Справа № 161/2481/20
Провадження № 1-кс/161/1199/20
У Х В А Л А
про тимчасовий доступ до речей і документів

27 лютого 2020 року слідчий суддя Луцького міськрайонного суду Волинської області ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , з участю слідчого ОСОБА_3 розглянувши клопотання заступника начальника другого ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Волинській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів,

В С Т А Н О В И В:
Заступник начальника другого ВРКП СУ ФР ГУ ДФС у Волинській області ОСОБА_3 звернувся до Луцького міськрайонного суду Волинської області із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні адвоката ОСОБА_4 ( АДРЕСА_1 )

Слідчий вказує, що слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС у Волинській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000011 від 05.03.2019 року за ознакою кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що службова особа платника податку ФОП ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) внаслідок неналежного виконання своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них вчинила службову недбалість та спричинила державним інтересам тяжкі наслідки у виді ненадходження до бюджету податку з доходів фізичних осіб та військового збору за результатами фінансово-господарської діяльності ФОП ОСОБА_5 в розмірі 742 тис. грн.

Також, в ході досудового розслідування 11.01.2020 року ОСОБА_5 вручено вимогу в порядку ст. 93 КПК України за №3/ФОП/03-20-23-02-10 щодо надання в адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 завірених належним чином копій документів щодо оформлення трудових відносин з працівниками та визначення кола посадових обов`язків працівників, які виконували в період 2016-2019 років та виконують функції, пов`язані із веденням бухгалтерського та податкового обліку ФОП ОСОБА_5 , складанням, формуванням та подачею документів податкової звітності вказаного СГД, (в т.ч., але не виключно: трудових договорів, посадових інструкцій, розпоряджень, наказів та інших документів розпорядчого характеру, а також трудового договору від 19.06.2007 року, укладеного із ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ).

Однак, станом на 21.01.2020 року документів на виконання зазначених вимог в адресу ІНФОРМАЦІЯ_1 не надано та не повідомлено про причини їх ненадання.

Ухвала слідчого судді Луцького міськрайонного суду від 27.01.2020 року про надання тимчасового доступу до документів ФОП ОСОБА_5 не виконана. Останньою не надано документів, зазначених в ухвалі. Причини ненадання документів, про які вона повідомляє, створенні штучно з метою ухилення від виконання зазначеної ухвали.

Враховуючи необхідність дослідження здійснення підприємницької діяльності ФОП ОСОБА_5 , в ході проведення якої до бюджету не надійшли податок з доходів фізичних осіб та військовий збір в розмірі 742 тис. грн., та встановлення обставин вчинення кримінального правопорушення, виникла необхідність у тимчасовому доступі до документів та проведенні їх виїмки, а саме: документів щодо оформлення трудових відносин з працівниками та визначення кола посадових обов`язків працівників, які виконували в період 2016-2019 роки та виконують функції, пов`язані із веденням бухгалтерського та податкового обліку ФОП ОСОБА_5 , складанням, формуванням та подачею документів податкової звітності вказаного СГД, (в т.ч., але не виключно: трудових договорів, посадових інструкцій, розпоряджень, наказів та інших документів розпорядчого характеру, а також трудового договору від 19.06.2007 року, укладеного із ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ).

В даних документах містяться дані про здійснення ФОП ОСОБА_5 підприємницької діяльності, зокрема про її працівників, визначення кола їх посадових обов`язків, в тому числі виконання функцій із ведення бухгалтерського та податкового обліків ФОП ОСОБА_5 , складання, формуванням та подання документів податкової звітності вказаного платника, а також інші дані, які мають значення для кримінального провадження.
Покликаючись на те, що згідно акту приймання-передачі бухгалтерських та інших первинних документів від 11.04.2019 року, наданого ФОП ОСОБА_5 , трудові угоди, інші угоди, документи щодо нарахування заробітної плати, табелі обліку робочого часу, особові картки працівників та інші документи за період 2016-2019 роки ФОП ОСОБА_5 передала адвокату ОСОБА_4 , слідчий просить суд клопотання задовольнити із вказаних підстав.

В судовому засіданні слідчий клопотання просив задовольнити.

Заслухавши думку слідчого, перевіривши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступних висновків.

Згідно з п.п. 1,2 ч. 3 ст. 132 КПК України застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор, не доведе, що: існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора.

В поданому клопотанні, в порушення ч. 3 ст. 132 КПК України, наявність цих обставин не доведена.

Відповідно до ч. 1 ст. 22 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» адвокатською таємницею є будь-яка інформація, що стала відома адвокату, помічнику адвоката, стажисту адвоката, особі, яка перебуває у трудових відносинах з адвокатом, про клієнта, а також питання, з яких клієнт (особа, якій відмовлено в укладенні договору про надання правової допомоги з передбачених цим Законом підстав) звертався до адвоката, адвокатського бюро, адвокатського об`єднання, зміст порад, консультацій, роз`яснень адвоката, складені ним документи, інформація, що зберігається на електронних носіях, та інші документи і відомості, одержані адвокатом під час здійснення адвокатської діяльності.

Згідно п. 4 ч. 1 ст. 23 вищевказаного Закону забороняється проведення огляду, розголошення, витребування чи вилучення документів, пов`язаних із здійсненням адвокатської діяльності.

В судовому засіданні встановлено, що документи, які слідчий має наміри витребувати у адвоката, одержані ним під час здійснення адвокатської діяльності та не можуть бути витребувані з підстав передбачених Законом.

Водночас слід зазначити, що відповідно до п. 1, п. 2 ч. 1 ст. 161 КПК України речами та документами до яких заборонено доступ є листування або інші форми обміну інформацією між захисником та його клієнтом або будь-якою особою, яка представляє його клієнта, у зв`язку з наданням правової допомоги та об`єкти, які додані до такого листування або інших форм обміну інформацією.

Слідчий суддя звертає увагу щодо особливої процедури отримання ухвали суду про тимчасовий доступ до речей і документів, які становлять адвокатську таємницю, а саме:

Статтею 23 ЗУ «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» передбачено наступні гарантії адвокатської діяльності:

- забороняються будь-які втручання і перешкоди здійсненню адвокатської діяльності;

- проведення стосовно адвоката оперативно-розшукових заходів чи слідчих дій, що можуть проводитися виключно з дозволу суду, здійснюється на підставі судового рішення, ухваленого за клопотанням Генерального прокурора, його заступників, прокурора Автономної Республіки Крим, області, міста Києва та міста Севастополя;

- забороняється проведення огляду, розголошення, витребування чи вилучення документів, пов`язаних із здійсненням адвокатської діяльності та інші, передбачені Законом.

У разі проведення тимчасового доступу до речей і документів адвоката слідчий суддя, суд у своєму рішенні в обов`язковому порядку зазначає перелік речей, документів, що планується вилучити під час проведення слідчої дії чи застосування заходу забезпечення кримінального провадження, а також враховує вимоги пунктів 2-4 частини першої цієї статті.

Під час проведення тимчасового доступу до речей і документів адвоката має бути присутній представник ради адвокатів регіону, крім випадків, передбачених абзацом четвертим цієї частини. Для забезпечення його участі службова особа, яка буде проводити відповідну слідчу дію чи застосовувати захід забезпечення кримінального провадження, завчасно повідомляє про це раду адвокатів регіону за місцем проведення такої процесуальної дії.

Внести відповідне клопотання (про надання дозволу на проведення обшуку або про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів) стосовно адвоката до відповідного суду згідно вимог ст. 23 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" може лише процесуальний керівник, а саме Генеральний прокурор, його заступники, прокурор Автономної Республіки Крим, області, міста Києва та міста Севастополя.

Частина 2 ст. 36 КПК України передбачає, що прокурор, здійснюючи нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва досудовим розслідуванням, уповноважений у тому числі: погоджувати або відмовляти у погодженні клопотань слідчого до слідчого судді про проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій, інших процесуальних дій у випадках, передбачених цим Кодексом, чи самостійно подавати слідчому судді такі клопотання та інш.

Таким чином, враховуючи вищевикладене суд звертає увагу на недопустимість порушення прав адвоката та інтересів ФОП ОСОБА_5 в частині необґрунтованого та безпідставного звернення до суду з метою отримання тимчасового доступу, оскільки як вбачається із матеріалів клопотання слідчого, між адвокатом ОСОБА_4 та ФОП ОСОБА_5 укладений договір про надання правової допомоги від 25.12.2018 року, тому дані документи, до яких просить надати тимчасовий доступ слідчий, становлять адвокатську таємницю.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 131, 132, 159, 160, 161, 163 КПК України, слідчий суддя -

У Х В А Л И В:
У задоволенні клопотання слідчого ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні адвоката ОСОБА_4 ( АДРЕСА_1 ) - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подано під час підготовчого провадження у суді.

Слідчий суддя Луцького міськрайонного суду ОСОБА_1