У Х В А Л А

15 листопада 2019 року м. Рівне

Рівненський міський суд Рівненської області в складі:
слідчого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
слідчого ОСОБА_3 ,
прокурора ОСОБА_4 ,
свідка ОСОБА_5 ,
захисника ОСОБА_6 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання старшого слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУНП в Рівненській області ОСОБА_3 про примусове відібрання біологічних зразків, -
В С Т А Н О В И В:
Старший слідчий СУ ГУНП в Рівненській області ОСОБА_3 звернувся до суду з клопотанням, яке погоджено із прокурором прокуратури Рівненської області ОСОБА_4 , про примусове відібрання біологічних зразків.
В обґрунтування клопотання зазначив, що 25.04.2019 на підставі ухвали слідчого судді Рівненського міського суду від 27.03.2019 проведено обшук за місцем проживання гр. ОСОБА_5 ІНФОРМАЦІЯ_1 , жителя АДРЕСА_1 , під час якого виявлено та вилучено: предмет схожий на пістолет з написом: « НОМЕР_1 »; змиви у кількості 11 штук; рюкзак чорного кольору з різними предметами, а саме: колба з написом «Labexpert» об`ємом 2 000мл, дві колби об`ємом 3л та 1л, скляний холодильник з шлангом, шматок полімерного шлангу з трубкою на кінці, чотири медичних рукавички, дві скляні трубки, дві упаковки лакмусового паперу, полімерний шланг довжиною близько 60 см, поліетиленовий пакет з порошкоподібною речовиною червоного кольору вагою близько 500 грам; дві скляні тарілки; металева каструля з білою речовиною; пластикова бутила з рідиною; дві пачки з таблетками білого кольору, на таблетках напис: «О», на упаковках напис: «Cirrus duo», пакет з таблетками білого кольору; мобільний телефон марки «Iphone 7» чорного кольору; чотири скляні трубки з нашаруванням речовини темного кольору та три фольги з нашаруванням речовини темного кольору; металева каструля синього кольору з порошкоподібною речовиною білого кольору; чотири пластикові бутилки, у яких обрізане дно, у середині яких речовина білого кольору; інші речі та предмети.

Згідно висновку експерта №5/247 від 27.06.2019 наданий на дослідження револьвер, вилучений 25.04.2019 за адресою: АДРЕСА_1 , є короткоствольною, бойовою, вогнепальною зброєю-револьвером «Наган» кал.7,62мм, № НОМЕР_1 , 1944р.в, придатний до стрільби.

Згідно з висновком експерта №3/628 від 03.07.2019 в таблетках білого кольору, що знаходяться в 2 картонних упаковках з написом «Cirrus duo», в полімерному пакеті чорного кольору та прозорому пакеті з герметичною застібкою, виявлено псевдоефедрин. Псевдо ефедрин відноситься до прекурсорів, обіг яких обмежено і стосовно яких встановлюються заходи контролю. Загальна маса псевдоефедрину становить 121,8571 грам.

Згідно висновку експерта №10/422 від 23.08.2019 на шістьох наданих на дослідження марлевих серветках зі змивами з пістолета; шомпола; колби об`ємом 1л, об`ємом 2л, об`ємом 3л; холодильника виявлено поодинокі клітини з ядрами.

З метою встановлення або спростування причетності ОСОБА_5 до незаконного виготовлення та зберігання психотропної речовини метамфетамін, виникла необхідність в проведенні судової молекулярно-генетичної експертизи.

23.10.2019 прокурором прокуратури Рівненської області ОСОБА_7 винесено постанову про відібрання у ОСОБА_5 біологічних зразків - букального епітелію для проведення судових експертиз, з якою ОСОБА_5 ознайомився 24.10.2019, однак від добровільного надання зразків букального епітелію відмовився.

Висновки експертів у вказаних судових експертизах можуть остаточно підтвердити або спростувати причетність ОСОБА_5 до вчинення вищевказаного кримінального правопорушення.

З метою виявлення та дослідження клітин з ядрами на наданих на експертизу об`єктах та встановлення особи (осіб), від якої вони походять, слідчий просить клопотання задовольнити.
В судовому засіданні слідчий та прокурор клопотання підтримали, просили суд його задовольнити.
Свідок ОСОБА_5 та його захисник адвокат ОСОБА_6 в судовому засіданні заперечили щодо клопотання, просили суд відмовити у його задоволенні за безпідставністю та необґрунтованістю та повернути клопотання слідчому як таке, що не відповідає вимогам КПК України. Суду повідомили, що підозри у вказаному кримінальному провадженні від 21.11.2018р., за ч. 2 ст. 307 КК України ОСОБА_5 не вручено. Будь-яких оперативних закупок працівниками поліції йому не було проведено. Вилучений у нього револьвер, знаходився у рюкзаку який знайшов його рідний брат ОСОБА_8 напередодні, крім того, відомості за ч. 1 ст. 263 КК України до ЄРДР не внесені. Тому примусове відібрання букального епітелію в свідка ОСОБА_5 буде втручанням в його особисте і сімейне життя.
Заслухавши учасників розгляду в судовому засіданні, дослідивши надані матеріали клопотання, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання не підлягає до задоволення.
Судом встановлено, що в провадженні СУ ГУНП в Рівненській області перебуває кримінальне провадження № 0000576 від 21.11.2018, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.

Підозри у вказаному кримінальному провадженні за ч. 2 ст. 307 КК України з часу внесення відомостей в ЄРДР 21.11.2018р. нікому не вручено. ОСОБА_5 перебуває у статусі свідка у кримінальному провадженні.

Будь-яких оперативних закупок у кримінальному провадженні ОСОБА_5 небуло проведено, що не заперечується стороною обвинувачення в судовому засіданні.
Відомості за ч. 1 ст. 263 КК України (Носіння, зберігання, придбання, передача чи збут вогнепальної зброї, бойових припасів, вибухових речовин або вибухових пристроїв без передбаченого законом дозволу) з моменту вилучення зброї 25.04.2019р. до ЄРДР не внесені.

Згідно до вимог ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ст. 245 КПК України у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом. Частиною 2 передбачено, що порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів статті 160-166 цього Кодексу.

Відбирання біологічних зразків у особи здійснюється за правилами, передбаченими ст. 241 цього Кодексу. У разі відмови особи добровільно надати біологічні зразки слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, що розглядається в порядку, передбаченому статтями 160-166 цього Кодексу, має право дозволити слідчому, прокурору (або зобов`язати їх, якщо клопотання було подано стороною захисту) здійснити відбирання біологічних зразків примусово.

Обов`язковою передумовою надання права тимчасового доступу до відомостей, що містять охоронювану законом таємницю, є можливість використання як доказів таких відомостей та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих відомостей (ч. 6 ст. 163 КПК України).

Європейський суд з прав людини у своїй практиці звертав увагу на недопущення застосування до особи примусових заходів задля отримання від неї даних, які можуть бути використані як підстава для висунення обвинувачення такій особі. Право не свідчити проти себе передбачає, зокрема, що у кримінальній справі сторона обвинувачення, намагаючись довести вину обвинуваченого, не може використовувати докази, здобуті всупереч волі обвинуваченого за допомогою методів примусу чи тиску (справа «Яллох проти Німеччини», рішення від 11.07.2006р.; «Функе проти Франції», рішення від 25.02.1993р.; «Джей.Бі. проти Швейцарії», рішення від 03.05.2001р.).

Викладені в даних справах висновки ЄСПЛ не означають того, що відібрання біологічних зразків в примусовому порядку в будь-якому разі суперечить Конвенції. Натомість, коли ж біологічні зразки в особи вилучаються з метою встановлення причетності її до вчинення злочину, і обумовлені відсутністю інших доказів для обґрунтованості висунення підозри, то примусове їх надання суперечитиме положенням ст. 6 Конвенції. До того ж в такому випадку порушуються і засади, закріплені ст. 63 Конституції України та ст. 18 КПК України.

Ст. 18 КПК України передбачено, що жодна особа не може бути примушена визнати свою винуватість у вчиненні кримінального правопорушення або примушена давати пояснення, показання, які можуть стати підставою для підозри, обвинувачення у вчиненні нею кримінального правопорушення. Кожна особа має право не говорити нічого з приводу підозри чи обвинувачення проти неї, у будь-який момент відмовитися відповідати на запитання, а також бути негайно повідомленою про ці права. Жодна особа не може бути примушена давати пояснення, показання, які можуть стати підставою для підозри, обвинувачення у вчиненні її близькими родичами чи членами її сім`ї кримінального правопорушення.

Відповідно до вимог ст. 63 Конституції України особа не несе відповідальності за відмову давати показання або пояснення щодо себе, членів сім`ї чи близьких родичів, коло яких визначається законом.

Визначений ст. 18 КПК України, ст. 63 Конституції України принцип свободи від самовикриття не слід тлумачити буквально, у контексті заборони примусу виключно щодо дачі пояснень, показань відносно себе та близьких родичів. Ця гарантія поширюється і на право ненадання відомостей у будь-який інший спосіб, що може прямо чи побічно, безпосередньо чи опосередковано бути використано проти інтересів особи.

Відповідно до статті 32 Конституції України, ніхто не може зазнавати втручання в його особисте і сімейне життя, крім випадків, передбачених Конституцією України.

Враховуючи, що слідчий в порушення ст. 241 КПК України не довів достатніх підстав вважати необхідність примусового відібрання біологічних зразків букального епітелію у свідка у кримінальному провадженні ОСОБА_5 , слідчий суддя вважає, що підстав для задоволення клопотання не має, оскільки це буде втручання в його особисте і сімейне життя.

На підставі вищенаведеного та керуючись ст.ст. 160-166, 241, 245 КПК України,-
У Х В А Л И В:
У задоволенні клопотання старшого слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів СУ ГУНП в Рівненській області ОСОБА_3 про примусове відібрання біологічних зразків букального епітелію у ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, проживаючого в АДРЕСА_1 , для проведення молекулярно-генетичної експертизи - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя Рівненського міського суду ОСОБА_1