АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/334/19 Справа № 705/4049/18 Категорія: ст.72 КК України ст.ст. 537, 539 КПК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 березня 2019 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 29 грудня 2018 року, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання, задоволено частково, -

в с т а н о в и л а :

24.09.2018 р. до Уманського міськрайонного суду Черкаської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 , про перерахунок строку попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання у кримінальному провадженні № 0000486 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого п.9 ч.2 ст.115 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з дня його взяття під варту 22.09.2014 р. до набрання вироком законної сили. Крім того, просив суд перерахувати строк до його прибуття в ВК 06.09.2018 р. Під час розгляду клопотання в суді першої інстанції засуджений ОСОБА_7 уточнив своє клопотання та просив перерахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку день за два за період з 21.06. 2017 р. по день, коли відбулось засідання апеляційного суду Черкаської області 16.08.2018 року.

29 грудня 2018 року ухвалою Уманського міськрайонного суду клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення задоволено частково, та зараховано ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 03.05.2018 р. строк попереднього ув`язнення з 04.05.2018 р. по 15.08.2018 р. включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині у задоволенні клопотання відмовлено.

Ухвала місцевого суду мотивована тим, що вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 03.05.2018 р. зараховано ОСОБА_7 термін попереднього ув`язнення з 22.09.2014 р. по 20.06.2017 р. включно, з урахуванням ч.5 ст.72 КК України, що 1 дню попереднього ув`язнення відповідає 2 дні позбавлення волі та становить 5 років 5 місяців 28 днів, та з 21.06.2017 р. по 03.05.2018 р. відповідно до ч.5 ст.72 КК України, що 1 дню попереднього ув`язнення відповідає 1 день позбавлення волі, а тому Уманський міськрайонний суд Черкаської області позбавлений можливості повторно розглядати питання, яке вже вирішено іншим судом і з приводу якого ухвалено рішення, що набрало законної сили 16.08.2018 р.

Разом з тим, суд зазначив, що питання щодо зарахування строку попереднього ув`язнення з 04.05.2018 року (наступного дня після проголошення вироку суду) по 15.08.2018 року (день, що передує вступу вироку в законну силу), засудженому ОСОБА_7 вирішено не було, тому вказаний строк попереднього ув`язнення засудженого підлягає зарахуванню в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Суд також вказав, що строк перебування ОСОБА_7 під вартою з 16.08.2018 р. по 06.09.2018 р. не є попереднім ув`язненням в розумінні ч.5 ст.72 КК України, оскільки з 16.08.2018 р. почався строк відбуття покарання у виді позбавлення волі за вироком суду, що набрав законної сили, тому такий термін не підлягає перерахунку.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу в якій просить перерахувати строк попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання, а саме із 21.06.2017 р. по 16.08.2018 р., відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону від 26.11.2015 р. №838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування апеляційних вимог апелянт посилається на те, що в судовому засіданні він уточнив клопотання щодо перерахунку строку попереднього ув`язнення у строк відбутого покарання, просив зарахувати цей строк із 21.06.2017 р. по 16.08.2018 р., однак суд в порушення вимог чинного законодавства цього не зробив, тому просить апеляційний суд задовольнити його клопотання.

Ухвалою від 19.02.2019 р. судове засідання призначено на 14 год. 30 хв. 19.03.2019 р. в режимі відеоконференції із Старобабанівською ВК №92 за участю засудженого ОСОБА_7 та представника виправної колонії.

В телефонному режимі працівник виправної колонії повідомила, що судове засідання провести в режимі відеоконфереції не має можливості у зв`язку з відсутністю мережі «Інтернет» у Старобабанівській ВК №92.

З урахуванням думки прокурора про можливість слухання справи в апеляційному порядку без участі засудженого ОСОБА_7 та представника Старобабанівської ВК №92, колегія суддів, дотримуючись процесуальних строків, визнала за можливе розглянути подану апеляційну скаргу в цьому судовому засіданні.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, яка не заперечувала проти апеляційної скарги, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Апеляційний суд у відповідності до ч. 1 ст. 404 КК України переглядає судове рішення в межах поданої апеляційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбаченим цим кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об?єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України у редакції Закону №838-VIII визначено правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким ч. 5 ст. 72 КК України викладено в іншій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув?язнення з розрахунку один день попереднього ув?язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.

Згідно ст. 5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.

У тих випадках, якщо після вчинення особою діяння, передбаченого КК України, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Згідно із ч. 4 ст. 5 КК України коли закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів і наступні його редакції в силу погіршення кримінально-правового становища особи зворотної дії не мають, до правовідносин застосовується той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Вимогами ст. 58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до ст.1 ЗУ «Про попереднє ув?язнення», попереднє ув?язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Із матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_7 засуджений вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 03.05.2018 р. за п.9 ч.2 ст.115 КК України до 11 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК України частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Шполянського районного суду Черкаської області від 08.07.2014 р. відносно ОСОБА_7 та призначено до відбування покарання у вигляді 11 років 3 місяців позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за вироком Смілянського міськрайонного суду Черкаської області від 14.12.2015 р. за ч.3 ст.186 КК України відносно ОСОБА_7 остаточно визначено до відбуття покарання у вигляді 11 років 6 місяців позбавлення волі. Строк відбування покарання рахується з 03.05.2018 р., зараховано термін попереднього ув?язнення з 22.09.2014 р. по 20.06.2017 р. включно, з урахуванням ч.5 ст.72 КК України, що 1 дню попереднього ув`язнення відповідає 2 дні позбавлення волі та становить 5 років 5 місяців 28 днів, та з 21.06.2017 р. по 03.05.2018 р. відповідно до ч.5 ст.72 КК України, що 1 дню попереднього ув`язнення відповідає 1 день позбавлення волі. Міру запобіжного заходу відносно ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу залишено без змін у вигляді тримання під вартою.

Ухвалою апеляційного суду Черкаської області від 16.08.2018 р. апеляційне провадження за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні, обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 03.05.2018 р. стосовно ОСОБА_7 обвинуваченого за п.9 ч.2 ст.115 КК України закрито у зв`язку з відмовою апелянтів від своїх апеляційних скарг.

Отже, вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 03.05.2018 р. набрав законної сили 16.08.2018 р.

29.08.2018 р. Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Велика Палата Верховного Суду констатувала, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультрактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст.5 КК України не допускається.

Враховуючи вищевказані обставини, рішення Великої Палати Верховного Суду, колегія суддів вважає необхідним зарахувати засудженому ОСОБА_7 строк його попереднього ув`язнення з 21.06.2017 р. по дату набрання законної сили вироком Соснівського районного суду м.Черкаси від 03.05. 2018 р. щодо нього, а саме по 16.08. 2018 р., згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вимогами ч.1 п.4 ст. 409 КПК України передбачено, що підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку про необхідність задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 , скасування ухвали суду першої інстанції та постановлення нової, відповідно до якої задовольнити клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 , задовольнити.

Ухвалу Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 29 грудня 2018 року про часткове задоволення клопотання ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення, скасувати.

Ухвалити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_7 про перерахунок строку попереднього ув`язнення, задовольнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 в строк відбутого покарання строк попереднього ув`язнення в період з 21 червня 2017 року по 16 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :