Справа № 635/7634/18
Провадження № 1-в/635/855/2018
УХВАЛА

07 грудня 2018 року Харківський районний суд Харківської області в складі:
головуючого судді - ОСОБА_1 ,

секретар судового засідання - ОСОБА_2 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт Покотилівка Харківського району Харківської області клопотання засудженого
ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Ракитне Конотопського району Сумської області, громадянина України, з професійно-технічною освітою, не одруженого, не працюючого, фактичного проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 12.08.1994 Глухівським районним судом за ч.3 ст.81, ст.44, ч.1 ст.229-6, ст.42 КК України до 2 років позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини майна;

- 22.03.1996 Глухівським міським судом за ч.3 ст.142, ч.3 ст.222, ч.2 ст.229-6, ст. 42, ст.43 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини майна;

- 31.08.2001 Глухівським районним судом за ч. 3 ст. 140, ст. 44 КК України до 1 року 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією 1/2 частини його майна;

- 19.05.2005 Глухівським міськрайонним судом за ч. 3 ст. 185, ст.69 КК України до 2 років позбавлення волі;

- 04.03.2011 Глухівським міськрайонним ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням на строк 1 рік 6 місяців;

- 24.06.2011 Глухівським міськрайонним судом за ч. 2 ст. 309, ст. 71 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі, звільнений умовно-достроково 14.03.2013 на невідбутий строк 8 місяців 8 днів;

- 20.10.2016 Глухівським міськрайонним судом Сумської області за ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі,

засудженого вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 24 жовтня 2017 року за ч.3 ст. 185, ч.2 ст.15 ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі,

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України, -

в с т а н о в и в:

До Харківського районного суду Харківської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в якому засуджений просить зарахувати в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 24.04.2017 по 24.09.2018, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч.5 ст.72 КК України.

В судове засіданні прокурор Харківської місцевої прокуратури №6 Харківської області ОСОБА_4 не з`явився. До канцелярії суду від останнього надійшла заява, в якій прокурор вказав, що заперечує проти задоволення клопотання засудженого ОСОБА_3 та просить відмовити в його задоволенні, а також виклав прохання розглядати справу у його відсутність.

Засуджений в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд даної справи у його відсутність.

Представник Державної установи «Темнівська виправна колонія (№100)» в судове засідання не з`явився, надав до суду заяву про розгляд без його участі заяви ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України.

Суд, дослідивши надані суду матеріали та особисту справу засудженого встановив наступне.

Згідно вимог частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Пунктом 2 розділу ІІ "Прикінцеві положення" Закону України від 26 листопада 2015 року №838-VIII визначено, що цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (24.12.2015) набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Закон України від 26.11.2015 № 838-VIII поліпшує становище особи, а тому частини п`ятої статті 72 КК України в редакції цього Закону має зворотню дію у часі, тобто поширюється на осіб, які відбувають покарання, згідно частини першої статті 5 КК України.

За положеннями частини першої статті 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно абз.4 частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк попереднього ув`язнення включається строк : а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, строк попереднього ув`язнення, виходячи із аналізу положень частини п`ятої статті 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII та Закону України «Про попереднє ув`язнення», складає період з визначеної у вироку дати затримання особи до набрання вироком законної сили.

При цьому, згідно частин першої та другої статті 532 КПК України вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції. За положеннями частини четвертої статті 532 КПК України судові рішення суду апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту їх проголошення.

21 червня 2017 року набрав чинності Закон України №2046-VIII, відповідно до якого частин п`ята статті 72 КК України викладена в наступній редакції: «попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».

Разом з тим, Великою палатою Верховного Суду у постанові від 29 серпня 2018 року надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якого, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Відповідно до частини п`ятої та шостої статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду є обов`язковими для всіх суб`єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права; висновки щодо застосування норм права, викладені у постановах Верховного Суду, враховуються судами при застосуванні таких норм права.

Відтак, як вбачається з матеріалів справи засудженого ОСОБА_3 , останній вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 20 жовтня 2016 року засуджений ч.3 ст.185 КК України до 3 років позбавлення волі. Запобіжний захід у відношенні ОСОБА_3 до набрання вироку законної сили залишено у виді особистого зобов`язання.

Вирок набрав законну силу 22 листопада 2016 року.

Згідно довідки Глухівського відділу поліції ГУ НП в Сумській області ОСОБА_3 , 1969 р.н., о 12 годині 00 хвилин 12.12.2016 був поміщений до ізолятора тимчасового тримання №3 м.Глухів ГУНП в Сумській області, у зв`язку з виконання вироку Глухівського міськрайсуд, що набрав законної сили.

Вироком Глухівського міськрайонного суду Сумської області від 24 жовтня 2017 року ОСОБА_3 засуджений за ч.3 ст. 185, ч.2 ст.15 ч.3 ст.185, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70 КК України до 5 років позбавлення волі. Запобіжний захід до вступу вироку в законну силу у відношенні ОСОБА_3 не обирався.

Даний вирок набрав законну силу 29 серпня 2018 року.

Враховуючи все вище викладене, судом встановлено, що до засудженого ОСОБА_3 попереднє ув`язнення не застосовувалось, а відтак не має підстав для застосування до нього положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII.

Таким чином, в задоволенні клопотання засудженого слід відмовити.

Керуючись ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

постановив:

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання у відповідності до ч.5 ст.72 КК України відмовити.

Ухвала протягом семи днів з дня її проголошення може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Харківський районний суд Харківської області, а ОСОБА_3 в той же строк, з моменту вручення йому ухвали суду.

Суддя ОСОБА_1