Справа № 751/6267/18 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/4823/404/19
Категорія - кримінальна Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

05 червня 2019 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Чернігівського апеляційного суду в складі:

Головуючого-суддіОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

з участю учасників судового провадження:

прокурора ОСОБА_6 ,

представника ЧВК 44- ОСОБА_7 ,

засудженої - ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Чернігові матеріали кримінального провадження в порядку дистанційного провадження в режимі відеоконференції за апеляційною скаргою засудженої ОСОБА_8 на ухвалу Новозаводського районного суду м. Чернігова від 18 вересня 2018 року,

В С Т А Н О В И Л А:

Цією ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_8 про застосування ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо вдосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року.

Дане рішення місцевого суду мотивовано тим, що зазначений засудженою для перерахування строк покарання, та період перебування її під вартою у Київському СІЗО з 20 квітня 2017 року по 18 жовтня 2017 року, не підлягає перерахуванню, оскільки вже був зарахований ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 13 вересня 2017 року якою апеляційну скаргу обвинуваченої ОСОБА_8 було залишено без змін, та, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) зараховано ОСОБА_8 у строк відбуття покарання час попереднього ув`язнення з 20 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та ухвалою Святошинського районного суду м. Києва від 04 жовтня 2017 року зараховано у строк відбуття покарання строк знаходження її під вартою з 21 лютого 2017 року по 23 лютого 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою суду засуджена ОСОБА_8 подала апеляційну скаргу, в якій просить перерахувати їй строк з 21 червня 2017 року по 13 вересня 2017 року в розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, та посилається на те, при винесенні оскаржуваного рішення Новозаводський суд м. Чернігова не взяв до уваги того, що 29 серпня 2018 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, зокрема, про те, що вказана норма закону є нормою матеріального, а не процесуального права. Крім того, засуджена заявила клопотання про поновлення строку на апеляційне оскарження, який пропустила в зв`язку з хворобою, та виходячи з умов її утримання, що перешкодило їй вчасно оскаржити вказане рішення місцевого суду.

Заслухавши суддю - доповідача, пояснення засудженої ОСОБА_8 , яка просила задовольнити вимоги, викладені в її апеляційній скарзі, уточнивши свої вимоги тим, що просить зарахувати строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 13 вересня 2017 року, думку прокурора, який погодився з вимогами поданої апеляційної скарги і просив провести зарахування строку попереднього ув`язнення у відповідності з вимогами Закону про кримінальну відповідальність, який підлягає застосуванню, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Перевіривши причини пропуску строку на апеляційне оскарження, апеляційний суд визнає їх поважними, тому вважає за можливе поновити засудженій ОСОБА_8 строк на апеляційне оскарження даної ухвали.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_8 відбуває покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 1 місяць, яке призначене їй вироком Святошинського районного суду м. Києва від 20 квітня 2017 року за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України, що набрав законної сили 13 вересня 2017 року.

Ухвалою Новозаводського районного суду м. Чернігова від 18 вересня 2018 року ОСОБА_8 було відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування їй у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, зокрема за період з 20 квітня 2017 року по 18 жовтня 2017 року.

На думку колегії суддів, суд першої інстанції в оскаржуваній ухвалі прийшов до хибних висновків про відсутність підстав для зарахування ОСОБА_8 у визначеному законом порядку вказаного в клопотанні періоду, як про це просить засуджена, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, під час перегляду апеляційної скарги ОСОБА_8 . Апеляційним судом м. Києва від 13 вересня 2017 року її було залишено без задоволення, а оскаржуваний вирок Святошинського районного суду м. Києва від 20 квітня 2017 року без змін, та, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України №838 VІІІ від 26 листопада 2015 року) зараховано обвинуваченій у строк відбування покарання час попереднього ув`язнення з 20 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Час попереднього ув`язнення ОСОБА_8 з 21 червня 2017 року до вступу вироку в законну силу включно, зараховано у строк відбування покарання за правилами, передбаченими ч. 5 ст. 72 КК України.

При цьому, як вбачається з вищевказаного рішення суду апеляційної інстанції, під час зарахування строку попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по час набрання вироком законної сили включно, зазначено норму Закону, за правилами якого здійснено зарахування відповідного періоду попереднього ув`язнення, без посилання на уточнення, який саме Закон мав бути застосований в даному конкретному випадку: №838 VІІІ від 26 листопада 2015 року чи №2046- VІІІ від 18 травня 2017 року, який вступив в законну силу 21 червня 2017 року, тобто слід вважати що вищевказаним рішенням суду апеляційної інстанції ОСОБА_8 фактично не було проведено перерахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з 21 червня 2017 року по час набрання вироком законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набув чинності 21 червня 2017 року, попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

В Постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року міститься посилання про те, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838 VІІІ в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі, а якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовувати заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VІІІ, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838 VІІІ. В такому разі Закон №838 VІІІ має переважаючу дію, оскільки зворотна дія Закону №2046- VІІІ як такого що погіршує певним чином становище особи, відповідно до ч.2 ст. 5 КК України не допускається.

Таким чином, колегія суддів, під час дослідження матеріалів кримінального провадження прийшла до висновку про те, що при винесенні рішення місцевим судом було не вірно враховано та зазначено те, що ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 13 вересня 2017 року ОСОБА_8 було зараховано строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 13 вересня 2017 року (час набрання вироком законної сили) в повному обсязі та у відповідності з законодавством про кримінальну відповідальність, який мав бути застосований.

Виходячи з вищенаведеного, апеляційний суд з правильністю оскаржуваного рішення не погоджується, оскільки воно не відповідає вищенаведеному тлумаченню положень закону, який підлягає застосуванню в даному випадку, а тому, вважає, що фактично суд першої інстанції застосував Закон № 2046 - VIII, який погіршує становище особи, однак з огляду на положення статей 4, 5 КК України, застосуванню в даній ситуації підлягає Закон № 838-VIII, який не має зворотної дії в часі, з чого слідує, що місцевий суд неправильно застосував Закон України про кримінальну відповідальність, а саме не застосував закон, який підлягає застосуванню.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_8 задовольнити.

Ухвалу Новозаводського районного суду м. Чернігова від 18 вересня 2018 року про відмову в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_8 про застосування ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції Закону України №838- VIII від 26 листопада 2015 року) та зарахування строку попереднього ув`язнення скасувати.

Клопотання ОСОБА_8 про застосування ч. 5 ст. 72 КК України ( в редакції Закону України № 838- VIII від 26 листопада 2015 року) задовольнити.

Зарахувати ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 13 вересня 2017 року (включно) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно ч.4 ст.532 КПК України дана ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_4 ОСОБА_2 ОСОБА_3