№ 336/680/17
пр. № 1-кс/336/99/2017
УХВАЛА
Іменем України
07 лютого 2017 року м. Запоріжжя
Суддя Шевченківського районного суду м. Запоріжжя ОСОБА_1 , при секретарі ОСОБА_2 , за участі слідчого ОСОБА_3 , розглянувши клопотання слідчого СВ Шевченківського ВП Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 про надання дозволу на витребування речей, -

ВСТАНОВИВ:
Слідчий СВ Шевченківського ВП Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням, погодженим з прокурором Запорізької місцевої прокуратури № 1 ОСОБА_5 , про надання дозволу на витребування до мобільного телефону марки LG Leon НОМЕР_1 , який був закладений до ломбарду «ПТ «Климчук і Компанія «Ломбард Капітал», юридична адреса м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, 1, що розташований у м. Запоріжжя, вул. Іванова, 81А, на ім`я ОСОБА_6 , який є предметом злочину у кримінальному провадженні № 0000364 за ст. 190 ч. 1 КК України.

Слідчий під час розгляду клопотання пояснив, що інших документів, які підтверджували його повноваження як слідчого у кримінальному провадженні, крім наданої копії доручення немає.

Прокурор для розгляду клопотання не з`явився.

При вирішенні клопотання суд виходить з наступного.

Стаття 132 ч. 3 КПК України вказує, що застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Під час розгляду питання про застосування заходів забезпечення кримінального провадження сторони кримінального провадження повинні подати слідчому судді або суду докази обставин, на які вони посилаються.

Відповідно до ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Як вказує ст. 159 ч. 2 КПК України у клопотанні про тимчасовий доступ до речей і документів зазначається, зокрема, підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Вивчення судом наданих слідчим матеріалів не доводить наявність законних підстав для його задоволення у зв`язку з наступним.

Відповідно до ст. 39 КПК України керівник органу досудового розслідування уповноважений визначати слідчого (слідчих), який здійснюватиме досудове розслідування, а у випадках здійснення досудового розслідування слідчою групою - визначати старшого слідчої групи, який керуватиме діями інших слідчих.

Натомість, до матеріалів подання не надано документів на підтвердження того, що слідчий ОСОБА_3 , який звернувся з клопотанням, призначався керівником органу досудового розслідування слідчим у цьому кримінальному провадженні.
Посилання на копію доручення, яке надане до клопотання, на переконання слідчого судді, недоречні, оскільки у вказаному документі, існування якого взагалі не передбачене КПК України, не зазначено те, про яке взагалі кримінальне провадження йдеться мова (немає ані номеру, ані викладу обставин). В цьому дорученні також не вказано і те, що слідчий ОСОБА_3 визначається слідчим у цьому кримінальному провадженню.
До того ж підписане клопотання слідчим Шевченківського ВП Ленінського ВП ГУНП в Запорізькій області, водночас, такого органу як Шевченківське ВП Ленінського ВП на час звернення з клопотанням не існує.

За таких обставин слідчий суддя позбавлений можливості встановити наявність у слідчого повноважень на звернення з відповідним клопотанням.

Статтями 159, 160 КПК України передбачено, що тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Тимчасовий доступ до електронних інформаційних систем або їх частин, мобільних терміналів систем зв`язку здійснюється шляхом зняття копії інформації, що міститься в таких електронних інформаційних системах або їх частинах, мобільних терміналах систем зв`язку, без їх вилучення.

Сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

У клопотанні зазначаються:

1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання;

2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати;

4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи;

5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні;

6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю;

7) обґрунтування необхідності вилучення речей і документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

Таким чином, слідчий може звернутися до суду з клопотанням про надання права (дозволу) на тимчасовий доступ до речей і документів, вказавши при цьому чи є необхідність у вилученні речей чи документів та заявивши про надання дозволу на вилучення речей та документів у випадку, коли у цьому є потреба.
Натомість надання дозволу слідчому на витребування до мобільного телефону, як про це дослівно заявлено у клопотанні, КПК України не передбачено.
Також відповідно до ст. 163 КПК України після отримання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд здійснює судовий виклик особи, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, за винятком випадку, встановленого частиною другою цієї статті.

Якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Слідчий суддя, суд розглядає клопотання за участю сторони кримінального провадження, яка подала клопотання, та особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, крім випадків, передбачених частиною другою цієї статті. Неприбуття за судовим викликом особи, у володінні якої знаходяться речі і документи, без поважних причин або неповідомлення нею про причини неприбуття не є перешкодою для розгляду клопотання.

Натомість у клопотанні не зазначено про існування підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або зникнення телефону, що дало б підстави суду розглядати клопотання без виклику представника особи, у володінні якої вони знаходяться.
У клопотанні навіть не містить зазначення того в якому порядку належить розглядати таке клопотання, з викликом особи у володінні якої знаходяться речі і документи, або без виклику такої особи.

Таким чином, слідчий суддя вважає, що клопотання не відповідає вимогам КПК України та не підтверджено будь-якими доказами, подане клопотання особою, яка не довела свого права на звернення з відповідним клопотанням, тож законні підстави для застосування цього заходу забезпечення кримінального провадження висновку відсутні.

Керуючись ст. 163 КПК України, суд,
УХВАЛИВ:
Клопотання слідчого СВ Шевченківського ВП Дніпровського ВП ГУНП в Запорізькій області ОСОБА_3 про надання дозволу на витребування до мобільного телефону по кримінальному провадженню № 0000364 за ст. 190 ч. 1 КК України залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1

07.02.17