ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/190/19 Справа № 712/916/19 Категорія: ч.1 ст. 185, ч.2 ст. 307 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 листопада 2019 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого-суддіОСОБА_2 ,
суддівОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю: секретаря судового засідання прокурора захисника ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси матеріали кримінального провадження №0005758 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 15 квітня 2019 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Черкаси, громадянина України, українця, освіта середня, непрацюючого, неодруженого, раніше не судимого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 185, ч.2 ст. 307 КК України, та призначено йому покарання:

- за ч.1 ст. 185 КК України, у виді 1 року позбавлення волі;

- за ч.2 ст. 307 КК України, у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ст. 70 КК України, визначено остаточне покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

До набрання вироком законної сили, обрано ОСОБА_8 запобіжний захід у виді особистого зобов`язання з покладенням обов`язків, передбачених п.1,2,3 ч.5 ст. 194 КПК України.
Строк відбуття покарання ОСОБА_8 визначено рахувати з моменту фактичного затримання.
Вирішено стягнути з ОСОБА_8 на користь держави витрати за проведення : судово-товарознавчої експертизи №4/2248 від 21.11.2017 - 593, 22 грн.; судово-хімічної експертизи №2/2757 від 30.11.2017 1484, 40 грн., судово-хімічної експертизи №2/2919 від 06.12.2017 1484, 40 грн.
Вирішена доля речових доказів відповідно до ст. 100 КПК України.

встановила:

Вироком Соснівського районного суду м.Черкаси ОСОБА_8 визнаний винуватим та засуджений за те, що він, 05.07.2017 о 01 год. 17 хв. маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, діючи цілеспрямовано, з корисливих мотивів, знаходячись на території заправної станції ТОВ «СОКАР ПЕТРОЛЕУМ», за адресою: м. Черкаси, вул. Надпільна 226/1, підійшов до урни попільниці із нержавіючого глянцю, та переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, таємно, умисно, з корисливих мотивів, викрав чуже майно, яке належить ТОВ «СОКАР ПЕТРОЛЕУМ», а саме: урну попільницю з нержавіючого глянцю серії А500С, в кількості 1 штуки, ринкова вартість якої згідно висновку експерта №4/2248 від 21.11.2017 на час викрадення могла становити 833,84 грн.

Викрадене ОСОБА_8 , поклав до багажного відділення автомобіля «Део Сенс» д.н.з. НОМЕР_1 , та вивіз за межі заправної станції, завдавши при цьому ТОВ «СОКАР ПЕТРОЛЕУМ» матеріальної шкоди на вищевказану суму.

Крім того, ОСОБА_8 , у невстановлений слідством період часу та місці, за виниклим умислом на незаконне придбання з метою збуту, придбав у невстановленої особи для подальшого збуту у невстановлений спосіб особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та поліетиленові пакетики для фасування, та з моменту придбання, усвідомлюючи суспільну небезпеку свого діяння і бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків, зберігав їх до 10.11.2017, з метою подальшого збуту для особистого матеріального збагачення.

10.11.2017 у період часу з 08 год. 10 хв. до 08 год. 40 хв., під час проведення санкціонованого обшуку у приміщенні квартири АДРЕСА_2 , де проживає ОСОБА_8 , працівниками поліції у присутності понятих, було виявлено та вилучено дев`ять поліетиленових пакетів із вмістом подрібненої речовини рослинного походження, яка згідно висновку судово-хімічної експертизи №2/2757 від 30.11.2017 є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс. Маса висушеного наркотичного засобу становить 1,90 г., 2,10 г., 1,90 г., 1,90 г., 1,85 г., 1,80 г., 1,90 г., 1,85 г., 1,50 г. Загальна маса особливо небезпечного наркотичного засобу у перерахунку на суху речовину складає - 16,70 г.

Вказаний особливо небезпечний наркотичний засіб ОСОБА_8 незаконно зберігав за місцем свого проживання з метою подальшого збуту.

Крім того, у невстановлений слідством період часу та місці, ОСОБА_8 , за повторно виниклим умислом на незаконне придбання з метою збуту, придбав у невстановленої особи для подальшого збуту у невстановлений спосіб п/е пакети з особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс та зберігав їх до 28.11.2017.

28.11.2017, ОСОБА_8 продовжуючи свій злочинний намір, усвідомлюючи наслідки своїх незаконних дій та бажаючи настання суспільно небезпечних наслідків свого діяння, маючи умисел на незаконне зберігання з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу - канабіс, незаконно зберігав при собі раніше придбані ним, п/е пакети із наркотичним засобом.

28.11.2017, близько 23 год. 35 хв., ОСОБА_8 перебуваючи в м. Черкаси, бул. Шевченка, 470, в ігровому залі «Національна лотерея», під час спілкування із працівниками поліції, після проведення поверхневої перевірки добровільно видав поліції поліетиленовий пакет, в якому знаходились вісім поліетиленових пакетиків з подрібненою речовиною рослинного походження та один паперовий згорток в якому також знаходилась подрібнена речовина рослинного походження, яка згідно висновку судово хімічної експертизи №2/2919 від 06.12.2017, являє собою особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено - канабіс, маса якого становить 2,13 г., 2,02 г., 1,99 г., 2,09 г., 2,24 г., 2,03 г., 2,02 г., 1,94 г. та 1,49 г. Загальна маса особливо небезпечного наркотичного засобу у перерахунку на суху речовину складає - 17,95 г. Після чого видане було вилучено та упаковано до сейфпакету №4487889. Вказаний особливо небезпечний наркотичний засіб ОСОБА_8 , незаконно зберігав за місцем свого проживання з метою подальшого збуту.

Не погоджуючись з вироком суду, захисник ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу в якій, вважаючи його незаконним в частині визнання винним ОСОБА_8 за ч.2 ст. 307 КК України, просив: змінити його, змінивши правову кваліфікацію дій ОСОБА_8 з ч.2 ст. 307 КК України на ч.2 ст. 309 КК України; призначити покарання за ч.2 ст. 309 КК України у вигляді 2 років позбавлення волі; покарання призначене за ч.1 ст. 185 КК України залишити без змін; на підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточне покарання визначити у вигляді 2 років позбавлення волі; застосувати до ОСОБА_8 ст. 75 КК України, на підставі якої звільнити його від відбування призначеного покарання з випробуванням, визначивши 1 рік іспитового строку.

В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що в матеріалах кримінального провадження відсутні належні та допустимі докази, які б спростовували покази обвинуваченого ОСОБА_8 про те, що наркотичну речовину як в першому, так і в другому випадку, він зберігав для власного вживання. Вважає, що місцевим судом не точно викладено покази обвинуваченого ОСОБА_8 та належним чином не надано оцінку речовому доказу по справі, а саме пристрою за допомогою якого обвинувачений шляхом куріння вживав наркотичну речовину, що підтверджує той факт, що вилучена наркотична речовина придбана для власного вживання. Також великий розмір наркотичного засобу канабіс рахується з 500 грамів, а в ОСОБА_8 за двома епізодами було вилучено лише 34,65 грама.

Заслухавши доповідь судді, думку апелянта - захисника ОСОБА_7 , який підтримав подану апеляційну скаргу, та просив її задовольнити в повному обсязі, думку прокурора ОСОБА_6 , яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги захисника, та просила вирок місцевого суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Колегія суддів вважає, що судом першої інстанції при прийнятті рішення по даній справі вказані вимоги закону були належним чином дотримані.

Так, висновки суду щодо доведеності винуватості ОСОБА_8 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які він засуджений, відповідають фактичним обставинам справи, що ґрунтуються на всебічному, повному та об`єктивному їх дослідженні, яким суд дав обґрунтовану і правильну правову оцінку, відповідно до ст. 94 КПК України.

Дії обвинуваченого ОСОБА_8 за ч.1 ст. 185, ч.2 ст. 307 КК України судом першої інстанції кваліфіковано вірно.

Крім того, згідно ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги. Оскільки апелянтом не оспорюється кваліфікація дій ОСОБА_8 за ч.1 ст. 185 КК України та призначене покарання за вказаною статтею, тому суд апеляційної інстанції переглядає оскаржуваний вирок місцевого суду лише в частині доведеності вини ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 307 КК України.

Доводи апелянта про необхідність перекваліфікації дій обвинуваченого ОСОБА_8 з ч.2 ст. 307 на ч.2 ст. 309 КК України, оскільки захисник вважає, що в матеріалах кримінального провадження відсутні належні та допустимі докази, які б беззаперечно вказували на незаконне зберігання обвинуваченим ОСОБА_8 з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу , є безпідставними з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, незважаючи на невизнання ОСОБА_8 своєї вини у пред`явленому йому обвинуваченні за ч.2 ст. 307 КК України, його винуватість у вчиненні даного кримінального правопорушення, підтверджується безпосередньо дослідженими в судовому засіданні судом першої інстанції та наведеними у вироку доказами, а саме:

- даними протоколу обшуку від 10.11.2017 та фототаблицею до нього, згідно якого працівниками поліції в присутності понятих, за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено дев`ять пакетиків з висушеною речовиною рослинного походження, та пусті пакетики в кількості близько 100 штук;

- даними висновку експерта №2/2757 від 30.11.2017 та фототаблицею до нього, згідно якого надана на дослідження в 9 пакетиках з полімерного матеріалу подрібнена речовина рослинного походження зеленого кольору є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс. Загальна маса наркотичного засобу складає 16,70 г.;

- даними протоколу огляду предметів від 24.11.2017, яким зафіксовано проведений слідчим огляд пакету, горловина якого зав`язана ниткою до якої прикріплено пояснювальний запис «10.11.2017 АДРЕСА_1 . В ході обшуку виявлено: близько 100 поліетиленових пакетиків», наявні підписи понятих та слідчого. Протоколом зафіксовано, що при відкритті даного пакету та перерахунку, всередині знаходяться 114 пустих поліетиленових фасувальних пакетиків, верхня частина яких в місці Zip-застібки зафарбована в фіолетовий колір;

- даними протоколу огляду місця події від 28.11.2017 та фототаблицею до нього, згідно якого працівники поліції в присутності понятих оглянули приміщення ігрового залу «Національна лотерея», розташованого за адресою: м. Черкаси, бульвар Шевченка, 470. Під час огляду приміщення було встановлено, що за одним із столів знаходиться ОСОБА_8 , під час особистого огляду якого у внутрішньому кармані спідніх штанів знаходився пакет білого кольору, в якому знаходилися 8 пакетів з сухою подрібненою речовиною схожу на наркотичну речовину. Також за столом, за яким знаходився ОСОБА_8 , було виявлено згорток з паперу в якому знаходиться суха подрібнена речовина, схожа на наркотичну з характерним запахом;

- даними висновку експерта №2/2919 від 06.12.2017 та фототаблицею до нього, згідно якого надані на дослідження речовини рослинного походження зеленого кольору, у восьми пакетах з прозорого безбарвного полімерного матеріалу із застібкою та одному паперовому згортку, є особливо небезпечним наркотичним засобом, обіг якого заборонено - канабіс. Загальна маса особливо небезпечного наркотичного засобу в перерахунку на суху речовину складає 17,95 г.;

- даними протоколу огляду предметів від 15.12.2017 та фототаблицею до нього, на яких відображено проведений слідчим огляд DVD-R дисків з відео файлами, на яких зафіксовано як ОСОБА_8 за участю понятих дістає з внутрішнього карману штанів білий поліетиленовий пакет та кладе його на стіл, після чого працівниками поліції даний пакет оглядається та вміст запаковується до сейф пакету НПУ ГСУ.

Зазначені вище докази жодних сумнівів щодо їх достовірності та допустимості не викликають, оскільки вони оформлені у визначеному процесуальним законом порядку.

Доводи апелянта про те, що обвинувачений ОСОБА_8 вже в розфасованому вигляді придбав наркотичну речовину для власного вживання, а вилучені пусті пакувальні поліетиленові пакети йому не належать є безпідставними, нічим непідтверджені, та не узгоджуються з матеріалами кримінального провадження.

Обвинувачений ОСОБА_8 згідно довідки КЗ «ЧОНД» від 07.09.2017 (а.с. 98), під диспансерним наглядом у лікаря нарколога як наркозалежна особа не перебуває, та в матеріалах кримінального провадження відсутні докази того, що обвинувачений вживав наркотичні засоби, в тому числі канабіс, як і дані про те, що останній раніше притягувався до відповідальності за дії, пов`язані з вживанням наркотичних засобів.

Крім того, посилання апелянта на Таблицю №1 невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, що знаходяться у незаконному обігу, затвердженої в Міністерстві юстиції України 16 серпня 2000 р. за № 512/4733, згідно якої невеликим розміром наркотичного засобу канабіс є до 5,0 г., а великим - від 500 до 2500 г., є недоречним, оскільки ОСОБА_8 в якості кваліфікуючої ознаки даного злочину зберігання наркотичних засобів у великих розмірах не інкримінується.

Суд першої інстанції вказаний термін на думку колегії суддів вжив у розумінні значної кількості наркотичного засобу, яка була вилучена 10.11.2017 вдома у обвинуваченого та 28.11.2017 у ОСОБА_8 в ігровому залі «Національна лотарея» в м. Черкаси, всього - 34,65 г. в перерахунку на суху речовину. З врахуванням цього та способу пакування наркотичної речовини та дозованого розфасування, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийшов до вірного висновку про наявність у обвинуваченого умислу на збут вказаної наркотичної речовини.

Також слід врахувати, що в досить короткий проміжок часу, а саме 10.11.2017 під час обшуку за адресою проживання обвинуваченого ОСОБА_8 було виявлено та вилучено дев`ять пакетиків канабісу, а 28.11.2017 в ході особистого огляду ОСОБА_8 в ігровому залі «Національна лотарея» в м. Черкаси, у внутрішньому кармані спідніх штанів виявлено пакет білого кольору, в якому знаходилися 8 пакетів з канабісом, і за столом, за яким він знаходився - згорток з паперу в якому був канабіс.

Тобто 17 пакетів з канабісом, та згорток з паперу в якому був канабіс, вилучених у обвинуваченого ОСОБА_8 10.11.2017 і 28.11.2017, в сукупності з відсутністю даних про те, що обвинувачений ОСОБА_8 є наркозалежною особою, спростовують доводи апелянта про придбання обвинуваченим наркотичних засобів для власного вживання та їх зберігання без мети збуту.

Апелянт, посилаючись на протокол обшуку за місцем проживання ОСОБА_8 від 10.11.2017, вказує на вилучення пристрою за допомогою якого обвинувачений шляхом куріння вживав наркотичну речовину, однак дані вказаного протоколу (а.с. 66) таких відомостей не містять, речовим доказом його не визнано, та відповідно у вироку відсутнє на нього посилання.

При призначенні покарання обвинувачену ОСОБА_8 суд першої інстанції відповідно до вимог ст. 50, 65, 66 КК України та правових позицій, викладених у постанові Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 «Про практику призначення судами кримінального покарання», врахував: ступінь тяжкості вчинених ним кримінальних правопорушень, дані про особу обвинуваченого, який в силу ст. 89 КК України не судимий, не працює, пом`якшуючих покарання обставин: відшкодування ТОВ «СОКАР ПЕТРОЛЕУМ» заподіяної шкоди; відсутність обтяжуючих покарання обставин, та обґрунтовано призначив обвинуваченому ОСОБА_8 покарання в межах санкцій ч.1 ст. 185, ч.2 ст. 307 КК України, та на підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначив остаточне покарання у виді 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Колегія суддів вважає, що призначене ОСОБА_8 покарання, передбачене санкціями статей за які його засуджено, відповідає вимогам закону, за своїм видом та розміром є необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів , а тому доводи апелянта, викладені ним в апеляційній скарзі, щодо пом`якшення покарання ОСОБА_8 є безпідставними.

Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які б слугували підставою для скасування вироку суду, колегією суддів не встановлено.

Згідно з ч.1 п.1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити вирок або ухвалу без змін.

З врахуванням вищенаведеного, колегія суддів вважає, що вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 15 квітня 2019 року щодо ОСОБА_8 є законним, обґрунтованим і вмотивованим, будь-яких підстав, передбачених ст. 408, 409, 411, 412 КПК України, для його зміни чи скасування не встановлено.

Керуючись ст. 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

у х в а л и л а :

Вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 15 квітня 2019 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 - без задоволення.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення.

Головуючий :

Судді :