Справа № 740/2157/19
Провадження № 1-кс/740/138/20
УХВАЛА

05 лютого 2020 рокум.Ніжин

Ніжинський міськрайонний суд Чернігівської області в складі:
судді ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 ,
з участю обвинуваченого ОСОБА_3 , прокурора ОСОБА_4 ,
розглянувши в судовому засіданні заяву обвинуваченого ОСОБА_3 про відвід судді ОСОБА_5 при розгляді кримінального провадження,
встановив:
В поданій заяві від 04 лютого 2020 року ставиться питання про відвід судді ОСОБА_5 , яка здійснює судове провадження по обвинуваченню ОСОБА_3 за ч.2 ст.125 КК України. Заява обгрунтована тим, що суддя не дає йому права голосу, власних доказів, не бере до уваги всіх матеріалів справи та не викликає свідків з обох сторін, а лише слухає позивача.
Обвинувачений ОСОБА_3 в судовому засіданні підтримав заяву, пояснивши, що не погоджується із обвинуваченням щодо нього та цивільним позовом потерпілого ОСОБА_6 , в судовому засіданні клопотань про залучення захисника за призначенням та виклику свідків зі своєї сторони не заявляв.
Прокурор ОСОБА_4 в судовому засіданні проти заяви заперечував, пояснивши, що кримінальне провадження розглядом по суті не розпочате, після подачі потерпілим цивільного позову судовий розгляд 07 листопада 2019 року було відкладено для підготовки обвинуваченого до судового розгляду.
При вирішенні заяви про відвід судом враховується наступне.
В судовому засіданні встановлено, що на розгляді суду перебуває кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_3 за ч.2 ст.125 КК України, розгляд провадження по суті не розпочато, в судовому засіданні 07 листопада 2019 року потерпілим ОСОБА_6 пред`явлено цивільний позов, у зв`язку з чим розгляд кримінального провадження відкладено до 05 лютого 2020 року для надання можливості обвинуваченому ознайомитись із позовною заявою, клопотання обвинуваченого в даному судовому засіданні відсутні, що підтверджується журналом судового засідання по даному провадженню від 07 листопада 2019 року.
При розгляді заяви про відвід суддя перевіряє лише наявність підстав, що виключають участь судді у кримінальному провадженні, з`ясовує наявність обставин, які б викликали сумніви в неупередженості та безсторонності судді.
Відповідно до положень ст.75 КПК України суддя не може брати участь у кримінальному провадженні: якщо він є заявником, потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем, близьким родичем чи членом сім`ї слідчого, прокурора, підозрюваного, обвинуваченого, заявника, потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача; якщо він брав участь у цьому провадженні як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, слідчий, прокурор, захисник або представник; якщо він особисто, його близькі родичі чи члени його сім`ї заінтересовані в результатах провадження; за наявності інших обставин, які викликають сумнів у його неупередженості; у випадку порушення встановленого частиною третьою статті 35 цього Кодексу порядку визначення слідчого судді, судді для розгляду справи.
ОСОБА_3 в судовому засіданні обгрунтовує відвід запереченнями проти обвинувачення та цивільного позову, незабезпеченням його права на захист та неврахування його свідків.
Засадою кримінального провадження є змагальність сторін та свобода в поданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації

сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Змагальність процесу передбачає свободу сторін у висловленні своїх заперечень, у тому числі щодо допустимості тих чи інших доказів. Це, зокрема, прямо випливає зі змісту ч.3 ст.89 КПК України, яка передбачає, що сторони кримінального провадження, потерпілий мають право під час судового розгляду подавати клопотання про визнання доказів недопустимими, а також наводити заперечення проти визнання доказів недопустимими. Цьому праву кореспондує відповідний обов`язок іншої сторони довести допустимість такого доказу (ч.2 ст.92 КПК України).

Принцип диспозитивності (ст.26 КПК України), який відноситься до основних засад кримінального провадження, передбачає, що сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених КПК України, а суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.

Положеннями ст.49 КПК України визначено, що суд зобов`язаний забезпечити участь захисника у кримінальному провадженні у випадках, якщо, зокрема, обвинувачений заявив клопотання про залучення захисника, але за відсутністю коштів чи з інших об`єктивних причин не може його залучити самостійно.

За таких обставин обвинувачений ОСОБА_3 не позбавлений можливості заявлення клопотання про залучення захисника згідно ст.49 КПК України, надання доказів, зокрема, свідків, щодо спростування обвинувачення та цивільного позову.

Вказані дані про упередженість чи відсутність безсторонності судді ОСОБА_5 , дані, на підставі яких обвинувачений вважає, що суддя не має права розглядати кримінальне провадження,-відсутні, що є підставою для відмови у задоволенні заяви про відвід, не є такими підставами заперечення проти обвинувачення та цивільного позову.
Керуючись ст.ст.75,80, 81 Кримінального процесуального кодексу України, суд,-
ухвалив:
У задоволенні заяви обвинуваченого ОСОБА_3 про відвід судді ОСОБА_5 ,-відмовити.
Ухвала окремому оскарженню не підлягає.
Суддя ОСОБА_7 .