Ухвала
іменем україни
Колегія суддів судової палати у кримінальних справах
Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

розглянула в судовому засіданні в м. Києві 28 листопада 2017 року касаційну скаргу прокурора на ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 24 січня 2017 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000162.

Вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 11 листопада 2016 року, засуджено

ОСОБА_5 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України,
уродженця м. Харкова, мешканця АДРЕСА_1 , раніше судимого: 03.07.2009 вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області за ч.2 ст.15,ч.2 ст.185,ч.3 ст.185, ч.1 ст.304,ч.1 ст.309,70 КК України на 3 роки 6 місяців позбавлення волі, звільнений 27.06.2012 по відбуттю строку покарання; 26.11.2012 вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області за ч. 2 ст.185, ч.3 ст.185, ст.70 КК України на 3 роки 1 місяць, звільнений 04.11.2015 по відбуттю строку покарання; 14.04.2016 вироком Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області за ч.2 ст.186, ч.1 ст.296, ст.70 КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення,

- за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки;
- за ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 рік;
- за ч.3 ст.357 КК України до покарання у виді обмеження волі строком на 1 рік.
На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_5 до відбування визначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення цього покарання, визначеним вироком Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 14 квітня 2016 року остаточно призначено ОСОБА_5 покарання у виді 4 років 6 місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_5 постановлено рахувати з 11 листопада 2016 року, зарахувавши в цей строк частково невідбуте ним покарання за вироком Старокостянтинівського районного суду Хмельницької області від 14 квітня 2016 року з 29.01.2016 р. по 10.11.2016 р. включно, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вирішено питання про речові докази.

Ухвалою Апеляційного суду Хмельницької області від 24 січня 2017 року вирок місцевого суду залишено без зміни.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано ОСОБА_5 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 11 листопада 2016 року по 24 січня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Кримінальне провадження розглянуто за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,
засудженого ОСОБА_5 ,
У касаційній скарзі прокурор,посилаючись на істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінальних правопорушень та особі засудженого внаслідок м`якості, просить скасувати ухвалу апеляційного суду та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. При цьому прокурор посилається на те, що в достатній мірі не враховано особу засудженого, конкретні обставини справи, а також як обставину, що обтяжує покарання рецидив злочинів, що стало підставою для призначення засудженому надмірно м`якого покарання. Крім того зазначає про неправильне застосування до засудженого вимог ч. 5 ст. 72 КК України.

За вироком суду, ОСОБА_5 визнано винуватим у тому, що він 11.11.2015 близько 1:00 години знаходячись в дворі будинку АДРЕСА_2 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка задньої кришки багажника проник до салону автомобіля Volksvagen Passat В2 державний номерний знак НОМЕР_1 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_7 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 520грн.
30.11.2015 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи на автопарковці, що на території Хмельницької обласної лікарні по вул. Пілотській, 1 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка водійської дверки проник до салону автомобіля ЗАЗ 110307 державний номерний знак НОМЕР_2 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілої ОСОБА_8 , чим спричинив останній матеріальної шкоди на загальну суму 1950грн.

09.12.2015 близько 2:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_3 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка водійської дверки проник до салону автомобіля ВАЗ 2101 державний номерний знак НОМЕР_3 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_9 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 1450грн.

13.12.2015 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи на території Хмельницької обласної лікарні, що по вул. Палотській, 1 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки надавив на форточку водійської дверки проник до салону автомобіля Fiat Skudo державний номерний знак НОМЕР_4 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_10 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 9200грн.
14.12.2015 близько 2:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_4 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки надававив на скло задньої правої дверки автомобіля Citroen Berlingo державний номерний знак НОМЕР_5 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_11 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 14300грн.

07.01.2016 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_5 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка кришки багажника проник до автомобіля Таврія Нова державний номерний знак НОМЕР_6 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_12 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 120грн.

08.01.2016 в період часу з 2:00 по 10:00 годину ОСОБА_5 , перебуваючи по вул. Героїв Майдану, 17/1 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою камінця розбив скло задніх дверцят автомобіля Опель Комбо державний номерний знак НОМЕР_7 , та проник до його салону, звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_13 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 7500грн.

09.01.2016 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи по вул. Проскурівській, 62 в м. Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом розбиття скла пасажирських задніх дверцят проник до салону автомобіля Део Ланус державний номерний знак НОМЕР_8 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_14 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 200 грн.

В період часу з 21:00 11.01.2016 по 8:30 годину 12.01.2016 ОСОБА_5 , перебуваючи по вул. Володимирській, 77 в м. Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом розбиття скла пасажирських передніх дверцят проник до салону автомобіля Фольксваген поло державний номерний знак НОМЕР_9 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілої ОСОБА_15 , чим спричинив останній матеріальної шкоди на загальну суму 361,90грн.

12.01.2016 близько 2:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи по вул. Інститутській, 21 в м. Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка водійської дверки проник до салону автомобіля ВАЗ 2107 державний номерний знак НОМЕР_10 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_16 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 1500 грн.

14.01.2016 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи по пров. Шевченка в м. Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка проник до салону автомобіля ВАЗ 2101 державний номерний знак НОМЕР_11 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_17 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 2700 грн.

17.01.2016 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи по вул. Ціолковського,12/1 в м. Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом розбиття скла пасажирських задніх правих дверцят проник до салону автомобіля Шкода Октавія державний номерний знак НОМЕР_12 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_18 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 3105,82 грн.

19.01.2016 близько 00:40 годин ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_6 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки розбив скло та проник до автомобіля ЗАЗ Dewoo державний номерний знак НОМЕР_13 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_19 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 5000 грн.
19.01.2016 близько 1:10 години ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_7 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки розбив скло та проник до автомобіля Пежо Боксер державний номерний знак НОМЕР_14 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_20 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 4000грн.

19.01.2016 близько 1:45 години ОСОБА_5 перебуваючи неподалік будинку №12 по вул. Ковпака в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки розбив скло та проник до автомобіля Ford Sierra державний номерний знак НОМЕР_15 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_21 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 2700грн.

19.01.2016 близько 2:40 години ОСОБА_5 , перебуваючи по вул. Свободи, 48/1 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом розбиття скла пасажирських передніх дверцят проник до салону автомобіля RENAULT TRAFIC державний номерний знак НОМЕР_16 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_22 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 1500грн.

20.01.2016 близько 2:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_8 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка водійської дверки проник до салону автомобіля ВАЗ 2101 державний номерний знак НОМЕР_17 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_23 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 1100грн.

21.01.2016 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи на автопарковці, що на території Хмельницької обласної лікарні по вул. Пілотській, 1 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка водійської дверки проник до салону автомобіля Volsvagen Passat В2 державний номерний знак НОМЕР_18 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_24 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 950грн.
23.01.2016 близько 23:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи по вул. Старокостянтинівське шосе, 22 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка водійської дверки проник до салону автомобіля ВАЗ 2107 державний номерний знак НОМЕР_19 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_25 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 400грн.

24.01.2016 близько 2:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_9 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, підійшов до автомобіля ВАЗ 21033 державний номерний знак НОМЕР_20 , потягнув верхню частину капота на себе, внаслідок чого зірвав запірну скобу та відчинив його, звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_26 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 1500грн.

25.01.2016 близько 2:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи біля 2 під`їзду будинку №29 по вул. Львівське шосе в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка передньої пасажирської дверки проник до салону автомобіля ВАЗ 2102 державний номерний знак НОМЕР_21 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_27 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 1675грн.

26.01.2016 близько 1:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи на території Хмельницької обласної лікарні по вул. Пілотській, 1 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом зламу серцевини замка водійських дверей проник до салону автомобіля ВАЗ 2105 державний номерний знак НОМЕР_22 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_28 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 5162,98грн.

26.01.2016 близько 23:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи біля будинку №34 по вул.І.Франка в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом розбиття скла пасажирських задніх лівих дверцят проник до салону автомобіля Renault Scenic державний номерний знак НОМЕР_23 , звідки умисно таємно викрав майно потерпілого ОСОБА_29 , чим спричинив останньому матеріальної шкоди на загальну суму 900грн.
27.01.2016 близько 00:30 годин ОСОБА_5 , перебуваючи в дворі будинку АДРЕСА_10 , діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки, розбивши скло, проник до автомобіля Chevrolet Lacetti державний номерний знак НОМЕР_24 та умисно таємно незаконно заволодів шляхом крадіжки паспортом громадянина України на ім`я ОСОБА_30 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

29.01.2016 близько 5:00 години ОСОБА_5 , перебуваючи по проспекту Миру, 75 в м.Хмельницькому, діючи з корисливих мотивів, з метою заволодіння чужим майном, за допомогою заздалегідь заготовленої викрутки шляхом розбиття скла пасажирських передніх дверцят проник до автомобіля Део Сенс державний номерний знак НОМЕР_25 , звідки намагався умисно таємно викрасти належну ОСОБА_31 автомагнітолу вартістю 200 грн, однак з причин, що не залежали від його волі, не вчинив усіх дій, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця, оскільки був затриманий працівниками поліції на місці вчинення кримінального правопорушення.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який підтримав касаційну скаргу прокурора, думку засудженого, який підтримав касаційну скаргу прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи скарги, колегія суддів вважає, що скарга підлягає задоволенню з таких підстав.
Висновки суду про винуватість ОСОБА_5 у вчиненні інкримінованих йому кримінальних правопорушень та кваліфікація його дій в касаційній скарзі не оспорюються.

Доводи касаційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості злочинів й особі засудженого внаслідок його м`якості заслуговують на увагу.

Відповідно до вимог ст.438 КПК України підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого.

Згідно зі ст.434 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального й процесуального права при ухваленні судових рішень у тій частині, в якій їх було оскаржено.
Так, відповідно до ст. 65 КК України суд призначає покарання, враховуючи ступінь тяжкості вчинених злочинів, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Призначене покарання має бути необхідне й достатнє для її виправлення та попередження вчинення нових злочинів.

Обґрунтовуючи висновок щодо виду і міри покарання ОСОБА_5 та призначаючи йому покарання у виді позбавлення волі, яке належить відбувати реально, суд, як вбачається з вироку, врахував ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, а також дані й про особу засудженого, який раніше неодноразово судимий за вчинення умисних, в тому числі аналогічних корисливих злочинів, характеризується посередньо.

У той же час, судом, при призначенні покарання ОСОБА_5 не було враховано кількості епізодів злочинної діяльності - 25, а також характеру злочинних дій обвинуваченого.

З урахуванням наведеного, виходячи з конкретних обставин кримінального провадження, наведених у вироку обставин і даних про особу засудженого, колегія суддів вважає, що призначене засудженому покарання не відповідає загальним засадам призначення покарання, принципам законності, справедливості, обґрунтованості та індивідуалізації покарання. Крім того, таке покарання не є достатнім і необхідним для виправлення засудженого та попередження вчинення нових злочинів, не відповідає ступеню тяжкості вчинених злочинів і особі засудженого, внаслідок м`якості.

Суд апеляційної інстанції, в порушення ст. 419 КПК України, переглядаючи кримінальне провадження за апеляційною скаргою прокурора, доводи останнього про невідповідність призначеного покарання тяжкості вчиненого злочину та особі засудженого внаслідок м`якості, належним чином не перевірив та обґрунтованої відповіді на вказані доводи не надав, що є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону.

За таких обставин висновок апеляційного суду про безпідставність апеляційної скарги прокурора щодо призначення засудженому несправедливо м`якого покарання належним чином не обґрунтований.

На підставі наведеного, відповідно до вимог ч. 1 ст. 438 КПК України, у зв`язку з порушенням кримінального процесуального закону та невідповідністю призначеного судом покарання тяжкості вчиненого кримінального правопорушення і особі засудженого, ухвала апеляційного суду щодо ОСОБА_5 підлягає скасуванню із призначенням нового розгляду кримінального провадження у суді апеляційної інстанції, під час якого суд повинен урахувати наведене, після чого ухвалити законне, обґрунтоване і вмотивоване судове рішення відповідно до вимог процесуального та матеріального законів.
Щодо інших, наведених в касаційній скарзі прокурора доводів, то вони підлягають перевірці при новому апеляційному розгляді.
Керуючись ст.ст. 433, 434, 436, 438 КПК України, п. 6 розділу ХІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 2 червня 2016 року колегія суддів

постановила:
Касаційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Апеляційного суду Хмельницької області від 24 січня 2017 року щодо ОСОБА_5 скасувати та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді :

ОСОБА_1 ОСОБА_3 ОСОБА_2