ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 554/2161/17 Номер провадження 11-кп/814/166/18Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
Категорія: ч.3 ст. 185 КК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 листопада 2018 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з секретарем - ОСОБА_5 ,

за участі:

прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

захисників ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Полтаві матеріали кримінального провадження № 0003794 за апеляційними скаргами обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 на вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 18 грудня 2017 року,-

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця і мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, не працюючого, освіта середня, вдівця, має на утримання малолітню дитину, судимого останній раз:

- 15 вересня 2017 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч.3 ст. 185, 71 КК України на 4 роки 3 місяці позбавлення волі,-

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2,3 ст. 185 КК України та призначено покарання:

- за ч.2 ст. 185 КК України - 2 роки позбавлення волі;

- за ч.3 ст. 185 КК України 4 роки позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів покарання визначено шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 4 років позбавлення волі, остаточне покарання визначено за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання за цим вироком більш суворим за попереднім вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 15 вересня 2017 року у виді позбавлення волі строком на 4 роки 3 місяці;

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця АДРЕСА_2 , громадянина України, не працюючого, освіта середня, не одруженого, судимого останній раз:

-15 вересня 2017 року Ленінським районним судом м. Полтави за ч.3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі,-

визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.ч.2,3 ст. 185 КК України та призначено покарання:
- за ч.2 ст. 185 КК України - 2 роки позбавлення волі;
- за ч.3 ст. 185 КК України 3 роки 1 місяць позбавлення волі.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів покарання визначено шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі, остаточне покарання визначено за сукупністю злочинів шляхом поглинання менш суворого покарання за попереднім вироком Ленінського районного суду м. Полтави від 15 вересня 2017 року більш суворим за цим вирокому виді позбавлення волі строком на 3 роки 1 місяць.

Постановлено рахувати початок строку відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_7 з 13 грудня 2016 року, а обвинуваченому ОСОБА_8 з 17 лютого 2017 року, зарахувавши в нього час перебування обвинувачених під вартою в зв`язку з обранням щодо кожного із них запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою по цій справі та відбування покарання за попереднім вироком.

До набрання вироком законної сили обраний щодо кожного із обвинувачених запобіжних захід у вигляді тримання під вартою залишено без змін.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зараховано обвинуваченим термін їх попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі: ОСОБА_7 з 13 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року, а ОСОБА_8 з 17 лютого по 20 червня 2017 року, а з 21 червня 2017 року до набрання вироком законної сили кожному із обвинувачених з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Постановлено стягнути з обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 на користь держави в рівних частках 1759,20 грн. судових витрат по 879,60 грн. з кожного.

Відповідно до ст. 100 КПК України вирішено долю речових доказів.

Згідно вироку місцевого суду, ОСОБА_7 та ОСОБА_8 визнані винуватими у вчиненні крадіжок за наступних обставин.

Е п і з о д № 1. 27 серпня 2016 року, в період часу з 16 год. 45 хв. до 17 год. 30 хв., обвинувачений ОСОБА_7 , перебуваючи на території ПРАТ «Торговийдім «ЦУМ», що по вул. Європейська, 28/12 в м. Полтава, діючи умисно, повторно, шляхом вільного доступу, таємно викрав кутик металевий 50x50x5мм, трубу стальну круглу 89x4 мм, трубу стальну 40x3 мм, трубу стальну круглу 25x2,5 мм, трубу стальну круглу 25x2 мм, смугу стальну 60x3 мм, трубу стальну круглу 57x3,5 мм загальною вартістю 3072 грн., чим завдав акціонерному товариству матеріальної шкоди на вказану суму.

Е п і з о д № 2. 21 жовтня 2016 року, в нічний час, обвинувачені ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , діючи умисно, за попередньою змовою групою осіб між собою, шляхом пошкодження дверей проникли в приміщення Полтавського районного клінічного центру первинної медичної допомоги, що по вул. Стрітенська, 58 «Б» в м. Полтава, звідки таємно викрали 2 холодильника «NORD», СВЧ піч «LG» та інше майно всього на загальну суму 14546 грн., чим спричинили закладу матеріального збитку на вказану суму.

Е п і з о д № 3. В період часу з 16 год.20 листопада 2016 року до 07 год. 30 хв. 22 листопада 2016 року, вони ж, діючи умисно, за попередньою змовою групою осіб між собою, шляхом пошкодження стінки металевого контейнеру, який належить на праві оренди потерпілому ОСОБА_12 та знаходиться по АДРЕСА_3 , проникли в нього, звідки повторно, таємно викрали чоловічі куртки марки «Джи Ган» екошкіра на ґудзиках в кількості 7 шт., вартістю 1-ї куртки 750 грн., а загальною 5600 грн., чоловічі куртки «ХисВаng» чорного кольору в кількості 5 шт., вартістю 1-ї куртки 800 грн. загальною вартістю 4000 грн., чоловічі куртки «ХисВаng» балоневі в кількості 5 шт., вартістю 1-ї куртки 500 грн., загальною вартістю 2500 грн. та інше майно всього на загальну суму 88120 грн., чим завдали останньому матеріальної шкоди на вказану суму.

Е п і з о д № 4. 9 листопада 2016 року, близько 11 год., вони ж, перебуваючи на АДРЕСА_4 , діючи умисно, за попередньою змовою групою осіб між собою, шляхом пошкодження замка до роздягальні студентів Української медичної стоматологічної академії, яка знаходиться в підвальному приміщенні «4 Поліклініки», проникли до неї, звідки повторно, таємно викрали портфель чорного кольору з надписом «Стаф» вартістю 420 грн., два стоматологічні наконечники металевівартістю за два 3500 грн., портмоне «Армані» вартістю 2500 грн. та інше майно, яке належить потерпілому ОСОБА_13 , спричинивши йому збитку на загальну суму 7320 грн.

Е п і з о д № 5-10. В цей же день і час, в тому ж місці, діючи умисно, за попередньою змовою групою осіб між собою, вони ж, аналогічним способом, повторно, таємно викрали: шкіряний рюкзак вартістю 500 грн., парасольку чорного кольору вартістю 150 грн., білі медичні капці вартістю 200 грн. та інше майно, яке належить потерпілому ОСОБА_14 , спричинивши йому збитку на загальну суму 1690 грн.; портфель, чорного кольору вартістю 800 грн., флешкарту об`ємом 8 Гб вартістю 150 грн., флешкарту об`ємом 4 Гб вартістю 150 грн., жорсткий диск «WesternDigital» об`ємом 320 Гб вартістю 891 грн., спричинивши потерпілому ОСОБА_15 , якому належить викрадене, матеріальної шкоди на загальну суму 4050 грн.; сумку жіночу вартістю 500 грн., флешкарту об"ємом 8 Гб вартістю 100 грн., паспорт громадянинаУкраїни на ім`я потерпілого ОСОБА_16 , якому спричинили матеріальної шкоди на загальну суму 600 грн.; сумку жіночу вартістю 500 грн., стоматологічний наконечник металевий вартістю 1500 грн., які належать потерпілій ОСОБА_17 , чим спричинили їй матеріальної шкоди на загальну суму 2000 грн.; сумку чорного кольору вартістю 400 грн., гаманець шкіряний вартістю 200 грн., грошові кошти в сумі 80 грн., навушники фірми «Косе Порта Про» вартістю 1300 грн. та інше майно, яке належить потерпілому ОСОБА_18 , спричинивши йому матеріального збитку на загальну суму 2140 грн.; куртку спортивного типу вартістю 3500 грн., гаманець шкіряний вартістю 300 грн., грошові кошти в сумі 200 грн. та інше майно, яке належить потерпілому ОСОБА_19 , спричинивши йому матеріальної шкоди на загальну суму 4200 грн.

Е п і з о д № 11. В ніч з 27 на 28 грудня 2016 року обвинувачений ОСОБА_8 , перебуваючи на подвір`ї будинку АДРЕСА_5 , діючи повторно, умисно, без подолання перешкод шляхом вільного доступу до господарського приміщення, яке не було огороджено парканом та іншими засобами охорони, таємно викрав звідти двадцять металевих труб довжиною 3 метри кожна, діаметром 76 мм, які належать потерпілому ОСОБА_20 , завдавши йому тим самим матеріального збитку на загальну суму 7367,39 грн.

В кожному випадку обвинувачені викраденим розпорядились на власний розсуд.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 не оспорюючи кваліфікацію суспільно - небезпечного діяння, обставин кримінального провадження, факту доведеності його вини, прохав вирок суду змінити, зарахувавши один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили, тобто зарахувати попередне ув`язнення з розрахунку один день за два і після 21 червня 2018 року.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 не оспорюючи кваліфікацію суспільно - небезпечного діяння, обставин кримінального провадження, факту доведеності його вини просить вирок суду змінити, пом`якшивши йому покарання, зазначає, що має хворобу, яка потребує медичного контролю (виразка шлунку), вказує, що має тяжко хвору бабусю, яка потребує постійного догляду, не є небезпечним для суспільства. Також просить перерахувати строк попереднього ув`язнення за два дні позбвлення волі до набрання вироком законної сили.

Інші учасники процесу вирок суду не оскаржували.

Колегія суддів, заслухавши доповідача, думку прокурора про, обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , які просили задовольнити їх апеляційні вимоги, дослідивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, приходить до наступних висновків.

Висновки місцевого суду про доведеність винності обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у вчиненні вказаних у вироку кримінальних правопорушень, кваліфікацію цих дій за ч.2 та ч.3 ст. 185 КК України, в апеляційному порядку не оспорюються, а тому не переглядаються апеляційним судом згідно ч. 1 ст. 404 КПК України.

Вирішуючи питання про зарахування у строк відбуття покарання обвинуваченим ОСОБА_7 з 13 грудня 2016 року по 20 червня 2017 року, а ОСОБА_8 з 17 лютого по 20 червня 2017 року за правилами ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, суд першої інстанції правильно застосував цей кримінальний закон відповідно до дії у часі цього закону, що пом`якшує кримінальну відповідальність.

Разом з тим, відповідно до правового висновку Верховного Суду у справі №663/537/17 від 29 серпня 2018 року щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

У даному кримінальному провадженні злочини було вчинено обвинуваченими ОСОБА_7 та ОСОБА_21 27 серпня 2016 року, 21 жовтня 2016 року, 20 лстопада 2016 року, 9 листопада 2016 року, в ніч з 27 на 28 грудня 2016 року.

Тому суд першої інстанції неправильно вирішив зарахувати у строк відбуття покарання обвинуваченим їх попереднє ув`язнення у даному кримінальному провадженні у період до 21.06.2017 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 18 травня 2017 року №2046-VIII з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавленн яволі, оскільки цим кримінальним Законом погіршується становище обвинувачених.

За таких обставин доводи обвинуваченних про неправильне застосування місцевим судом положень ч. 5 ст. 72 КК України є обґрунтованими та вирок суду підлягає відповідній зміні.

Слід додатково зарахувати обвинуваченим ОСОБА_7 та ОСОБА_8 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII у строк відбуття покарання їх попереднє ув`язнення у період з 21 червня 2017 року до дня набрання вироком законної сили включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Що стосується доводів обвинуваченого ОСОБА_8 про те, що суд призначив йому надто суворе покарання, то вони є надуманими.

Так, при обранні покарання обвинуваченому суд першої інстанції виходив із загальних засад призначення покарань, передбачених ст. 65 КК України, та врахував ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_8 злочинів, те, що він раніше засуджувався за вчинення умисних аналогічних злочинів, судимості за які не погашена, має невідбуте покарання за попереднім вироком, дані, що характеризують його особу, обставини, які пом`якшують покарання, зокрема щире каяття та активне сприяння розкриттю злочинів, відсутність обставин, що його обтяжують, в зв`язку із чим визначив йому покарання в мінімальних межах санкцій ч.2,ч.3 ст.185 КК України.

Місцевий суд, з врахуванням особи ОСОБА_8 , встановши, те, що обвинувачений після постановлення вироку винний і в інших злочинах, дійшов правильного висновку про визначення покарання ОСОБА_8 за правилами ч.4 ст. 70 К України.

Обране місцевим судом покарання, на думку колегії суддів є необхідним та достатнім для виправлення ОСОБА_8 та попередження вчинення ним нових злочинів, тому підстав для пом`якшення покарання ОСОБА_8 не вбачається.

З огляду на наведене, керуючись ст.ст.404,405,407, 418,420 КПК України, колегіясуддів, -

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити, апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 задовольнити частково.

Вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 18 грудня 2017 року щодо обвинувачених ОСОБА_7 та ОСОБА_8 змінити в частині вирішення питання про зарахування попереднього ув`язнення

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII додатково зарахувати у строк відбуття покарання обвинуваченим ОСОБА_7 та ОСОБА_8 їх попереднє ув`язнення у період з 21 червня 2017 року до 08 листопада 2018 включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У решті вирок місцевого суду залишити без змін.

Касаційна скарга на судові рішення може бути подана до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим який утримується під вартою в той самий строк з дня вручення копії ухвали.

С У Д ДІ :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4