Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/248/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 121 (101) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
02.04.2019 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участю секретаря ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засідання в м.Кропивницький матеріали клопотання за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 19 лютого 2019 року, щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Світловодськ, Кіровоградської області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, освіта середня технічна, не працюючого, неодруженого, по теперішній справі засудженого 15.01.2015 року Онуфріївським районним судом Кіровоградської області зач.2ст.125, ч.1 ст. 121, ч.1 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років,
відмовлено в задоволенні заяви про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції від 26.11.2015 року.

За участю інших учасників кримінального провадження:
прокурора ОСОБА_7

засудженого ОСОБА_6

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Ленінського районного суду м.Кіровограда від 19 лютого 2019 року відмовлено в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_6 про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» в редакції від 26.11.2015 року.

Суд мотивував своє рішення тим, що ухвалою Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області від 31.01.2018 року відкрито кримінальне провадження за заявою ОСОБА_6 про перегляд вироку Онуфріївського районного суду Кіровоградської від 15.01.2015 року за нововиявленими обставинами. На даний час справа перебуває в провадженні Олександрійського міськрайонного суду Кіровоградської області та не розглянута. За таких обставин, у суду відсутні підстави для розгляду заяви ОСОБА_6 .

Не погоджуючись з судовим рішенням засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції та ухвалити нову, якою зарахувати йому строк протягом якого його тримали в місцях попереднього ув`язнення для розгляду в суді кримінального провадження та участі у слідчих діях в іншому кримінальному провадженні.
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_6 , доводи прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали судового провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК (із змінами внесеними Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, від 29 серпня 2018 року, де Верховним Судом у п. 105 рішення зазначено наступне: «Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної, дії кримінального закону в часі».
Відповідно до положень ч.6 ст.13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 02 червня 2016 року № 1402-VIII, висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються іншими судами при застосуванні таких норм права.
Як убачається із матеріалів судового провадження, Онуфріївського районного суду Кіровоградської області від 15.01.2015 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень,передбачених ч.2ст.125, ч.1ст.121КК України та на підставі ч.1 ст.70КК України призначено покарання у виді 5 років позбавлення волі. Строк відбування покарання визначено рахувати з 15.01.2015 року. Згідно розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Онуфріївського районного суду Кіровоградської області від 15.01.2015 року набрав законної сили 25.06.2015 року.
Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07.07.2017 року зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 15.01.2015 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 25.06.2015 року включно, у строк покарання, призначеного останньому вироком Онуфріївського районного суду Кіровоградської області від 15.01.2015 року у виді позбавлення волі строком на 5 років, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині клопотання (зарахування у строк призначеного покарання як строку попереднього ув`язнення періоду з 26.06.2015 року по 25.04.2017 року) - відмовлено. Ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 17.08.2017 року ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07.07.2017 року залишено без змін.
До Ленінського районного суду м. Кіровограда надійшла заява засудженого ОСОБА_6 , в якій останній просить суд зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі, а саме з 03.06.2016 року по 03.04.2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Ленінського районного суду міста Кіровограда від 19.02.2019 року було відмовлено в задоволенні заяви засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.
З таким рішенням суду першої інстанції погоджується і колегія суддів апеляційної інстанції.
Відповідно до ч. 1 Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, який вступив в законну силу 24 грудня 2015 року, абзац 1 ч. 5 ст. 72 КК України викладено у наступній редакції: зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч.2 Прикінцевих положень вказаного Закону, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким невідбуто повністю.
У строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Згідно ч.1 ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення", попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Як вірно встановлено судом першої інстанції, ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 07.07.2017 року зараховано ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 15.01.2015 року по день набрання вироком законної сили, тобто по 25.06.2015 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а тому клопотання ОСОБА_6 у цій частині вирішене по суті.
Доводи засудженого, викладені в апеляційній скарзі стосовно наявності підстав для зарахування йому на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року) у строк відбування покарання строку утримання його під вартою з 03.06.2016 року по 03.04.2017 року на час перегляду вироку суду за нововиявленими обставинами, є необґрунтованими.
У відповідності до ч.2 ст.532 КПК України, у разі подання апеляційної скарги, судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Переведення засудженого з місць позбавлення волі до Державної установи "Кропивницька УВП №14" для участі у судовому провадженні по перегляду вироку стосовно нього за нововиявленими обставинами, у розумінні ч.1 ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» N 3352-XII від 30 червня 1993 року, не є попереднім ув`язненням.
Сам факт перебування особи в СІЗО після набрання вироком, яким цю особу засуджено до позбавлення волі, законної сили не може вказувати на відновлення статусу особи як попередньо ув`язненої. Тому подальший період перебування засудженого в СІЗО не може розглядатися як попереднє ув`язнення, й, відповідно, не може перераховуватися за указаним вище пільговим принципом.
Враховуючи, що вирок Онуфріївського районного суду Кіровоградської області від 15.01.2015 року стосовно ОСОБА_6 набрав законної сили після ухвалення 25.06.2015 року Апеляційним судом Кіровоградської області рішення про залишення його без змін, строк утримання ОСОБА_6 під вартою на час перегляду вироку Онуфріївського районного суду Кіровоградської області від 15.01.2015 року за нововиявленими обставинами не підлягає зарахуванню у строк відбування покарання на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року).
Істотних порушень вимог кримінального процесуального закону, які перешкодили чи могли перешкодити суду першої інстанції ухвалити законну та обґрунтовану ухвалу перевіркою кримінального провадження в апеляційному порядку колегією суддів не виявлено.
Ураховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про залишення апеляційної скарги засудженого без задоволення.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України колегія суддів.

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 залишити без задоволення.
Ухвалу Ленінського районного суду м.Кіровограда від 19 лютого 2019 року, якою залишено без задоволення заяву засудженого ОСОБА_6 залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді (підписи):
З оригіналом згідно:
Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2