Справа № 639/879/20
Провадження №1-в/639/169/20
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
12 травня 2020 року Жовтневий районний суд м. Харкова у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

засудженого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Харкова провадження за клопотанням ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, засудженого вироком Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року за ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі,

про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання відповідно до вимог ч. 5 ст.72 КК України(в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року),-
в с т а н о в и в :
До Жовтневого районного суду м. Харкова з клопотанням про зарахування строку тримання в місцях попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ч. 5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) звернувся засуджений ОСОБА_4 ..

В своєму клопотанні ОСОБА_4 просив зарахувати строк його попереднього ув`язнення на час перебування в ДУ «Харківський слідчий ізолятор» для розгляду його заяви про перегляд вироку Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року за нововиявленими обставинами з 13.11.2019р..
В судовому засіданні ОСОБА_4 та його захисник вимоги клопотання підтримали, просили його задовольнити.
Прокурор вважала необхідним клопотання повернути, адже рішення по кримінальному провадженню про перегляд за нововиявленими обставинами вироку Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року стосовно ОСОБА_4 не ухвалено, провадження знаходиться на розгляді Московського районного суду м. Харкова, наступне судове засідання призначено на 25.05.2020р..
Вислухавши ОСОБА_4 , думку захисника та прокурора, дослідивши надані матеріали особової справи засудженого та матеріали судового провадження, суд приходить до таких висновків.
24 грудня 2015 року набрала чинності нова редакція ч. 5 ст.72 КК України, викладена Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-VІІІ. Зазначеною нормою передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.
При цьому згідно ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015р.) у строк попереднього ув`язнення включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_4 засуджений востаннє вироком Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року за ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 71 КК України до 5 років 1 місяця позбавлення волі. Визначено початком строку відбування покарання ОСОБА_4 обчислювати з дня затримання 26.03.2018р. До набрання вироком законної сили запобіжний захід ОСОБА_4 не обирати, а обраний залишити без змін, у зв`язку з відбуванням покарання у вигляді позбавлення волі за вироком Московського районного суду м. Харкова від 14.10.2011р.

Ухвалою Харківського апеляційного суду від 29.01.2019р. закрито апеляційне провадження за апеляційними скаргами прокурора та обвинуваченого ОСОБА_4 на вирок Московського районного суду від 21.08.2018 року щодо ОСОБА_4 у зв`язку з відмовою обвинуваченого та прокурора від поданих апеляційних скарг. Відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_4 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26 березня 2018 року по 29 січня 2019 року із розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Московського районного суду м. Харкова від 30.08.2019р. відкрито кримінальне провадження за нововиявленими обставинами за заявою ОСОБА_4 про перегляд вироку Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року, ухваленого в кримінальному провадженні № 1-кп/643/899/18, справа № 643/2403/16-к, та призначено заяву до судового розгляду у відкритому судовому засіданні в приміщенні Московського районного суду м. Харкова.
Ухвалою Московського районного суду м. Харкова від 13.11.2019р. клопотання засудженого ОСОБА_4 - задоволено. Тимчасово переведено ОСОБА_4 з ДУ «Холодногірська виправна колонія № 18» до ДУ «Харківський слідчий ізолятор» на час розгляду заяви ОСОБА_4 про постановлення ухвали про зарахування в строк покарання строку тримання під вартою (справа № 643/2403/16-к, провадження № 1-о/643/7/19).
Відповідно до ч. ч. 1, 3 ст. 26 КПК України сторони кримінального провадження є вільними у використанні своїх прав у межах та у спосіб, передбачених цим Кодексом; слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом.
Тобто, особа самостійно визначає матеріально-правові вимоги та їх підстави при зверненні до суду.

Як зазначалось вище, ОСОБА_4 просив зарахувати у строк покарання строк його перебування в ДУ «Харківський слідчий ізолятор» для участі у розгляді кримінального провадження за нововиявленими обставинами за заявою ОСОБА_4 про перегляд вироку Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року
Водночас, як встановлено судовим розглядом, станом на 12.05.2020 року вказане кримінальне провадження не завершено, остаточне рішення у вказаному провадженні, яке б набрало законної сили, не ухвалене.
Відповідно до роз`яснень, наданих в пункті 4 листа Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ №223-20/0/4 від 11.01.2016 року, з огляду на системний аналіз положень статей 537, 539 КПК, питання зарахування строку попереднього ув`язнення:
- під час виконання вироку, враховуючи зміст положень ч.6 ст.9 КПК має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п.2 ч.2 ст.539 КПК);
- у період між ухваленням обвинувального вироку та набранням ним законної сили, враховуючи зміст положень ч.6 ст.9 КПК, має вирішуватися судом, який ухвалив такий вирок (п.4 ч.2 ст.539 КПК).
Якщо ж клопотання про застосування цього Закону подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого обвинувачений тимчасово перебуває (наприклад, за місцем знаходження слідчого ізолятора), суд ухвалою повертає клопотання особі, яка його подала, із роз`ясненням права та порядку звернення.
У випадку з`ясування апеляційним судом під час перегляду кримінального провадження наявності підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання за правилами, визначеними у ч.5 ст.72 КК (у редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), слід застосувати її положення, зазначивши у резолютивній частині судового рішення окремим пунктом про таке зарахування.
Таким чином, оскільки відкрито кримінальне провадження за нововиявленими обставинами за заявою ОСОБА_4 про перегляд вироку Московського районного суду м. Харкова від 21.08.2018 року, остаточне рішення по якому не прийнято, то суд дійшов висновку, що клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року) необхідно повернути заявнику.
Питання про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання відносно ОСОБА_4 може бути вирішено: 1) під час перегляду кримінального провадження за нововиявленими обставинами до набрання законної сили відповідним рішенням (вироком/ухвалою) до суду, який здійснює перегляд кримінального провадження за нововиявленими обставинами; 2) у випадку подання апеляційної скарги на стадії апеляційного перегляду вироку/ухвали - до суду апеляційної інстанції; 3) після набрання законної сили рішенням (вироком/ухвалою) за наслідками перегляду кримінального провадження за нововиявленими обставинами - до суду за місцем відбування покарання (виконанням вироку).

Керуючись вимогами ст. 72 КК України, ст. ст. 537, 539 КПК України, суд,-
п о с т а н о в и в :
КлопотанняОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року)- повернути заявнику.
Роз`яснити ОСОБА_4 право на звернення з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ст.72 КК України(в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року): 1) під час перегляду кримінального провадження за нововиявленими обставинами до набрання законної сили відповідним рішенням (вироком/ухвалою) до суду, який здійснює перегляд кримінального провадження за нововиявленими обставинами; 2) у випадку подання апеляційної скарги на стадії апеляційного перегляду вироку/ухвали - до суду апеляційної інстанції; 3) після набрання законної сили рішенням (вироком/ухвалою) за наслідками перегляду кримінального провадження за нововиявленими обставинами - до суду за місцем відбування покарання (виконанням вироку).

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом 7 (семи) днів з дня її проголошення, шляхом подачі апеляційної скарги через Жовтневий районний суд м. Харкова.

Суддя ОСОБА_1