Справа № 591/1821/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" січня 2019 р. м. Охтирка

Охтирський міськрайонний суд Сумської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
за участю секретаря ОСОБА_2
прокурора ОСОБА_3
засудженої ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду № 3 клопотання ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Апеляційного суду Сумської області від 26 жовтня 2018 року до Охтирського міськрайсуду Сумської області направлене клопотання засудженої ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення у період з 28 липня 2017 року до 20 листопада 2017 року у строк покарання.
Клопотання мотивоване тим, що вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015, залишеним без змін ухвалою Апеляційного суду Сумської області від 31.03.2016, ОСОБА_4 засуджено за ч. 2 ст. 121 КК України до семи років позбавлення волі. Ухвалою суду касаційної інстанції від 30.03.2017 вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015 та ухвала Апеляційного суду Сумської області від 31.03.2016 залишені без змін. 14.09.2016 ОСОБА_4 було поміщено до Надержинщинської ВК-65 м. Полтава для відбування покарання. 28.07.2017 Зарічним районним судом м. Суми було відкрито провадження № 591/3900/17 за скаргою ОСОБА_4 на бездіяльність прокуратури Сумської області, що полягає у невнесенні відомостей до ЄРДР. Ухвалою слідчого судді Зарічного районного суду м. Суми від 20.11.2017 внесено відомості до ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 357 КК України.
Тому порушує питання про зарахування періоду з 28.07.2017 по 20.11.2017 в строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі п. «г» ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України від 26.11.2015 року №838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»).
Засуджена в судовому засіданні клопотання підтримала та наполягає на його задоволенні.
Прокурор заперечив проти задоволення клопотання з тих підстав, що з часу набрання вироком законної сили попереднє ув`язнення закінчується.
Суд вислухав думку учасників, дослідив письмові докази, дійшов наступного висновку.
Згідно п. 14 ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироку судом може бути вирішено питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.
Відповідно до п. 4 ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку подається: до суду, який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 1, 10 (в частині клопотання про заміну покарання відповідно до частини п`ятої статті 53 Кримінального кодексу України), 12 (у разі якщо вирішення питання необхідне в зв`язку із здійсненням судового розгляду, воно вирішується судом, який його здійснює), 14 частини першої статті 537, статті 538 цього Кодексу.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, із змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У строк попереднього ув`язнення включається строк:
а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;
б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;
в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження;
г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;
ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким ч. 5 ст. 72 КК викладено в іншій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
29.08.2018 Велика палата Верховного Суду прийняла правовий висновок шодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).
Відповідно до п. 65 правого висновку, викладеного в постанові Верховного Суду № 663/537/17 від 29.08.2018, вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Відповідно до п. 105 даного правового висновку якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Як вбачається з матеріалів кримінальної справи №583/3726/15-к, вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015, ОСОБА_4 визнано винною у скоєнні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 121 КК України та призначено їй за цим законом покарання у виді 7 (семи) років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 20.11.2015 більш суворим покарання за даним вироком остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді 7 (семи) років позбавлення волі. Строк відбуття покарання ОСОБА_4 рахувати з 07.10.2015.
Ухвалою Апеляційного суду Сумської області від 31.03.2016, обвинувальний вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015 щодо ОСОБА_4 залишено без зміни. Зараховано у строку відбуття покарання ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення з 07.10.2015 по 31.03.2016 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015 набрав законної сили 31.03.2016.
Ухвалою колегії суддів судової палати у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 30.03.2017, вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015 та ухвала Апеляційного суду Сумської області від 31.03.2016 щодо засудженої ОСОБА_4 залишено без зміни, а її касаційну скаргу без задоволення.
Як вбачається з матеріалів кримінальної справи №583/4061/15-к, вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 05.04.2016 ОСОБА_4 визнано винною у вчиненні злочину передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України та призначено їй за цим законом покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання за даним вироком суду більш суворим покаранням за вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015 остаточно призначено ОСОБА_4 покарання у виді 7 (семи) років позбавлення волі. Зараховано ОСОБА_4 в строк покарання, остаточно призначеного за даним вироком, покарання, відбуте нею частково за попереднім вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 24.12.2015 з 07.10.2015 по 20.01.2016 включно. Зараховано ОСОБА_4 строк попереднього ув`язнення з 07.10.2015 по 05.04.2016 у строку відбуття покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Апеляційного суду Сумської області від 21.06.2016 вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 05.04.2016 щодо ОСОБА_4 залишено без змін. Зараховано ОСОБА_4 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 06.04.2016 по 21.06.2016 включно в порядку, визначеному ч. 5 ст. 72 КК України, із співвідношення: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 05.04.2016 набрав законної сили 21.06.2016.
Згідно повідомлення Сумського СІЗО ДПтСУ в Сумській області від 14.09.2016, ОСОБА_4 направлена відбувати покарання 14.09.2016 до ВК-65 Полтавської області.
Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Як було зазначено раніше, ОСОБА_4 при призначенні покарання було зараховано строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вказаний в клопотанні період участі ОСОБА_4 в судових розглядах скарги на бездіяльність прокурора Сумської області щодо невнесення відомостей до ЄРДР, та перебування в слідчому ізоляторі з 28.07.2017 по 20.11.2017, мав місце після набрання ухваленими щодо неї обвинувальними вироками законної сили, тобто зазначений період не є періодом попереднього ув`язнення в розумінні ч. 1 ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», тому вимоги ОСОБА_4 про застосування до неї ч. 5 ст. 72 КК України є безпідставними та задоволенню не підлягають.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 537, 539, 372 КПК України, суд

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання ОСОБА_4 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовити.
Ухвала суду може бути оскаржена до Сумського апеляційного суду через Охтирський міськрайонний суд Сумської області протягом семи днів з дня її проголошення, а особою, яка перебуває під вартою, в цей же строк з часу вручення їй копії судового рішення.

Суддя Охтирського міськрайсуду
Сумської області ОСОБА_1