін.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4