АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 11-п/796/36/2016 Суддя-доповідач ОСОБА_1
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 січня 2016 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду м. Києва у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві клопотання ОСОБА_5 , засудженого вироком Апеляційного суду АРК за ч. 4 ст. 187, ч. 3 ст. 185 КК України про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання,

В С Т А Н О В И Л А:

04 січня 2016 року до Апеляційного суду м. Києва надійшло клопотання ОСОБА_5 , який був засуджений вироком Апеляційного суду АРК за ч. 4 ст. 187, ч. 3 ст. 185 КК України, про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до Закону України від 26 листопада 2015 року «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», яке відповідно до автоматизованого розподілу передано судді-доповідачу ОСОБА_1 11 січня 2016 року.

Розглянувши зазначене клопотання у відсутність учасників судового провадження, які були належним чином повідомлені про день та час розгляду справи, дослідивши матеріали клопотання та обговоривши його доводи, колегія суддів приходить до таких висновків.

Відповідно до вимог ч. 2 ст. 33 КПК України апеляційні суди в Україні здійснюють виключно кримінальне провадження в апеляційній інстанції.

Крім того, відповідно до положень ст. 12 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15 квітня 2014 року №1207-VII, у зв`язку з неможливістю здійснювати правосуддя судами Автономної Республіки Крим та міста Севастополя на тимчасово окупованих територіях, до повноважень Апеляційного суду м. Києва віднесено визначення одного з районних судів міста Києва, якими забезпечується розгляд кримінальних проваджень, підсудних місцевим (районним, міським, районних у містах, міськрайонним судам), розташованим на території Автономної Республіки Крим та міста Севастополя.

Як вбачається зі змісту клопотання ОСОБА_5 , вироком Апеляційного суду Автономної Республіки Крим його засуджено за ч. 4 ст. 187, ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді 9 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна, і на даний час він відбуває покарання за вказаним вироком у Крюківській виправній колонії № 29 Управління ДДУПВП у Полтавській області. Тобто судовий розгляд справи відносно ОСОБА_5 закінчений, і вирок, ухвалений щодо нього судом, розташованим на території Автономної Республіки Крим, набрав законної сили та звернутий до виконання.

Законом України від 26 листопада 2015 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» ч. 5 ст. 72 КК України викладена в редакції, згідно якої зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно п. 2 Розділу ІІ «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
При цьому п. 3 Розділу «Прикінцеві положення» Закону України від 26.11.2015 року визначено лише суб`єктів, які можуть ініціювати застосування цього Закону, до числа яких віднесено, в тому числі, «суд, що виніс обвинувальний вирок», проте не визначено суди, на які покладається виконання даного Закону.
Таким чином, закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» не передбачив процесуальний порядок розгляду подібних клопотань, у зв`язку з чим колегія суддів керується ч. 6 ст. 9 КПК України, відповідно до якої, у випадках, коли положення КПК не регулюються або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч. 1 ст. 7 КПК України.
При цьому, колегія суддів враховує, що зазначені у клопотанні ОСОБА_5 питання пов`язані з виконанням судового рішення та стосуються порядку вирішення питань, пов`язаних з виконанням вироку, який набрав законної сили.
Порядок же вирішення питань, що виникають під час виконання вироку, передбачений Розділом VIII КПК України, зокрема ст.ст. 537, 539 цього Кодексу.
Тому питання, яке порушено у клопотанні засудженого, підлягає вирішенню в порядку виконання вироку на підставі ст. ст. 537, 539 КПК України, системний аналіз положень яких, в частині віднесення вирішення під час виконання вироків окремих питань до певного суду, вказує, що питання зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання під час виконання вироку та можливе у зв`язку із цим звільнення від подальшого відбування покарання, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК, згідно з якими у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою ст. 7 цього Кодексу, має вирішуватися місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок (п. п. 1, 2 ч. 2 ст. 539 КПК), тобто за місцем відбування засудженим покарання. Так само має вирішуватися це питання й у випадку здійснення судового розгляду у порядку КПК 1960 року.
Аналогічна позиція зазначена і у листі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ від 11.01.2016 року.
Оскільки вирок Апеляційного суду Автономної Республіки Крим від 31.08.2009 року щодо ОСОБА_5 , як такий, що набрав законної сили, звернуто до виконання, і на даний час засуджений відбуває покарання у Крюківській виправній колонії № 29, тобто поза межами тимчасово окупованої території та у межах територіальної юрисдикції Крюківського районного суду м. Кременчука, клопотання ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення, не підлягає вирішенню по суті Апеляційним судом м. Києва, як судом апеляційної інстанції, а також відсутні підстави і для визначення одного із районних судів м. Києва, який мав би забезпечити розгляд вказаного клопотання.

А відтак, враховуючи положення ч. 6 ст. 9 КПК України, оскільки порядок розгляду порушеного засудженим питання діючими нормами КПК України не врегульований, колегія суддів, з огляду на викладене в ухвалі, вважає за необхідне застосувати аналогію закону, та на підставі п. 3 ч. 3 ст. 399 цього Кодексу, повернути клопотання засудженого як таке, що не підлягає розгляду Апеляційним судом м. Києва, роз`яснивши ОСОБА_5 право звернутися з порушеним ним у клопотанні питанням до місцевого суду за місцем виконання вироку, а саме за місцем відбування покарання, в порядку, передбаченому ст. ст. 537, 539 КПК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 7, 9, ч. 2 ст. 33, п. 3 ч. 3 ст. 399, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Повернути ОСОБА_5 його клопотання про зарахування відповідно до положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 строку попереднього ув`язнення у строк покарання, призначеного за вироком Апеляційного суду Автономної Республіки Крим.

Роз`яснити ОСОБА_5 право звернутися з таким клопотанням до місцевого суду за місцем виконання вироку Апеляційного суду Автономної Республіки Крим в порядку, передбаченому ст. ст. 537, 539 КПК України.

Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а ОСОБА_5 в той же строк з моменту отримання копії цієї ухвали.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3