Справа № 135/1394/16-к
Провадження №11-кп/772/1283/2016
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
17 листопада 2016 року м. Вінниця

Апеляційний суд Вінницької області в складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 ОСОБА_4
за участю секретаря: ОСОБА_5
розглянув « « листопада 2016 року у відкритому судовому засіданні в м. Вінниці клопотання засудженого
ОСОБА_6 ,
народження ІНФОРМАЦІЯ_1 ,
уродженця м. Мелітополь Запоріжської області,
українця, громадянина України, раніше судимого:
-29.10.1991 року міським судом м. Мелітополь за
ч. 2 ст. 141 КК України до 3 років позбавлення волі;
-09.10.1996 року міським судом м. Мелітополь за
ч. 2 ст. 140 КК України до 1 року позбавлення волі;
-10.07.1998 року міським судом м. Мелітополь за
ч. 1 ст. 229-6, ч.1 ст. 196-1 КК України до 1 року
3 місяців позбавлення волі;
-24.09.1998 року звільненого з місць позбавлення волі на підставі постанови суду від 23.09.1998 року згідно Закону України «Про амністію « від 24.07.1998 року.
По даній справі засудженого:
09.07.1999 року Запоріжським обласним судом м. Мелітополя за ст. ст. 93 п.п. «а», «г», «е», «і»; 142 ч.3; ч.2 ст.17, ст. 145 ч.2; 140 ч.2; 140 ч. 3, 42 КК України до смертної кари розстрілу,
про застосування щодо нього Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26.11.2015 року № 838-У1111, щодо проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком Запоріжського обласного суду м. Мелітополь від 09.07.1999 року.
За участю сторін кримінального провадження:
прокурора: ОСОБА_7
захисника-адвоката: ОСОБА_8
за апеляційною скаргою захисника-адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Ладижинського районного суду Вінницької області від 22.08.2016 року, -
В с т а н о в и в :
З матеріалів провадження вбачається, що до Ладижинського міського суду Вінницької області 01.08.2016 року надійшло клопотання засудженого ОСОБА_9 про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання за вироком обласного суду Запоріжської області від 09.07.1999 року , яким від засуджений до довічного позбавлення волі, відповідно до закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року № 838-У111.
Засуджений ОСОБА_9 своє клопотання мотивував тим, що на його думку, необхідно перерахувати строк невідбутої частини покарання, в зв`язку з внесенням змін до Кримінального кодексу України.
Ухвалою Ладижинського міського суду Вінницької області від 22.08.2016 року відмовлено у задоволенні клопотання ОСОБА_6 про застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України та про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у період з 02.01.1999 року по 22.06.2000 рік.
В апеляційній скарзі захисник-адвокат ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_9 ставить питання про скасування ухвали Ладижинського міського суду Вінницької області від 22.08.2016 року щодо її підзахисного, мотивуючи свої вимоги тим, що суд не вправі погіршувати становище осіб засуджених до довічного позбавлення волі не застосовуючи до них вимоги ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки це суперечить вимогам Конституції України та Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року.
Заслухавши доповідача, думку захисника-адвоката ОСОБА_8 , в інтересах засудженого ОСОБА_9 , яка підтримала свою апеляційну скаргу у повному обсязі, міркування прокурора про законність ухвали Ладижинського міського суду, і який заперечив проти задоволення апеляційної скарги адвоката, дослідивши матеріали провадження, особової справи засудженого, дослідивши доводи апеляційної скарги, суд вважає, що апеляційна скарга захисника-адвоката підлягає до задоволення.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Згідно ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.
Перевіркою матеріалів провадження встановлено, що судом першої інстанції, по даній справі не дотримано вимог кримінального процесуального законодавства, спрямованих на встановлення в справі об`єктивної істини.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Пункт 3 даного Прикінцевого положення, зазначає, що він застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Дане клопотання подано засудженим ОСОБА_6 .
Стаття 5 КК України передбачає, що Закон про кримінальну відповідальність, який скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Згідно ч.5 ст. 72 КК України, викладеної в новій редакції «По внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-У111, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до матеріалів особової справи, ОСОБА_6 засуджений вироком Запоріжського обласного суду за ст. 93 п.п.»а», «г», «е», «і»; ст. 142 ч.3; ч.2 ст.17, ст. 145 ч.2; ст. 140 ч.2; ст. 140 ч.3, ст. 42 КК України до смертної кари розстрілу. Відповідно до п.2 ч.1 ст. 26 КК України ОСОБА_6 визнаний особливо небезпечним рецидивістом.
Ухвалою судової колегії в кримінальних справах Верховного Суду України від 02 вересня 1999 року вирок обласного суду Запоріжської області від 09.07.1999 року, щодо ОСОБА_6 залишено без змін.
Згідно ухвали Запоріжського обласного суду від 22.07.2000 року, застосувавши санкцію ст. 93 КК України в редакції Закону України від 22.02.2000 року, замінено призначене за вироком Запоріжського обласного суду від 09.07.1999 року покарання ОСОБА_6 у виді смертної кари- розстрілу на довічне покарання та визнано його засудженим по даному вироку до довічного позбавлення волі.
Відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Засудженому ОСОБА_6 , відповідно до постанови Апеляційного суду Запоріжської області від 09.10.2002 року початок строку відбування покарання у вигляді довічного позбавлення волі визначено з 02.01.1999 року.
Відповідно до вироку Запоріжського обласного суду від 09.07.1999 року, засудженому ОСОБА_6 в строк відбування покарання зараховано перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій, а також участі у судовому розгляді кримінальної справи, терміном з 02.01.1999 року по день винесення вироку судом першої інстанції.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року, не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ з приводу застосування судами ч.5 ст. 72 КК України, оскільки остання вказує на строковий вимір покарання, яке підлягає перерахунку, і тому положення даної статті до покарання у виді довічного позбавлення волі не застосовується, оскільки воно не має строкового виміру, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, слід зазначити, що ст. 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно-владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь-якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття на менше 20 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках, коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом права. Тобто до юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
Застосування до ОСОБА_6 засуженого до довічного позбавлення волі, положення Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, не може бути обмежено, оскільки передбачені ним правила зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення мають істотне значення для обрахування засудженому строку фактичного відбуття покарання та використання ним права на звернення з клопотанням про помилування, та отримання певних пільг.
На підставі викладеного, апеляційний суд прийшов до висновку, що клопотання засудженого ОСОБА_6 слід задовольнити, оскільки згідно вироку Запоріжського обласного суду від 09.07.1999 року, строк відбування покарання засудженому ОСОБА_6 рахується з дня затримання - 02. 01.1999 року, тому відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення починаючи з 02.01.1999 року року по день набрання вироком законної сили, а саме по 02.09.1999 р. включно, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи викладене, керуючись ст. ст. 404, 405 409, 418, 419 КПК України, ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року ,-
П О С Т А НО В И В :
Апеляційну скаргу захисника-адвоката ОСОБА_8 в інтересах засудженого ОСОБА_6 , - задовольнити.
Ухвалу Ладижинського міського суду Вінницької області від 22.08.2016 року про відмові у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування ч.5 ст. 72 КК України, проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання, - скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_6 про застосування до нього ч. 5 ст. 72 КК України, - задовольнити.
У відповідності до ч.5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому за вироком Запоріжського обласного суду від 09.07.1999 року ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 02.01.1999 року по 02.09.1999 р. з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На ухвалу суду може бути подана касаційна скарга до касаційного суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим ОСОБА_6 в той же строк з моменту вручення копії ухвали суду.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
Згідно з оригіналом: