Єдиний унікальний номер 233/2571/16-к
Номер провадження 11-кп/775/108/2017

Номер провадження: 11-кп/775/1227/16 Головуючий у 1-ій інстанції: ОСОБА_1
Єдиний унікальний номер: 233/2571/16-к Доповідач: ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
13 квітня 2017 р. колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області в складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі судового засідання ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Бахмуті апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_6 та заступника прокурора Донецької області ОСОБА_7 на вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 02 вересня 2016 р. (далі вирок суду), яким
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Костянтинівка Донецької області, громадянина України, українця, інваліда 3 групи, раніше судимого, зареєстрований та мешкає в АДРЕСА_1
визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309, ст. 71 КК України та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 6 (шість) років .
за участю прокурора ОСОБА_8
захисника ОСОБА_9
Вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 02 вересня 2016 р. ОСОБА_6 визнано винуватим у вчинені злочину, передбаченого ч. 2 ст. 309, відповідності до ст.71 КК України за сукупністю вироків до новопризначеного покарання ОСОБА_6 частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 19.01.2016 р. і остаточно до відбування визначити покарання у виді позбавлення волі строком на 6 (шість) років .

Зазначений вирок оскаржений обвинуваченим ОСОБА_6 та заступником прокурора Донецької області (далі апеляція прокурора). Апеляція прокурора надійшла до апеляційного суду Донецької області під час судового розгляду разом з клопотанням про поновлення строку на апеляційне оскарження в якому прокурор прохає пропуск строку апеляційного оскарження визнати із поважних причин та поновити строк на апеляційне оскарження через те, що оскаржуваний вирок надійшов до прокуратури області поза строками апеляційного оскарження та був необхідний час для вивчення матеріалів справи та аудіо запису судових засідання.

Колегія суддів на місці ухвалила задовольнити клопотання заступника прокурора Донецької області про поновлення строку на апеляційне оскарження та прийняти до розгляду апеляційну скаргу прокурора.

В апеляційній скарзі обвинувачений прохає вирок суду скасувати та призначити нове судове засідання в суді першої інстанції.

Вказує, що вирок суду ухвалений з порушеннями норм КПК України та є незаконним, через те, що суд не викликав в судове засідання та не допитав ряд свідків та понятих. Вважає, що судом першої інстанції були порушенні його права на захист. Зазначає, що суд не звернув уваги на те, що на нього під час досудового слідства був заподіяний фізичний вплив. Крім того, обвинувачений ОСОБА_6 звертає увагу, що судом не враховано, що він є інвалідом 3 групи а саме має ВІЛ.

В апеляційній скарзі прокурор прохає вирок суду скасувати у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та призначити новий розгляд в суді першої інстанції. Вважає, що вирок суду є незаконним та таким, що підлягає скасуванню на підставі ст. 409 КПК України через істотні порушення вимог кримінального процесуального закону.

Заслухавши суддю-доповідача, захисника, який підтримали доводи апеляційної скарги обвинуваченого та прохав її задовольнити, прокурора, яка прохала частково задовольнити апеляційну скаргу обвинуваченого, та задовольнити апеляційну скаргу заступника прокурора області в повному обсязі, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційних скарг, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно вироку суду, в середині вересня 2015 р., більш точний час в ході судового слідства не встановлено, ОСОБА_6 проходячи біля будинку № 71 по вул. 6-го Вересня м. Костянтинівка, Донецької обл., знайшов дикоростучий кущ коноплі, з якого він, в порушення закону України: «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006 р., в результаті раптово виниклого у нього злочинного умислу, спрямованого на незаконне придбання наркотичних засобів без мети збуту, діючи умисно, повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 317 КК України зірвав верхівку з зазначеного куща коноплі, тим самим здійснивши незаконне, повторне, умисне придбання наркотичного засобу без мети збуту, після чого вказану верхівку конопель ОСОБА_6 залишив на місці придбання з метою висушування.

Після цього, через декілька днів ОСОБА_6 повернувся на ділянку місцевості, де він залишив придбаний наркотичний засіб, розташовану біля будинку № 71, по вул. 6-го Вересня, м. Костянтинівка, Донецької обл., де переконавшись, що листя конопель висохли, долонями рук перетер зазначений наркотичний засіб, зробив його придатним для вживання шляхом куріння, тим самим, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 317 КК України, здійснив незаконне, повторне, виготовлення наркотичного засобу без мети збуту. Далі ОСОБА_6 поклав виготовлений наркотичний засіб в поліетиленовий пакет, який помістив до кишені куртки та став носити при собі, чим незаконно, повторно, умисно став зберігати при собі наркотичний засіб без мети збуту.

04 березня 2016 р., приблизно о 13 год. 00 хв., біля будинку № 71 по вул. 6-го Вересня у м. Костянтинівка, ОСОБА_6 був зупинений співробітниками поліції, які в період часу з 13 год. 05 хв. до 13 год. 40 хв. провели огляд його одягу та речей, в ході якого в лівому кармані куртки було виявлено та вилучено речовину рослинного походження, масою 25,44 г., яка є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом. Маса канабіса (в перерахунку на суху речовину) становить 22,13 г.

Виявлений і вилучений особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, в порушення закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 22.12.2006 р., ОСОБА_6 , діючи умисно, повторно, будучи особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 317 КК України, незаконно придбав, виготовив і зберігав при собі без мети збуту.

Відповідно до ч.3 ст. 349 КПК України суд має право, якщо проти цього не заперечують учасники судового провадження, визнати недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються. При цьому суд з`ясовує, чи правильно розуміють зазначені особи зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добровільності їх позиції, а також роз`яснює їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржувати ці обставини в апеляційному порядку.

Згідно технічого запису судового процесу, вбачається, що обвинуваченому ОСОБА_6 суд не роз`яснив наслідки розгляду провадження за правилими ст. 349 КПК України, зокрема, те, що він буде позбавлені права оскаржувати фактичні обставини вчинення злочину в апеляційному порядку.

Крім того, судом не з`ясовано чи правильно ОСОБА_6 розуміє зміст фактичних обставин, які ніким не оспорюють ся, чи не має сумнівів у добровільності його позиції, а також не роз`яснив останньому та іншим учасникам, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини у апеляційному порядку, чим порушив право на захист обвинуваченого.

Згідно ст. 8 КПК України кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, а також прав та свобод людини, чого судом першої інстанції не дотримано.

Оскільки зазначені порушення ст. 349 ч.3 КПК України є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, яке перешкодило ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення, колегія суддів, відповідно до вимог ст. 409, 415 КПК України, скасовує вирок суду та призначає новий судовий розгляд.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст. 8, 404, 405, 407, 409, 412, 415, 419, 422 КПК України колегія суддів

УХВАЛИЛА

Апеляційні скарги обвинуваченого ОСОБА_6 та заступника прокурора Донецької області ОСОБА_7 на вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 02 вересня 2016 р., яким ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309, ст. 71 КК України та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 6 (шість) років задовольнити.

Вирок Костянтинівського міськрайонного суду Донецької області від 02 вересня 2016 р., яким ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 309, ст. 71 КК України та остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 6 (шість) років скасувати і призначити по справі новий судовий розгляд в суді першої інстанції.

Запобіжний захід у виді тримання під вартою стосовно обвинуваченого ОСОБА_6 продовжити до 11 червня 2017 р. включно.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: