Справа №589/1044/16-к Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/788/421/16 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - Справи в порядку виконання судових рішень у кримінальних справах
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 квітня 2016 року колегія суддів з розгляду справ та матеріалів кримінального судочинства Апеляційного суду Сумської області в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_5

з участю прокурора ОСОБА_6

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Суми матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_7 - адвоката ОСОБА_8 на ухвалу Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 26 лютого 2016 року,

ВСТАНОВИЛА:
До Шосткинського міськрайонного суду Сумської області звернувся адвокат ОСОБА_9 , з клопотанням про зарахування засудженому ОСОБА_7 строку попереднього ув`язнення до строку відбування покарання відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.

26.02.2016 р. ухвалою Шосткинського міськрайонного суду Сумської області задоволено клопотання адвоката та зараховано засудженому ОСОБА_7 у строк відбуття покарання, строк попереднього ув`язнення з 27.05.2009 р. по 25.03.2010 р., що складає 01 рік 07 місяців та 26 днів.

Не погоджуючись з рішенням суду захисник засудженого ОСОБА_7 - адвокат ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу, в якій просить дану ухвалу суду змінити і перерахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення від 27.05.2009 р. по 25.03.2010 р. та від 14.04.2011 р. по 13.09.2011 р. за ч.5 ст.72 КК України, оскільки судом не враховано період між проголошенням ухвали Верховного Суду України від 14.04.2011 р. та проголошенням ухвали Апеляційного суду м. Києва від 13.09.2011 р., що має враховуватись для перерахунку строків попереднього ув`язнення у відповідності до ст.532 КПК України.

Заслухавши суддю-доповідача про обставини кримінального провадження та зміст поданої апеляційної скарги, думку прокурора ОСОБА_6 , який вважав ухвалу суду не обґрунтованою такою, що підлягає скасуванню з постановленням нової, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга адвоката ОСОБА_8 підлягає до часткового задоволення.

Відповідно до п.1 ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що 31.12.2009 р. ОСОБА_7 засуджений вироком Солом`янського районного суду м. Києва за ч.2 ст.187, ч.2 ст.15, ч.2 ст.27, ч.1 ст.357, ст.70 КК України до 8 р. позбавлення волі з конфіскацією всього особистого майна.

25.03.2010 р. Апеляційним судом м. Києва вирок Солом`янського районного суду м. Києва 31.12.2009 р. залишено без змін.

14.04.2011 р. ухвалою Верховного Суду України відмінено ухвалу Апеляційного суду м. Києва від 25.03.2010 р., а кримінальну справу направлено на новий апеляційний розгляд.

13.09.2011 р. ухвалою Апеляційного суду м. Києва вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 31.12.2009 р. залишено без змін. Початком строку відбуття покарання засудженому визначено момент його затримання, тобто з 27.05.2009 р. Даний вирок набрав законної сили 25.03.2010 р.

Суд, в порушення вимог ч.5 ст.72 КПК України, визначив строк попереднього ув`язнення засудженого у кримінальному провадженні та помилково зарахував у строк покарання за період з 27.05.2009 р. (з моменту його затримання) до 25.03.2010 р. (момент набрання вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 31.12.2009 р. законної сили), строк який обчислив у році, місяцях і днях, не навівши при цьому відповідні розрахунки і не пославшись на відповідні документи, які б давали беззаперечні підстави для проведення відповідного розрахунку чим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, тому що висновок суду не підтверджується доказами дослідженими під час судового розгляду, що у відповідності до вимог п.4 ч.1 ст.409 та п.1 ч.1 ст.411 КПК України є підставою для зміни судового рішення.

Колегія суддів вважає, що при постановленні вимоги в апеляційній скарзі адвокатом зарахувати у строк відбування покарання засудженому ОСОБА_7 ще і строк між проголошенням ухвали Верховного Суду України від 14.04.2011 р. та проголошенням ухвали Апеляційного суду м. Києва від 13.09.2011 р., що має враховуватись для перерахунку строків попереднього ув`язнення у відповідності до ст.532 КПК України, не долучив відповідних для цього документів які б давали беззаперечну вимогу застосувати п. «г» ч.2 ст. 52 КК України

При зібранні і наданні відповідних документів до матеріалів справи не є перешкодою для повторного звернення адвоката, засудженого, або іншої особи передбаченої вимогами Закону, до суду першої інстанції з тими ж самими вимогами.

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, а апеляційна скарга адвоката ОСОБА_8 підлягає до часткового задоволення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.405, 407, 409, 411, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_9 задовольнити частково.

Ухвалу Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 26 лютого 2016 року скасувати у зв`язку з невідповідністю висновків суду , викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження і постановити нову ухвалу якою;

Зарахувати засудженому ОСОБА_7 в строк відбування покарання за вироком Солом`янського районного суду м. Києва за ч.2 ст. 187, ст. 15, ч.2 ст. 27 ч.1 ст. 357, ст. 70 КК України відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України з 27 травня 2009 року по 25 березня 2010 року включно.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим в той же строк з дня вручення йому копії ухвали.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4