АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Справа № 643/6939/17 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/543/18 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: Порушення правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керують транспортними засобами
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 травня 2018 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 і ОСОБА_4 ,

секретар - ОСОБА_5

за участю: прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові матеріали кримінального провадження № 643/6939/17 за обвинуваченням ОСОБА_7 за ч.2 ст.286 КК України
за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 і обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Московського районного суд міста Харкова від 14 вересня 2017 року,
У С Т А Н О В И Л А:

Вироком Московського районного суду міста Харкова від 14 вересня 2017 року ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, не одруженого, не працює, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 проживає за адресою: АДРЕСА_2 , судимого:
-26.10.2004 року за ст.ст.185ч.1,185ч.2,185ч.3 КК України-3 роки позбавлення волі;
-13.08.2007 року за ч.1 ст. 187 КК України на 4 роки позбавлення волі;
- 19.10.2011 року за ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки позбавлення волі;
-19.02.2013 року за ч.2 ст. 187 КК України на 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією належного майна, звільненого 11.10.2016 року в зв`язку з відбуттям покарання;
визнано винним і засуджено ч.2 ст. 289 КК України на 5 років позбавлення волі без конфіскації майна. Початок строку відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено обраховувати з моменту його фактичного затримання, яке буде здійснено на виконання вироку суду. Вирішено долю речових доказів.
З цим вироком не погодилися прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_8 і обвинувачений ОСОБА_7 .

Прокурор в своїй апеляційній скарзі просить вирок районного суду скасувати у зв`язку з невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого. Ухвалити новий вирок , яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.289 КК України у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна.
Обвинувачений в своїй апеляційній скарзі просить змінити йому покарання, призначивши покарання, не пов`язане з позбавленням волі,застосувавши до нього ст.75 КК України та стягнути з нього штраф, посилаючись на те, що він щиро розкаявся, знайшов нову роботу.
Вислухавши доповідь судді, думки прокурора, обвинуваченого, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що обидві апеляційні скарги підлягають частковому задоволенню, виходячи з наступного:
Як вважав встановленим оскаржуваним вироком суду, з 20 лютого 2017 року по 03.03.2017 року (більш точний час не встановлено), близько о 20-00 годині ОСОБА_7 , діючи повторно, маючи умисел на незаконне заволодіння транспортним засобом, прийшов на парковку ТРЦ «Французький бульвар», що за адресою: м. Харків, вул. Ак. Павлова, 44-Б, та підійшов до автомобіля ВАЗ 21013 р/н НОМЕР_1 , який належить ОСОБА_9 . Проникнувши через незаперті двері в салон зазначеного автомобіля, вартість якого згідно висновку судово-автотоварознавчої експертизи № 25/04 від 10.04.2017 року склала 19420,00 грн., ОСОБА_7 заздалегіть заготовленою викруткою зламав замок запалювання та після чого перекотив автомобіль через проїжджу частину Салтівського шосе в м. Харкові. В цей момент ОСОБА_10 , не усвідомлюючи протиправність дій ОСОБА_7 , на автомобілі ВАЗ 21011 р/н НОМЕР_2 за допомогою буксирувального тросу вивіз автомобіль ВАЗ 21013 р/н НОМЕР_1 з місця скоєння злочину. Таким чином ОСОБА_7 незаконно заволодів автомобілем ВАЗ 21013 р/н НОМЕР_1 .
У апеляційному суді обвинувачений змінив свої вимоги, наполягав на скасуванні вироку та призначенні нового розгляду, посилаючись, що судом першої інстанції порушено вимоги КК України, а саме провадження розглянуто за відсутності потерпілого.
Згідно вимог ч.1 та п.5 ч.2 ст.412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення. Судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності потерпілого, належним чином не повідомленого про дату, час і місце судового засідання.
У матеріалах кримінального провадження, яке розглянуто за відсутності потерпілого, відсутні будь-які дані про повідомлення потерпілого про дату, час і місце судового засідання.
Згідно вимог п.1 ч.1 ст.415 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другої статті 412 цього Кодексу.
Новий розгляд має бути здійснений в суворій відповідності з вимогами КК України.
Якщо суд дійде тих самих висновків щодо доведеності вини обвинуваченого та необхідності призначення покарання, тих самих даних про особу, суд має врахувати посилання прокурора в апеляційній скарзі на відсутність підстав для обмеження покарання мінімальним розміром санкції ч.2 ст.289 КК України і призначити таке з дотриманням вимог ст.65 КК України.
Так, має бути враховано, що ОСОБА_7 , будучи 4 рази судимий за умисні корисливі злочини, у т.ч. тричі за тяжкі злочини, знову вчив умисний тяжкий злочин.
Керуючись ст. ст. 376, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А:
Апеляційні скарги прокурора в кримінальному провадженні та обвинуваченого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Вирок Московського районного суду міста Харкова від 14 вересня 2017 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

Призначити новий розгляд кримінального провадження в суді першої інстанції.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, оскарженню не підлягає.
Головуючий-суддя суддя суддя

_________________ __________________ ____________________

ОСОБА_11 ОСОБА_12 ОСОБА_13