Справа № 467/1051/20
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

13.10.2020 року Арбузинський районний суд Миколаївської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2

прокурора ОСОБА_3

представника установи виконання покарань ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Арбузинка клопотання засудженого
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця с. Бузникувате Вільшанського району Кіровоградської області, проживав за адресою: АДРЕСА_1 , який відбуває покарання в ДУ «Арбузинська виправна колонія №83»,
про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання,-

в с т а н о в и в:

02 жовтня 2020 року до суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування йому попереднього ув`язнення у строк покарання. Даний строк він просить зарахувати йому у строк відбуття покарання, застосувавши положенняЗакону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Засуджений у судове засідання не з`явився, про час і місце розгляду клопотання повідомлений належно, подав заяву про розгляд справи у його відсутність.

Представник ДУ «Арбузинська виправна колонія №83» ОСОБА_4 в судовому засіданні подав клопотання в.о. начальника установи про зарахування засудженому ОСОБА_5 в строк покарання, строк відбутого покарання за попереднім вироком, з моменту його затримання на підставі вироку від 18.05.2017 року Гайворонського районного суду Кіровоградської області у період з 23.06.2017 року по 23.11.2017 року, згідно ст. 537 п.11,14 ст. 539 КПК України, яке підтримав.

Прокурор в судовому засіданні клопотання засудженого та представника установи виконання покарань підтримав.

Суд, заслухавши думку прокурора, представника установи виконання покарань, дослідивши матеріали справи, приходить до наступного.

Відповідно до п.14 ч.1 ст.537 КПК України, під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати такі питання: інші питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Положеннями ч.1 ст.539 КПК України, визначено, що питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч.1 ст.3 цього закону підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

У відповідності до вимог, передбачених ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 21 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» (далі - Закон № 838-VIII), що набрав чинності 24 грудня 2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, зарахування строку попереднього ув`язнення в межах того самого кримінального провадження здійснюється в такому порядку:

1) строк попереднього ув`язнення переводиться у строк позбавлення волі відповідно до співвідношення, визначеного абзацом першим цієї частини;

2) визначений відповідно до пункту 1 цієї частини строк позбавлення волі переводиться в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного частиною першою цієї статті.

При призначенні основного покарання, не зазначеного в частині першій цієї статті, суд зобов`язаний повністю звільнити засудженого від відбування такого основного покарання.

У строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року №2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» (далі закон №2046-VIII), яким внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України та викладено дану норму в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Вирішуючи питання щодо дії в часі положень ч.5 ст.72 КК України, Велика Палата Верховного Суду у Постанові № 663/537/17 від 29 серпня 2018 року зазначила, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).

Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 рокудо 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Раніше ОСОБА_5 був засуджений:

- 08.06.2011 року Гайворонським районним судом Кіровоградської області за ч.3 ст. 185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік;

- 26.11.2013 року Гайворонським районним судом Кіровоградської області за ч.1 ст. 185 КК України до покарання у виді 80 годин громадських робіт;

- 16.04.2014 року Гайворонським районним судом Кіровоградської області за ч.1 ст.125 КК України до покарання у виді 200 годин годин громадських робіт; на підставі ст. 71 КК України, до покарання за даним вироком частково приєднано невідбуте покарання за вироком Гайворонського районного суду Кіровоградської області від 26.11.2013 року та остаточно призначено покарання у виді 240 годин громадських робіт;

- 18.03.2015 року Гайворонським районним судом Кіровоградської області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі; на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 3 роки;

- 18.05.2017 року Гайворонським районним судом Кіровоградської області за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового складання призначеного покарання за даним вироком та не відбутої частини покарання за попереднім вироком Гайворонського районного суду Кіровоградської області від 18.03.2015 року, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. Строк відбування покарання визначено рахувати з часу затримання. Згідно розпорядження від 20.06.2017 року, вирок Гайворонського районного суду Кіровоградської області від 18.05.2017 року набрав законної сили 20.06.2017 року. Згідно протоколу затримання, ОСОБА_5 був затриманий на виконання даного вироку 23.06.2017 року.

Ухвалою від 09.10.2017 року Савранського районного суду Одеської області засудженого ОСОБА_5 тимчасово переведено до Одеської установи покарань №21 УДПС України в Одеській області та визначено утримувати там до закінчення досудового розслідування по кримінальному провадженню, внесеному до ЄРДР 17.03.2017 року за №0000078. 23.11.2017 року Савранським районним судом Одеської області щодо підозрюваного ОСОБА_5 у даному кримінальному провадженні застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. 15.12.2017 року Любашівським районним судом Одеської області продовжено строк тримання під вартою ОСОБА_5 до 15.02.2018 року.

ОСОБА_5 відбуває покарання, призначене вироком від 24.01.2018 року Любашівського районного суду Одеської області у справі №512/617/17 у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР 17.03.2017 року за №0000078 за вчинення злочину, передбаченого ч.3 ст.185 КК України, на підставі ч.4 ст.70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, за даним вироком та за вироком Гайворонського районного суду Кіровоградської області від 18.05.2017 року, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 7 місяців. Строк відбування покарання визначено рахувати з 23.11.2017 року, зарахувавши в строк відбування покарання період перебування під вартою за попереднім вироком. Міру запобіжного заходу - тримання під вартою залишено без змін.

Відповідно до розпорядження Любашівського районного суду Одеської області від 26.02.2018 року, вирок від 24.01.2018 року Любашівського районного суду Одеської області набрав законної сили 26.02.2018 року.

Злочини, за які ОСОБА_5 засуджено 18.05.2017 року Гайворонським районним судом Кіровоградської області та 24.01.2018 року Любашівським районним судом Одеської області вчинено ним 27.11.2016 року та 16.03.2017 року відповідно. Отже, питання про зарахування йому попереднього ув`язнення у строк покарання належить вирішувати за правилами ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Оскільки ОСОБА_5 був тимчасово переведений до установи попереднього ув`язнення з 09.10.2017 року для проведення слідчих дій у кримінальному провадженні внесеному до ЄРДР 17.03.2017 року за №0000078, в подальшому йому обрано у даному кримінальному провадженні запобіжний захід у виді тримання під вартою, який був застосований до ОСОБА_5 до моменту набрання вироком законної сили, тобто до 26.02.2018 року, даний період згідно положень абз.4 ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII є попереднім ув`язненням та має бути зарахований засудженому у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Дане питання Любашівським районним судом Одеської області при ухваленні вироку від 24.01.2018 року не вирішене, відтак клопотання засудженого та представника установи виконання покарань в цій частині є обґрунтованим.

Крім того, відповідно до ч.4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.
Оскільки покарання, яке ОСОБА_5 відбував за попереднім вироком з моменту його затримання 23.06.2017 року та до моменту його тимчасового переведення до установи попереднього ув`язнення 09.10.2017 року не зараховане при призначенні покарання із застосуванням ч.4 ст.70 КК України Любашівським районним судом Одеської області при ухваленні вироку від 24.01.2018 року, суд приходить до висновку про зарахування даного строку у строк відбування ним остаточно призначеного покарання за сукупністю злочинів.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 70, 72 КК України, ст.ст. 369, 372 КПК України, суд

у х в а л и в:

Клопотання ОСОБА_5 та в.о. начальника ДУ «Арбузинська виправна колонія №83» задовольнити.

Засудженому ОСОБА_5 в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень вироком Любашівського районного суду Одеської області від 24.01.2018 року у виді 4 років 7 місяців позбавлення волі, зарахувати покарання у виді позбавлення волі, відбуте частково за попереднім вироком Гайворонського районного суду Кіровоградської області від 18.05.2017 року, а саме: з 23.06.2017 року по 08.10.2017 року включно.

Засудженому ОСОБА_5 в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень вироком Любашівського районного суду Одеської області від 24.01.2018 року у виді 4 років 7 місяців позбавлення волі, зарахувати попереднє ув`язнення з 09.10.2017 року по 26.02.2018 року включно з розрахунку, що один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.
Ухвала може бути оскаржена до Миколаївського апеляційного суду протягом семи днів з моменту її проголошення через Арбузинський районний суд Миколаївської області.

Суддя ОСОБА_1