Справа № 488/1952/17 11.01.2018
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
11 січня 2018 року м. Миколаїв
Апеляційний суд Миколаївської області у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3
за участю секретаря ОСОБА_4 ,
розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, зареєстрованого в ЄРДР за № 0001131, за апеляційною скаргою прокурора Миколаївської місцевої прокуратури № 2 Миколаївської області ОСОБА_5 на вирок Корабельного районного суду м. Миколаєва від 4 серпня 2017 року відносно
ОСОБА_6 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Сімферополь Автономної Республіки Крим, зареєстрований в АДРЕСА_1 , мешкає в АДРЕСА_2 , раніше судимого,
обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України.
Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7 ,
обвинувачений ОСОБА_6 ,
захисник ОСОБА_8 .
Короткий зміст судового рішення суду першої інстанції.
Вироком Корабельного районного суду м. Миколаєва від 4 серпня 2017 року ОСОБА_6 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів за даним вироком та вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 22.06.2017 р., шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Ухвалено, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, ОСОБА_6 зарахувати у строк покарання строк тримання під вартою в період з 04.05.2017 р. до дня постановлення вироку суду 04.08.2017 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалено стягнути з обвинуваченого ОСОБА_6 на користь потерпілої ОСОБА_9 у відшкодування майнової шкоди 3 700 грн.
Короткий зміст вимог апеляційної скарги.
В апеляційній скарзі та змінах до неї прокурор просить скасувати вирок та ухвалити новий, яким ОСОБА_6 визнати винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, і призначити покарання, із застосуванням ч. 4 ст. 70 КК України, у виді 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції закону відповідно змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 р., зарахувати у строк покарання ОСОБА_6 строк його попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. по 20.06.2017 р. включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в чинній редакції закону, відповідно до змін, внесених Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., з 21.06.2017 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи правильності кваліфікації дій та доведеності вини ОСОБА_6 , вважає вирок в частині призначеного покарання незаконним та таким, що підлягає скасуванню, з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Зазначає, що ухвалюючи вирок, суд першої інстанції не врахував вимог ч. 5 ст. 72 КК України в чинній редакції закону, відповідно до змін, внесених Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., відповідно яким попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день, або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті та застосував до ОСОБА_6 положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції закону, відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 р., був чинний з 23.12.2015 р. по 21.06.2017 р., а саме в строк покарання зарахував попереднє ув`язнення з 04.05.2017 р. по 04.08.2017 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Обставини, встановлені судом першої інстанції.
ОСОБА_6 повторно 02.05.2017 р. близько 12.25 год., перебуваючи у приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого в АДРЕСА_3 , шляхом вільного доступу з шухляди столу, керуючись корисливим мотивом, скориставшись тим, що його дії є непомітними для оточуючих, викрав належні ОСОБА_10 грошові кошти у сумі 3 700 грн., з місця вчинення злочину зник, викраденими грошима розпорядився за власним розсудом, чим спричинив потерпілій майнову шкоду на вказану суму.
Дії ОСОБА_6 судом кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчинене повторно.
Заслухавши доповідь судді, прокурора на підтримку апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого та його захисника, які заперечували проти задоволення апеляційної скарги прокурора, дослідивши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги в її межах, апеляційний суд приходить до наступного.
Обставини, встановлені судом апеляційної інстанції.
У відповідності до вимог ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Висновки суду щодо доведеності вини ОСОБА_6 у вчиненні злочину за обставин, встановлених судом, є обґрунтованими, відповідають дослідженим в судовому засіданні доказам, які викладені у вироку. Дії ОСОБА_6 судом кваліфіковані за ч. 2 ст. 185 КК України вірно та апелянтом не оспорюються, а тому апеляційним судом не переглядаються.
Щодо зарахування обвинуваченому ОСОБА_6 попереднього ув`язнення у строк покарання, то відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції відповідно до змін, внесених Законом України № 838-VIII від 26.11.2015 р.), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадилось з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
21.06.2017 р. набув чинності Закон України № 2046-VIII від 18.05.2017 р., яким до ч. 5 ст. 72 КК України внесено зміни, відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Отже, зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі здійснюється до 20.06.2017 р. включно, а з 21.06.2017 р. попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.
За наведеного, суд першої інстанції безпідставно зарахував ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 04.05.2017 року по 04.08.2017 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, тобто застосував закон, який не підлягав застосуванню.
У зв`язку з неправильним застосування закону України про кримінальну відповідальність, на підставі п. 4 ч. 1 ст. 409, п. 2 ч. 1 ст. 413 КПК України, вирок суду першої інстанції відносно ОСОБА_6 підлягає скасуванню в частині зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, з ухваленням в цій частині свого вироку на підставі п. 2 ч. 1 ст. 420, ч. 1 ст. 421 КПК України, у зв`язку з погіршенням становища обвинуваченого та необхідністю застосування більш суворого покарання.
Керуючись ст. 72 ч. 5 КК України (в редакції ЗУ № 838-VІІІ від 26.11.2015 р., № 2046-VIII від 18.05.2017 р.), ст. ст. 404, 405, 407, 409, 413, 420, 421 424, 532 КПК України, апеляційний суд
у х в а л и в :
апеляційну скаргу прокурора задовольнити.
Вирок Корабельного районного суду м. Миколаєва від 4 серпня 2017 року відносно ОСОБА_6 в частині зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання скасувати.
Ухвалити в цій частині свій вирок.
Вважати ОСОБА_6 засудженим за ч. 2 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі, та на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів за даним вироком та вироком Ленінського районного суду м. Миколаєва від 22.06.2017 р. шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, до 4 років 3 місяців позбавлення волі.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 04.05.2017 р. по 20.06.2017 р. включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 21.06.2017 р. по 10.01.2018 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
В іншій частині вирок залишити без змін.
Вирок апеляційного суду набирає законної сили з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії вироку суду.
Копія вироку суду апеляційної інстанції підлягає врученню засудженому та прокурору негайно після його проголошення. Інші учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку, а тим, що не були присутні в судовому засіданні, копія вироку надсилається не пізніше наступного дня після ухвалення.
Судді
_____________________ ___________ ______________
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3