Справа № 452/2652/17 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/1121/19 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
27 листопада 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
Львівського апеляційного суду в складі:
головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові справу за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 06 серпня 2019 року, -

з участю прокурора ОСОБА_7 ,
захисника обвинуваченого адвоката ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_6 ,
встановила:
цим вироком
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та жителя АДРЕСА_1 ,

засуджено за ч.2 ст. 185 КК України до чотирьох років позбавлення волі; за ч.2 ст. 289 КК України до п`яти років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_6 покарання п`ять років позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 ст. 71 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 22 березня 2017 року за ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 186 КК України, за сукупністю вироків призначено ОСОБА_6 покарання у виді п`яти років восьми місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань, призначених за цим та попередніми вироками Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 16 липня 2018 року за ч.3 ст. 185 КК України та Стрийського міськрайонного суду Львівської області від 16 листопада 2018 року за ч.2 ст. 185 КК України, остаточно за сукупністю злочинів призначено ОСОБА_6 покарання п`ять років десять місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

Відповідно до ч.4 ст. 70 КК України, зараховано в строк відбуття покарання ОСОБА_6 частково відбуте покарання за попереднім вироком Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 16 липня 2018 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 20 вересня 2016 року по 23 вересня 2016 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі; (в редакції Закону № 2046-VIII від 18 травня 2017 року) зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 21 серпня 2017 року по 18 грудня 2017 року та з 22 лютого 2018 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає одному дню позбавлення волі.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_6 постановлено рахувати з моменту перебування його під вартою в порядку запобіжного заходу, тобто з 21 серпня 2017 року по 18 грудня 2017 року та з 22 лютого 2018 року.

Вирішено питання застави та речових доказів.

Згідно вироку суду, ОСОБА_6 , повторно, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, 04 липня 2017 року о 17 год. 00 хв., перебуваючи в приміщенні будинку АДРЕСА_2 , який належить ОСОБА_9 , таємно викрав із однієї з кімнат акумуляторну батарею марки «Амега» потужністю 90 ah, вартістю 1470 грн., яка належала ОСОБА_10 чим спричинив потерпілому матеріальну шкоду на вказану суму.

Крім цього, ОСОБА_6 , повторно, маючи умисел на незаконне заволодіння транспортним засобом з корисливих мотивів, 21 серпня 2017 року приблизно о 05 год. 50 хв. в м. Самборі, Львівської області, по вул. Вокзальній, 1, біля приміщення пункту технічного обслуговування дільниці Самбір вагонно-експлуатаційного депо «Клепарів» (ВЧД-4), незаконно заволодів скутером марки «Навігатор», який належить ОСОБА_11 , та пхаючи його транспортував в напрямку вул. Чорновола в м. Самборі, де біля будинку №2 був затриманий працівниками поліції, чим спричинив потерпілому ОСОБА_11 матеріальну шкоду на суму 7000 грн.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 не оспорює висновків суду першої інстанції щодо встановлених фактичних обставин кримінального провадження, доведеності вини та правильності кваліфікації його дій, а не згідний з описками які він виявив у резолютивній частині вироку Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 23 березня 2017 року в справі №452/2981/16-к та резолютивній частині вироку Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 06 серпня 2019 року в справі №452/2562/17.

Просить у відповідності до вимог ст. 379 КПК України виправити описки в резолютивних частинах вищезгаданих вироків.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції в редакції Закону № 838-VIII зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення, а саме з 20 вересня 2016 року по 23 вересня 2016 року, з 21 серпня 2017 року по 18 грудня 2017 року та з 22 лютого 2018 року включно по день розгляду його апеляційної скарги як один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки злочин, за який вироком Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 22 березня 2017 року його визнано винним, він вчинив під час прямої дії закону №838-VIII.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення обвинуваченого ОСОБА_6 та виступ його захисника адвоката ОСОБА_8 , які просять частково задоволити апеляційну скаргу, врахувавши ухвалу Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 01 жовтня 2019 року, з якою погоджуються, думку прокурора про її заперечення та залишення вироку суду без зміни, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до часткового задоволення, з наступних підстав.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_6 у вчиненні зазначених у вироку суду кримінальних правопорушень, відповідає фактичним обставинам справи і є обґрунтованим.

Наведеним у вироку доказам місцевий суд дав належну правову оцінку, вірно кваліфікував дії обвинуваченого за ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 289 КК України.

Оскільки фактичні обставини кримінального провадження ніким не оспорюються, суд не проводить детальний їх аналіз і відповідно до ст. 404 КПК України перевіряє вирок місцевого суду лише в межах апеляційної скарги.

П.4 ч.1 ст. 409 КПК України передбачено, що підставою для скасування або зміни судового рішення судом апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п.1 ч.1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування закону, який підлягає застосуванню.

Згідно з ч.2 ст. 4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, який діяв на час вчинення цього діяння.

Положеннями ст. 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище, має зворотну дію у часі. Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі.

Згідно з ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у п.105 постанови від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Так, вироком Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 22 березня 2017 року ОСОБА_6 засуджений за ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 186, ч.2 ст. 186, ст.ст. 70, 71 КК України за злочини, вчинені до 20 червня 2017 року до п`яти років шести місяців позбавлення волі. На підставі ч.5 ст. 72 КК України, зараховано ОСОБА_6 у строк покарання термін його затримання з 20 вересня 2017 року по 23 вересня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (том 2, а.с. 27-30).

Ухвалою слідчого судді Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 23 серпня 2017 року (за епізодами вчинення злочинів 04 липня 2017 року та 21 серпня 2017 року) застосовано відносно ОСОБА_6 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Строк тримання під вартою постановлено рахувати з 21 серпня 2017 року, тобто з моменту затримання (том 1, а.с. 24-26).

Ухвалою Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 19 жовтня 2017 року (за епізодами вчинення злочинів 04 липня 2017 року та 21 серпня 2017 року) застосовано відносно ОСОБА_6 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою із визначенням розміру застави. Строк тримання під вартою постановлено рахувати з 19 жовтня 2017 року по 17 грудня 2017 року. (том 1, а.с. 51).

Ухвалою Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 14 грудня 2017 року продовжено ОСОБА_6 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою із визначенням розміру застави. (том 1, а.с. 93-94).

Як вбачається з повідомлення в.о. начальника ДУ «Львівська установа виконання покарань (№19)» ОСОБА_12 , 18 грудня 2017 року ОСОБА_6 звільнений з установи у зв`язку з внесенням ОСОБА_13 застави (том 1, а.с. 100).

Вироком Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 16 липня 2018 року ОСОБА_6 засуджено за ч.3 ст. 185 КК України до п`яти років позбавлення волі. Запобіжний захід до набрання вироком законної сили залишено тримання під вартою. Початок строку відбування покарання ОСОБА_6 постановлено рахувати з 22 лютого 2018 року.

Вироком Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 06 серпня 2019 року ОСОБА_6 визначено остаточне покарання у виді п`яти років десяти місяців позбавлення волі без конфіскації майна за сукупністю вироків та за сукупністю злочинів, на підставі ч.5 ст. 71, ч.4 ст. 70 КК України, тобто, в тому числі за злочини, вчинені до 20 червня 2017 року.

Відтак, враховуючи вищенаведені обставини та з огляду на положення ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року) і правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, колегія суддів вважає, що вирок суду першої інстанції підлягає зміні, оскільки обвинуваченому ОСОБА_6 слід також зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 серпня 2017 року по 18 грудня 2017 року та з 22 лютого 2018 року до моменту набрання вироком законної сили (27 листопада 2019 року) включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Таким чином, на думку колегії суддів, слушними є доводи апеляційної скарги обвинуваченого з цього приводу.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону при розгляді справи, які були б підставою для скасування постановленого судового рішення, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів,
ухвалила:
апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задоволити частково.
Вирок Самбірського міськрайонного суду Львівської області від 06 серпня 2019 року відносно ОСОБА_6 змінити.
На підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21 серпня 2017 року по 18 грудня 2017 року та з 22 лютого 2018 року по 27 листопада 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4