АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 667/1313/16-к Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/791/725/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч. 2 ст. 185 КК України

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 вересня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Херсонської області у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4

з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5

прокурора: ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні у м. Херсоні кримінальне провадження №0001152 за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирокХерсонського міського суду Херсонської області від 14.12.2017 року щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Херсона, освіта повна загальна середня, не одруженого, не працюючого, раніше неодноразово судимого, востаннє 07.08.2012 року Комсомольським районним судом м. Херсона за ч.3 ст.185 КК України до покарання у виді 3 років позбавлення волі, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч.3 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185 КК України

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком, ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за ч.3 ст.15, ч.2 ст.185 КК України до покарання у вигляді 2 позбавлення волі, за ч.2 ст.185 КК України до покарання у вигляді 3 позбавлення волі. У відповідності з ч.1 ст.70 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань, остаточно призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі із поміщенням до кримінально-виконавчої установи закритого типу. Строк відбування покарання обчислено з 02.03.2017 року. На підставі ч.ч.1,5 ст.72 КК України зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 02.03.2017 року по 21.06.2017 року. Продовжено дію запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою до набрання вироком законної сили. Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

Судом встановлено, що ОСОБА_7 повторно, у період часу з 05.09.2015 по 09.02.2016 у м. Херсоні, умисно, керуючись корисним мотивом та метою незаконного заволодіння чужим майном, вчинив ряд крадіжок чужого майна ОСОБА_9 на загальну суму 1193,42 грн., ОСОБА_10 на суму 2175,00грн., ОСОБА_11 на загальну суму 469 грн., ОСОБА_12 на загальну суму 950 грн.; ОСОБА_13 на загальну суму 3750грн., ОСОБА_14 на суму 450грн., ОСОБА_15 на суму 450грн., ОСОБА_16 на загальну суму 3050 грн.; ОСОБА_17 на суму 500грн., ОСОБА_18 на суму 640грн., ОСОБА_19 на загальну суму 1530 грн.
Крім того, він же, повторно, у період часу з 13.02.2016 року по 02.03.2017 року в м. Херсоні вчинив ряд замахів на крадіжки чужого майна ОСОБА_20 ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , однак не довів свій злочинний намір до кінця, за обставин, які не залежали від його волі, оскільки був помічений власниками майна.
В апеляційній скарзі обвинувачений просить вирок суду змінити, зарахувати йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вислухавши суддю-доповідача, обвинуваченого, його захисника та прокурора, які підтримали апеляційну скаргу, вивчивши матеріали кримінального провадження, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів прийшла до наступних висновків.

Колегією суддів встановлено, що кримінальне провадження щодо ОСОБА_7 розглянуто за правилами ч. 3 ст. 349 КПК України.

Дії ОСОБА_7 судом першої інстанції кваліфіковані за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України як замах на таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно, проте не доведене до кінця, з причин, що не залежали від волі особи, яка не вчинила всіх дій, які вважала необхідними для доведення злочину до кінця та таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно.
Правильність кваліфікації дій обвинуваченого та доведеність його вини в апеляційній скарзі не оспорюється.

При виборі обвинуваченому виду та міри покарання суд першої інстанції врахував усі обставини, які за законом мають правове значення. Призначене судом ОСОБА_7 покарання відповідає вимогам статей 50, 65 КК.
Зокрема, суд урахував ступінь тяжкості вчинених ОСОБА_7 кримінальних правопорушень, обсяг суспільно небезпечних дій обвинуваченого, який за місцем проживання характеризується задовільно, не працює, раніше судимий за вчинення корисного злочину, встановив відсутність обставин, що обтяжують покарання та обставини, що його пом`якшують.
Повною мірою врахувавши всі вказані обставини та особу винного, суд призначив ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів, в межах, установлених санкцією ч. 2ст. 185 КК, яке належить відбувати реально. Підстав вважати таке покарання явно несправедливим через суворість, колегія суддів не вбачає.
Оцінюючи доводи апеляційної скарги обвинуваченого про зарахування йому в строк відбування покарання періоду його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до набрання вироком законної сили, а не до 21.06.2017 року, як вказав суд, колегія суддів виходить з наступного.
З матеріалів вбачається, що в рамках кримінального провадження .№ 0001154, внесеного до ЄРДР 02.03.2017 року за фактом замаху на крадіжку майна ОСОБА_23 , яке в подальшому було об`єднане з кримінальним провадженням № 0007502 за рештою епізодів злочинної діяльності, ОСОБА_7 03.03.2017 року був обраний запобіжний захід у виді тримання під вартою, починаючи з дня затримання 02.03.2017 року, строк якого періодично продовжувався до набрання вироком законної сили
Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

Якщо особа вчинила злочин в період з 24.12.2015 року по 20.06.2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України у редакції закону № 838- УІІІ (пряма дія Закону № 838-УІІІ).

Якщо особа вчинила злочин до 20.06.2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватись заходи попереднього ув`язнення після 21.06.2017 року, тобто після набрання чинності Закону № 2046-УІІІ, то під час зарахування попереднього ув`язнення в строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-УІІІ, в такому разі Закон № 838-УІІІ має переживаючу (ультраактивну) дію.

Застосування до таких випадків Закону № 2046-УІІІ є неправильним, оскільки зворотня дія Закону № 2046-УІІІ як такого, що «іншим чином погіршує становище особи» відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Таким чином, застосувавши до ОСОБА_7 положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону від 26.11.2015 року № 838- УІІІ до 21.06.2017 року суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, тому вирок в цій частині також підлягає зміні на підставі п. 4 ч. 1 ст. 408 КПК.

Виходячи з наведеного, апеляційна скарга підлягає задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст.ст.404, 407, п. 4 ч. 1 ст. 408, ст.ст. 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити.
Вирок Херсонського міського суду Херсонської області від 14.12.2017 року щодо ОСОБА_7 в частині зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення змінити.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-УІІІ від 26.11.2015 року зарахувати в строк відбування ОСОБА_7 призначеного цим вироком покарання, період його попереднього ув`язнення з 02.03.2017 року по 06.09.2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В решті вирок залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення, а засудженим - в той же строк з дня вручення йому копії судового рішення.
Ухвала набирає законної сили негайно після проголошення.

Судді: три підписи

З оригіналом згідно:

Суддя ОСОБА_2