Дата документу 18.10.2018 Справа№ 319/615/17
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/807/75/18 Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний № 319/615/17 Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
Категорія ч. 1 ст. 263 КК України
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 жовтня 2018 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, в режимі відеоконференц зв`язку, матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 000003 від 02.01.2017 року, за апеляційною скаргою заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 на вирок Куйбишевського районного суду Запорізької області від 16 серпня 2017 року,

встановила:
цим вироком, ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, українця, освіта середня спеціальна, не одруженого, не працюючого, проживаючого за адресою АДРЕСА_1 , раніше судимого:
11 лютого 2016 року Іллічівським районним судом м. Маріуполь Донецької області за ч.3 ст.185 КК України до 4 років позбавлення волі,
31 січня 2017 року Куйбишевським районним судом Запорізької області за ч. 2 ст.185 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст.71 КК України призначено остаточне покарання у вигляді 4 років 3 місяців позбавлення волі,

визнано винним у скоєнні кримінальних правопорушень (злочинів), передбачених ч.1 ст.263, ч.3 ст.185 КК України та призначено покарання за ч.1 ст.263 КК України у виді 3 років позбавлення волі, за ч.3 ст.185 КК України у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. На підставі ч.1, 4 ст.70 КК України остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. Строк відбування покарання обчислюється з дня винесення вироку 16.08.2017 року. На підставі ч.5 ст.72 КК України зараховано в строк відбування покарання період з 03.03.2017 року по 15.08.2017 року включно, як один день перебування ОСОБА_7 в установі відбування покарання за один день позбавлення волі, період з 17.01.2017 року по 02.03.2017 року, як один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави процесуальні витрати на залучення експерта в сумі 494,35 грн.
Вирішена доля речових доказів.

Згідно зі змістом вироку, 15 грудня 2016 року приблизно об 11 годині 00 хвилин ОСОБА_7 , проходячи понад залізничною колією в районі непрацюючого мостового крану, розташованого в смт. Комиш-Зоря Більмацького району Запорізької області, де побачив коричневу коробку, відкривши яку він виявив патрони до автомата, достовірно знаючи про те, що виявлені предмети є патрони, не маючи передбаченого законом дозволу, діючи з прямим умислом, з метою незаконно придбання, зберігання, носіння бойових припасів підібрав їх, приніс в домоволодіння за місцем свого мешкання: АДРЕСА_1 , де зберігав їх.
Працівниками Більмацького ВП Бердянського ВП ГУНП в Запорізькій області 13 травня 2017 року в період часу з 13 години 00 хвилин до 13 години 15 хвилин під час проведення обшуку за адресою: АДРЕСА_1 , було виявлено та вилучено згідно висновку експерта №2-306 від 18 травня 2017 року 29 патронів 5,45х39 мм зразка 1974 року, виготовлені промисловим способом, призначені для стрільби зі стрілецької зброї калібру 5,45 мм автомата: АК-74, АКС-74, АКС-74У, ручний кулемет РПК-74 та їх модифікації , які є боєприпасами та придатні для здійснення пострілу.
25 грудня 2016 року приблизно о 09 годині 00 хвилин ОСОБА_7 , маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, прибув до території домоволодіння за місцем мешкання ОСОБА_10 , розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , де шляхом відчинення незапертих вхідних дверей, проник до вказаного будинку та пройшов до спальної кімнати, де в правому куті в тумбочці з-під швейної машини, з шухляди викрав полімерний пакет, в якому знаходились жіночі золоті сережки загальною вагою 4,2 грами. Після чого ОСОБА_7 вказаний пакет з золотими сережками поклав до карману своєї куртки та виніс з домоволодіння, тим самим розпорядився на власний розсуд. В результаті крадіжки ОСОБА_10 спричинено матеріальну шкоду на загальну суму 2394 гривень.

В апеляційній скарзі заступник прокурора Запорізької області ОСОБА_9 не оспорюючи доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень та правильність кваліфікації його дій, вважає вирок в частині призначеного покарання підлягає скасуванню, у зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність і невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. Апелянт вважає, що судом першої інстанції невірно призначено ОСОБА_7 покарання, оскільки не враховано, що кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст.263 КК України обвинувачений вчинив 13.05.2017 року, тобто після ухвалення вироку від 31.01.2017 року.
Просить скасувати вирок суду та постановити новий вирок, яким призначити спочатку покарання зі ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на 3 роки 6 місяців, після цього призначити покарання за сукупністю злочинів на підставі ч.4 ст.70 КК України у виді позбавлення волі на 4 роки 6 місяців, надалі призначити покарання за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі на 3 роки і остаточно на підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків призначити покарання у виді позбавлення волі на 4 роки 7 місяців.

Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; в судових дебатах: прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, просив вирок скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання відповідно до ст.71 КК України у виді позбавлення волі на 4 роки 7 місяців; захисника та обвинуваченого, який зокрема в останньому слові заперечував проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів, вважає, що апеляційна скарга заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до положень ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції не досліджує і не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо доведеності вини ОСОБА_7 у скоєнні інкримінованих злочинів та правильність кваліфікації його дій, оскільки питання про це в апеляційній скарзі не порушуються.
Згідно ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком.

Суд першої інстанції зазначених вимог закону не дотримався і призначив покарання ОСОБА_7 лише за сукупністю злочинів, відповідно до ст.70 ч.4 КК України, не призначивши покарання за сукупністю вироків. Оскільки вчинення злочину, передбаченого ст.263 ч.1 КК України було припинено 13.05.2017 року, тобто після постановлення вироку 31 січня 2017 року Куйбишевським районним судом Запорізької області, покарання за цей злочин необхідно призначити за сукупністю вироків відповідно до ст.71 КК України. За таких обставин, вирок Куйбишевського районного суду Запорізької області від 16 серпня 2017 року підлягає скасуванню в частині призначення покарання за сукупністю злочинів відповідно до вимог ст.70 ч.1,4 КК України.
Колегія суддів вважає, що порушень вимог закону при призначенні покарання ОСОБА_7 за кожен із злочинів, суд першої інстанції не припустився, а тому у суду апеляційної інстанції відсутні підстави для скасування вироку в зазначеній частині, внаслідок чого апеляція прокурора підлягає частковому задоволенню.
Колегія суддів, керуючись ст.70 ч.4 КК України призначає ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення покарання, призначеного вироком Куйбишевського районного суду Запорізької області від 31.01.2017 року, покаранням, призначеним за скоєння 25.12.2016 року злочину, передбаченого ст.185 ч.3 КК України, у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
Відповідно до ст.71 КК України, колегія суддів призначає ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків шляхом часткового складання покарання, призначеного за ст.263 ч.1 КК України з покаранням, призначеним вироком Куйбишевського районного суду Запорізької області від 31.01.2017 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
В решті вирок не потребує скасуванню або зміни.
Відповідно до ст.420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення

З огляду на зазначене та керуючись ст. ст. 404, 407, 420 КПК України, колегія суддів

з а с у д и л а:
апеляційну скаргу заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 задовольнити частково.
Вирок Куйбишевського районного суду Запорізької області від 16 серпня 2017 року відносно ОСОБА_7 скасувати в частині призначення покарання за сукупністю злочинів відповідно до ч.1,4 ст.70 КК України.
Відповідно до положень ст.70 ч.4 КК України призначити ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення покарання, призначеного вироком Куйбишевського районного суду Запорізької області від 31.01.2017 року, покаранням, призначеним за скоєння 25.12.2016 року злочину, передбаченого ст.185 ч.3 КК України, у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.
Відповідно до вимог ст.71 КК України, призначити ОСОБА_7 покарання за сукупністю вироків шляхом часткового складання покарання, призначеного за ст.263 ч.1 КК України з покаранням, призначеним вироком Куйбишевського районного суду Запорізької області від 31.01.2017 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.
В решті вирок залишити без змін.
Вирок Запорізького апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення, проте може бути оскаржений до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з моменту вручення йому копії вироку.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4