Справа № 137/803/18
Провадження №11-кп/801/339/2018
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26 грудня 2018 року м. Вінниця

Колегія суддів Вінницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю:

секретаря судового засідання ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження №0000090 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Літинського районного суду Вінницької області від 02.10.2018, яким засуджено

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Хмільник Вінницької області, громадянина України, із середньою освітою, розлученого, не працюючого, проживаючого за адресою АДРЕСА_1 , в силу ст. 89 КК України раніше не судимого,
-за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу в сумі 850грн.

Вирішено долю речових доказів та процесуальних витрат.

в с т а н о в и л а:
ОСОБА_7 , переслідуючи умисел, направлений на порушення встановленого законом порядку обігу наркотичних засобів та психотропних речовин, а саме положень ст. 7,12,17, 25 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 р. (в редакції від 28.12.2015 р.), Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних речовин і прекурсорів, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання 19.03.2018 р. приблизно о 10:00 год. перебуваючи поряд із Хмільницькою ЦРЛ по вул. Пушкіна в м. Хмільник Вінницької області, незаконно придбав, а саме знайшов, наркотичну речовину, яку поклав до кишені власної куртки та незаконно зберігав і перевозив.
Так, 19.03.2018 приблизно о 15:25 год. на відрізку автошляху Стрий-Тернопіль-Кропивницький-Знам`янка поблизу с. Малинівка Літинського району Вінницької області інспектором роти № З батальйону Управління патрульної поліції у Вінницькій області капітаном поліції ОСОБА_8 , було зупинено автомобіль "Мерседес Бенц 220" польський реєстраційний номер НОМЕР_1 під керуванням ОСОБА_7 , який рухався в напрямку м. Хмельницький та порушив п. 14.6 Правил Дорожнього руху України тим самим вчиняє адміністративне правопорушення, відповідальність за яке передбачена ч.ч. 1, 2 ст. 122 КУпАП. У подальшому працівниками УПП м. Вінниці було складено стосовно ОСОБА_7 протокол про адміністративне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 130 КУпАП, оскільки останній відмовився від проходження медичного огляду у комунальному закладі Вінницький обласний наркологічний диспансер «Соціотерпія» на стан наркотичного сп`яніння. Надалі під час поверхневої перевірки у правій кишені куртки, в яку був одягнений ОСОБА_7 працівниками УПП було виявлено та вилучено паперовий згорток із таблеткою білого кольору.
Відповідно до висновку експерта № 745 від 25.04.2018 у таблетці міститься наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон, загальною масою 0,0222 г, який ОСОБА_7 незаконно придбав, зберігав та перевозив без мети збуту для власного вживання.
Таким чином, ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 309 КК України, тобто незаконне придбання, зберігання та перевезення наркотичних засобів без мети збуту.

Прокурор, не оспорюючи доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 , подав апеляційну скаргу, у якій просить вирок Літинського районного суду Вінницької області від 02.10.2018 стосовно ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 309 КК України скасувати через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Постановити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України, та призначити покарання у виді штрафу, розміром 50 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 850 гривень. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 визначити за сукупністю злочинів шляхом повного складання покарань за цим вироком та попереднім вироком Літинського районного суду від 31.05.2018 у виді штрафу в розмірі 500 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 9350 гривень, зарахувавши у покарання повністю відбуте покарання за вироком Літинського районного суду від 31.05.2018. В решті вирок залишити без змін.

На думку прокурора, Літинський районний суд мав призначити покарання ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 309 КК України, потім визначати остаточне покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України з урахуванням попереднього вироку Літинського районного суду Вінницької області від 31.05.2018.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив задовольнити його апеляційну скаргу та ухвалити новий вирок суду, обвинуваченого, який погодився з апеляційною скаргою прокурора, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити та ухвалити новий вирок.

Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки місцевого суду щодо фактичних обставин вчинення кримінального правопорушення, доведеності вини та кваліфікація дій обвинуваченого за ч. 1 ст. 309 КК України ніким не оспорюється.

Так, відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій-третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 КК України.

Разом з тим, вказаних вимог закону України про кримінальну відповідальність Літинський районний суд Вінницької області при ухваленні вироку щодо ОСОБА_7 не дотримався.

Зокрема, як вбачається з оскаржуваного вироку та матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_7 на даний час в силу ст. 89 КК України раніше не судимий, однак востаннє засуджений вироком Літинського районного суду Вінницької області від 31.05.2018 за ч. 1 ст. 369 КК України до покарання у виді штрафу, розміром 500 неоподаткованих мінімумів доходів громадян.

Кримінальне правопорушення за ч. 1 ст. 309 КК України вчинене ним 19.03.2018, тобто до ухвалення вироку Літинського суду Вінницької області від 31.05.2018.

У такому разі слід призначити покарання ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 309 КК України, потім визначати остаточне покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України з урахуванням попереднього вироку Літинського районного суду Вінницької області від 31.05.2018.

Крім того, при призначенні остаточного покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України у строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, суд має зарахувати частково чи повністю відбуту частину покарання за попереднім вироком.

Покарання за вирком Літинського районного суду від 31.05.2018 ОСОБА_7 відбув, тому відповідно до ч. 4 ст. 70 КК України ОСОБА_7 необхідно зарахувати відбуте покарання за цим вироком.

Суд першої інстанції не застосував норми ч. 4 ст. 70 КК України.

Таке неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ст. 70 КК України, відповідно до ст. 413 КПК України, є підставою для зміни вироку суду першої інстанції.

За змістом ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування більш суворого покарання.

Призначаючи ОСОБА_7 покарання, колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого ним кримінального правопорушення, а також дані про особу обвинуваченого.

Зважаючи на викладене, керуючись ст. ст. 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Літинського районного суду Вінницької області від 02.10.2018 щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати.

ОСОБА_7 вважати засудженим за ч. 1 ст. 309 КК України до покарання у виді штрафу, розміром 50 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 850 гривень..

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом повного складання покарань за цим вироком та попереднім вироком Літинського районного суду від 31.05.2018 у виді штрафу в розмірі 500 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 8500 гривень, остаточно призначити покарання ОСОБА_7 у виді штрафу в розмірі 550 неоподаткованих мінімумів доходів громадян, що становить 9350 гривень.

Повністю зарахувати у покарання сплачений ОСОБА_7 за вироком Літинського районного суду Вінницької області від 31.05.2018 штраф у розмірі 8500 грн.

В решті вирок залишити без змін.

Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Даний вирок може бути оскаржено безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3