Провадження № 1-кс/761/9026/2020
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 травня 2020 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_4 , слідчого ОСОБА_5 , прокурора Київської місцевої прокуратури № 10 ОСОБА_6 ,

розглянувши клопотання слідчого СВ Шевченківського УП ГУНП у місті Києві старшого лейтенанта поліції ОСОБА_5 про примусове відібрання біологічних зразків ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в межах кримінального провадження № 0000960 внесеного до ЄРДР 30.01.2020 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченогоч.3 ст.187 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Слідчий СВ Шевченківського УП ГУНП у місті Києві старший лейтенант поліції ОСОБА_5 звернувся до суду з даним клопотанням, погодженим прокурором Київської місцевої прокуратури № 10 ОСОБА_7 , зважаючи на наступне.

Слідчим відділом Шевченківського УП ГУНП у місті Києві 12.01.2018 до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено інформацію про кримінальне правопорушення за № 00000960 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.187 КК України. Досудовим розслідуванням установлено, що 30.01.2020 приблизно о 11 годині 25 хвилин за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 17, невстановлена слідством особа, шляхом вільного доступу проникла до нежитлового приміщення, а саме до відділення «Кредит Кафе», де вчинила розбійний напад на ОСОБА_8 із застосуванням газового балончика та погрозою застосування предмета, що схожий на ніж, яку потерпілий сприйняв як реальну загрозу життю та здоров`ю, після чого відкрито викрала грошові кошти, після чого з місця вчинення кримінального правопорушення зникла у невідомому напрямку, розпорядившись викраденим на власний розсуд. Під час огляду місця події у відділенні «Кредит Кафе» за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 17, виявлено та вилучено два сліди структури матеріалу, три сліди папілярних узорів та носову хустинку. В подальшому, в ході обстеження прилеглої території, неподалік від вчинення кримінального правопорушення, а саме в дворах будинку № 5 по Щусєва у м. Києві проведено огляд місця події, в ході якого виявлено та вилучено: медичну маску голубого кольору, шапку-вушанку темного сірого кольору, пальто чорного кольору марки «ViaToledo». Застосовувалася розшукова собака, яка від місця вчинення кримінального правопорушення дійшла до будинку № 16-А по вулиці Дорогожицькій у м. Києві та закінчила свою роботу. В ході розслідування вказаного кримінального правопорушення, призначено ряд експертиз: 30.01.2020 призначено молекулярно-генетичну експертизу по медичній масці голубого кольору, шапці-вушанці темного сірого кольору, пальту чорного кольору, які вилучені протоколом огляду місця події за адресою: м. Київ, вул. Щусєва, 5; 30.01.2020 призначено дактилоскопічну експертизу по 3 (трьох) слідах папілярних узорів, які вилучені у приміщенні «КредитКафе» за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 17. 30.01.2020 трасологічну експертизу 2 (двох) слідах структури матеріалу, які вилучені у приміщенні «КредитКафе» за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 17. Під час досудового слідства встановлено, що в рамках кримінального провадження № 0003055 від 06.05.2020, слідчим Дніпровського УП ГУНП у м. Києві, в порядку ст. 208 КПК України затримано гр. ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , за вчинення аналогічного кримінального правопорушення. 12.05.2020 прокурором Київської місцевої прокуратури №10, винесено постанову про відбір біологічних зразків у ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для проведення експертного дослідження, з метою перевірки останнього до вчинення вище описаного кримінального правопорушення. Слідчим Дніпровського УП ГУНП у м. Києві, надано дозвіл слідчому Шевченківського УП ГУНП у м. Києві, на проведення слідчих дій з підозрюваним ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , якому обрано міру запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та наданий час утримується в ІТТ ГУНП у м. Києві. 15.05.2020 слідчим Шевченківського УП ГУНП у м. Києві в приміщенні ІТТ ГУНП у м. Києві ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та його захиснику оголошена постанова прокурора Київської місцевої прокуратури № 10 ОСОБА_7 про відбір біологічних зразків для проведення експертного дослідження та складено протокол отримання зразків для експертизи, після чого ОСОБА_3 , в присутності двох понятих, повідомив, що відмовляється надавати власні біологічні зразки для проведення експертизи. У зв`язку з вищенаведеним, з метою встановленням факту чи дійсно ОСОБА_3 причетний до вище описаного кримінального правопорушення, необхідно призначити до Київського НДЕКЦ у м. Києвікомплексу молекулярно-генетичну експертизу, проведення якої без надання експертам біологічних зразків ОСОБА_3 неможливе. Враховуючи те, що для з`ясування обставин кримінального правопорушення, питання про причетність ОСОБА_3 , до вчинення вказаного кримінального правопорушення потрібно провести комплексну молекулярно-генетичну експертизу, керуючись ст. ст. 40, 160-166 , 241, 242, 245 КПК України слідчий просить дозвіл здійснити примусове відібрання біологічних зразків у ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для проведення комплексної молекулярно-генетичної експертизи.

В судовому засіданні слідчий ОСОБА_5 , прокурор групи прокурорів ОСОБА_6 підтримали внесене клопотання, просили задовольнити.

ОСОБА_3 , захисник ОСОБА_4 заперечували щодо його задоволення, зважаючи на його безпідставність.

Вислухавши доводи учасників процесу, дослідивши надані матеріали слідчий суддя вважає встановленим наступне.

Так, Слідчим відділом Шевченківського УП ГУНП у місті Києві 12.01.2018 до Єдиного реєстру досудових розслідувань внесено інформацію про кримінальне правопорушення за № 00000960 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.187 КК України.

Під час огляду місця події у відділенні «Кредит Кафе» за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 17, виявлено та вилучено два сліди структури матеріалу, три сліди папілярних узорів та носову хустинку. В подальшому, в ході обстеження прилеглої території, неподалік від вчинення кримінального правопорушення, а саме в дворах будинку АДРЕСА_1 проведено огляд місця події, в ході якого виявлено та вилучено: медичну маску голубого кольору, шапку-вушанку темного сірого кольору, пальто чорного кольору марки «ViaToledo».

В ході розслідування вказаного кримінального правопорушення, призначено ряд експертиз: 30.01.2020 призначено молекулярно-генетичну експертизу по медичній масці голубого кольору, шапці-вушанці темного сірого кольору, пальту чорного кольору, які вилучені протоколом огляду місця події за адресою: м. Київ, вул. Щусєва, 5; 30.01.2020 призначено дактилоскопічну експертизу по 3 (трьох) слідах папілярних узорів, які вилучені у приміщенні «КредитКафе» за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 17. 30.01.2020 трасологічну експертизу 2 (двох) слідах структури матеріалу, які вилучені у приміщенні «КредитКафе» за адресою: м. Київ, вул. Олени Теліги, 17.

Слідчий вказує, що необхідно отримати біологічні зразки ОСОБА_3 , який відмовився надати їх добровільно.

Як свідчать матеріали клопотання, ОСОБА_3 затримано в рамках кримінального провадження №0003055 від 06.05.2020, слідчим Дніпровського УП ГУНП у м. Києві, в порядку ст. 208 КПК України затримано за вчинення аналогічного кримінального правопорушення.

15.05.2020 слідчим Шевченківського УП ГУНП у м. Києві в приміщенні ІТТ ГУНП у м. Києві ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 та його захиснику оголошена постанова прокурора Київської місцевої прокуратури № 10 ОСОБА_7 про відбір біологічних зразків для проведення експертного дослідження та складено протокол отримання зразків для експертизи, після чого ОСОБА_3 , в присутності двох понятих, повідомив, що відмовляється надавати власні біологічні зразки для проведення експертизи.

Зазначене, як вказує слідчий є підставою для відібрання біологічних зразків примусово.

Відповідно до ч. 1 ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею.

За ч. 3 ст. 245 КПК України відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими статтею 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Приписи ст. 241 КПК України регламентують порядок освідування особи.

Зокрема, положеннями ч. 4 зазначеної норми процесуального права при освідуванні не допускаються дії, які принижують честь і гідність особи або небезпечні для її здоров`я.
Слід зазначити, що положеннями ч. 5 ст. 9 КПК України Кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини.
Статтею 17 Закону України «Про виконання рішення та застосування практики Європейського суду з прав людини», суди застосовують Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод і практику Європейського суду з прав людини, як джерело права.

Європейський суд з прав людини в своєму рішенні від 25.12.1993 року у справі «Функе проти Франції» зазначив, що не можливо здійснення по відношенню до особи будь якого примусу з метою надання цією особою доказів, які згодом буде покладено в основу її обвинувачення.

За практикою Європейського суду з прав людини фізична недоторканість особи охоплюється поняттям «приватне життя», що охороняється статтею 8 Конвенції (рішення від 26 березня 1985 року у справі «Х та Y проти Нідерландів») і стосується найбільш інтимних аспектів приватного життя, а обов`язкове медичне втручання, навіть незначне, становить втручання у це право.
Проте, ЄСПЛ допускає можливість здійснення примусового отримання зразків для дослідження, водночас регламентуючи чіткі умови та порядок здійснення такого втручання, наголошуючи, що отримання біологічних зразків можна проводити тільки за розпорядженням уповноваженої на це посадової особи, його може робити тільки акредитований лікар, котрий вправі відмовитися від виконання аналізу з огляду на виняткові причини медичного характеру. Згідно практики ЄСПЛ обов`язковою умовою отримання біологічних зразків є проведення його акредитованим лікарем, оскільки такі маніпуляції потребують спеціальних медичних знань.
Під біологічними зразками для проведення експертизи розуміють різного роду виділення (слина, сперма, клітини епітелію, кров, зразки кісткового мозку, органів тощо). Відомо, що їх примусове відібрання потребує обов`язкового залучення відповідного спеціаліста.
При цьому, необхідно передбачити можливість здійснення примусового відібрання біологічних зразків, які потребують порушення анатомічної цілісності тканин організму за умови отримання попереднього висновку лікаря про можливість здійснення примусового відбору зразків, або проведення судово-медичної експертизи. Виключно за таких умов, отримання біологічних зразків, що потребує порушення анатомічної цілісності тканин організму чи різного роду медичних маніпуляцій може бути визнано виправданим в розумінні практики ЄСПЛ.
Приймаючи рішення по суті заявлених вимог слідчий суддя виходить з того, що дана категорія справ розглядається за правилами ст.ст. 160167 ЦПК України, які регляментують розгляд клопотань про тимчасовий доступ до речей і документів.
Зазначеними нормами процесуального права, зокрема, приписами ст. 160 КПК України визначено, що у клопотанні зазначається речі і документи, доступ до яких планується отримати, значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні, можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.
Проте, клопотання не містить в собі відомостей, визначених законом.
Слідчим не зазначено, які саме (види) біологічні зразки вимагається примусово отримати, що позбавляє слідчого суддю можливості зробити висновки та достовірно пересвідчитись в тому, що з урахуванням вищенаведеного, процедура їх відібрання не завдасть шкоди здоров`ю підозрюваної , що таке втручання у права особи буде виправданим, пересвідчитись, що іншим чином такі зразки отримати неможливо і примус є єдиним можливим засобом.
За приписами ст. 22 КПУ України кримінальне провадження здійснюється на основі змагальності, що передбачає самостійне обстоювання стороною обвинувачення і стороною захисту їхніх правових позицій, прав, свобод і законних інтересів засобами, передбаченими цим Кодексом. Сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.
За таких обставин, враховуючи, що прохальна частина клопотання не містить виду біологічних зразків, отримання яких вимагається, зважаючи на те, що і під час розгляду клопотання не було отримано таких відомостей, що унеможливлює надання оцінки обставинам на які наголошує практика Європейського суду з прав людини та з урахуванням зазначеної практики, слідчий суддя приходить до висновку, що прокурором не доведено обставин, з якими чинне законодавство України передбачає можливість надання дозволу на здійснення відібрання біологічних зразків примусово, а тому не знаходить підстав для задоволення клопотання.
Виходячи з наведеного, керуючись положеннями ст. ст. 22,160-166,245,241,309 КПК України, слідчий суддя -
УХВАЛИВ:

Клопотання слідчого СВ Шевченківського УП ГУНП у місті Києві старшого лейтенанта поліції ОСОБА_5 про примусове відібрання біологічних зразків залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: