АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Крим. провадження № 635/4156/15-к Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/790/1709/15 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.2 ст.307 КК України
Вирок
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
28 жовтня 2015 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Харківської області у складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в залі суду, в м. Харкові кримінальне провадження стосовно ОСОБА_7 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Харківського районного суду Харківської області від 09 липня 2015 року, -
ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком,

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Південне Харківського району, громадянин України, з середньою освітою, працюючий у СПДФО ОСОБА_8 кафе «Домашня кухня» закупником продуктів, одружений, зареєстрований та проживаючий за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого,-

засуджений за ч.2 ст. 307 КК України до покарання із застосуванням ст.69 КК України у виді 5 років позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки, з покладенням на нього обов`язків передбачених ст.76 КК України.

Як встановив суд, ОСОБА_7 , діючи умисно, незаконно, порушуючи вимоги Законів України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 року та «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 року з подальшими змінами та доповненнями, скоїв незаконне виготовлення, придбання, перевезення та зберігання наркотичних засобів з метою збуту, а також: незаконний збут наркотичних засобів, які згідно постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів психотропних речовин і прекурсорів» та постанови №796 від 27.07.2011 року «Про внесення змін до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», відносяться до категорії особливо небезпечних наркотичних засобів, за наступних обставин.

Так, ОСОБА_7 приблизно в середині літа 2013 року у Первомайському районі Харківської області, більш точний час і місце в ході досудового розслідування не встановлено, виявив рослини роду коноплі, які зірвав та залишив сушитись там же. Через деякий час, також літом 2013 року ОСОБА_7 повернувся до місця де залишив сушитись рослини роду коноплі, де через металеве сито перетер листя рослини коноплі, виготовивши таким чином особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, який на автомобілі Subaru Forester, державний реєстраційний номер НОМЕР_1 , яким керує за дорученням, перевіз за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , де в подальшому зберігав з метою незаконного збуту.

ОСОБА_7 19.07.2014 року приблизно о 15:30 год., знаходячись у дворі домоволодіння за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_1 , з метою особистого збагачення за рахунок збуту особливо небезпечних наркотичних засобів, під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, незаконно збув за 1300,00 грн. ОСОБА_9 чотири прозорі полімерні пакети з особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс. Цього ж дня, о 15:35 год. біля будинку №25 по вул. Пролетарській в м. Південне Харківського району Харківської області, ОСОБА_9 добровільно видав працівникам міліції полімерний пакет з чотирма полімерними пакетами з речовиною, рослинного походження, що згідно висновку судово-хімічної експертизи №1380 від 25.07.2014 року є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, загальною масою в перерахунку на суху речовину - 154,1427 грам, який йому збув за вищевказаних обставин ОСОБА_7 .

Решту особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс ОСОБА_7 продовжив незаконно зберігати за місцем свого мешкання з метою подальшого збуту.

Крім того, ОСОБА_7 , маючи умисел, спрямований на незаконне зберігання наркотичних засобів з метою збуту, а також збут наркотичних засобів, переслідуючи корисливу мету, продовжив незаконно зберігати особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, виготовлений, придбаний та перевезений ним за місцем свого мешкання - за адресою: АДРЕСА_1 , за вищезазначених обставин, з метою подальшого вчинення умисних злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів.

Так, 31.01.2015 року приблизно о 15:10 год. ОСОБА_7 , знаходячись у дворі домоволодіння за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_1 , з метою особистого збагачення за рахунок збуту особливо небезпечних наркотичних засобів, під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, повторно, незаконно збув за 5500.00 грн. ОСОБА_9 п`ятнадцять прозорих полімерних пакетів з особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс. Цього ж дня, о 15:13 год. біля будинку № 6 по вул. Горького в м. Південне Харківського району Харківської області, ОСОБА_9 добровільно видав працівникам міліції полімерний пакет з п`ятнадцятьма полімерними пакетами з речовиною, рослинного походження, що згідно висновку судово-хімічної експертизи №159 від 06.02.2015 року є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, загальною масою в перерахунку на суху речовину - 360,4081 грам, який йому збув за вищевказаних обставин ОСОБА_7 , повторно.

Решту особливо небезпечного наркотичного засобу канабіс ОСОБА_7 знову продовжив незаконно зберігати за місцем свого мешкання з метою подальшого збуту.

Також, ОСОБА_7 маючи умисел, спрямований на незаконне зберігання наркотичних засобів з метою збуту, а також збут наркотичних засобів, переслідуючи корисливу мету, продовжив незаконно зберігати особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, виготовлений, придбаний та перевезений ним за місцем свого мешкання - за адресою: АДРЕСА_1 , за вищезазначених обставин, з метою подальшого вчинення умисних злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів.

Так, 02.04.2015 року приблизно о 12:45 год. ОСОБА_7 , знаходячись у дворі домоволодіння за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_1 , з метою особистого збагачення за рахунок збуту особливо небезпечних наркотичних засобів, під час проведення негласної слідчої (розшукової) дії - контроль за вчиненням злочину у формі оперативної закупки, повторно, незаконно збув за 5000,00 грн. ОСОБА_9 десять прозорих полімерних пакетів з особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс. Цього ж дня, о 12:53 год. біля будинку №6 по вул. Горького в м. Південне Харківського району Харківської області, ОСОБА_9 добровільно видав працівникам міліції полімерний пакет з десятьма полімерними пакетами з речовиною, рослинного походження, що згідно висновку судово-хімічної експертизи №531 від 03.04.2015 року є особливо небезпечним наркотичним засобом канабіс, загальною масою в перерахунку на суху речовину - 299,4421 грам, який йому збув за вищевказаних обставин ОСОБА_7 , повторно.

Надалі, злочинну діяльність ОСОБА_7 припинено співробітниками міліції, якими останнього затримано 02.04.2015р. о 14:40 год. біля будинку АДРЕСА_1 , та у нього в проміжок часу з 15:10 год. до 17:10 год., під час подальшого обшуку за місцем мешкання - у домоволодінні АДРЕСА_1 та особистого обшуку, у присутності двох понятих виявлено та вилучено частину грошових коштів загальною сумою 4700,00 гривень, які він отримав від ОСОБА_9 за збут наркотичних засобів за вищевказаних обставин.

Крім того, ОСОБА_7 маючи умисел, спрямований на незаконне зберігання наркотичних засобів з метою збуту, а також збут наркотичних засобів, переслідуючи корисливу мету, незаконно зберігав особливо небезпечний наркотичний засіб канабіс, виготовлений, придбаний та перевезений ним за місцем свого мешкання - за адресою: АДРЕСА_1 , з метою подальшого вчинення умисних злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів.

02 квітня 2015 року у проміжок часу з 15:10 год. до 17:10 год. в ході обшуку, проведеного за місцем мешкання ОСОБА_7 у домоволодінні АДРЕСА_1 , в присутності двох понятих, останній добровільно видав 19 полімерних пакетів, скляну банку та дерев`яну трубку для паління з речовиною, рослинного походження, що є, згідно висновку судово-хімічної експертизи №607 від 17.04.2015 року особливо небезпечним наркотичним засобом - канабіс, загальною масою в перерахунку на суху речовину 1191,9108 грама, який ОСОБА_7 , незаконно виготовив, придбав, перевіз та зберігав, з метою збуту, повторно.

В апеляційній скарзі прокурор просить скасувати вирок суду першої інстанції у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення, постановити новий вирок, призначивши ОСОБА_7 покарання за скоєння злочину, передбаченого ч.2 ст.307 КК України у вигляді 6 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його особистою власністю, посилаючись на те, що судом першої інстанції при обрані міри покарання недостатньо врахована кількість вчинених ним злочинів, а також значний об`єм вилучених наркотичних засобів, а також ті обставини, що вчинені злочини, передбачені ч.2 ст.307 КК України, є умисними, вчинені з корисливих мотивів та посягають на відносини у сфері охорони здоров`я населення, у зв`язку з чим становлять підвищену суспільну небезпеку.

А тому, на думку прокурора, з урахуванням ступеню тяжкості вчинених злочинів, конкретних обставин справи призначене судом покарання з застосуванням ст.69 КК України та відповідне звільнення від призначеного покарання з випробуванням на підставі ст.75 КК України є необґрунтованим та таким, що не відповідає ступеню тяжкості вчинених обвинуваченим злочинів внаслідок м`якості.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав апеляційну скаргу, думку обвинуваченого про залишення апеляційної скарги без задоволення, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Так, згідно ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах поданих апеляційних скарг.

З матеріалів справи встановлено, що обвинувачений повністю визнав обставини вчинення ним кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.307 КК України і за згодою його та всіх учасників судового засідання, суд першої інстанції у відповідності до ч.3 ст.349 КПК України не досліджував докази щодо цих обставин, а тому вирок в частині фактичних обставин справи, правильності кваліфікації дій обвинуваченого не перевіряється.

Дії обвинуваченого ОСОБА_7 за ч.2 ст.307 КК України судом кваліфіковані правильно, оскільки, він діючи умисно, повторно вчинив незаконне виготовлення, придбання, перевезення та зберігання особливо небезпечних наркотичних засобів у великих розмірах з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечних наркотичних засобів.

Даючи оцінку доводам апеляційної скарги прокурора щодо безпідставного застосування при призначені покарання обвинуваченому ст.ст.69, 75 КК України, колегія суддів знаходить їх обґрунтованими та у зв`язку з цим вирок в частині призначеного покарання підлягає скасуванню, так як судом не враховані в повному обсязі вимоги ст.65 КК України.

Відповідно до ст.65 КК України суд призначає покарання у межах, встановлених у санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу, враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Вирішуючи питання про призначення покарання ОСОБА_7 суд першої інстанції зазначив, що він взяв до уваги ступінь тяжкості вчиненого злочину, конкретні обставини кримінального правопорушення, дані про особу обвинуваченого, який раніше не судимий, його стан здоров`я, має родину, постійне місце проживання, працює, за місцем роботи та проживання характеризується позитивно, його щире каяття, відсутність тяжких наслідків, а тому прийшов до висновку про можливість застосування положень ч.1 ст.69 КК України з призначенням йому покарання нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції ч.2 ст.307 КК України, із застосуванням ст.ст.75, 76 КК України.

Колегія суддів вважає, що суд ухвалюючи рішення про застосування ст.ст.69, 75 КК України не повною мірою врахував конкретні обставини скоєного злочину, який згідно зі ст.12 КК України є тяжким злочином, а також те, що обвинувачений скоїв корисливий злочин, який посягає на відносини у сфері охорони здоров`я, становить підвищену суспільну небезпеку збув значний об`єм небезпечних наркотичних засобів канабіса.

Суд визнав обставинами, які пом`якшують покарання обвинуваченому щире каяття, сприяння розкриттю злочину, повне визнання своєї вини, але не навів конкретних фактів, які переконують в наявності зазначених обставин, при тому, що ОСОБА_7 вчиняв незаконний збут наркотичних засобів впродовж значного часу, неодноразово, а визнав себе винним лише після того, як його злочинна діяльність з незаконного обігу наркотиків, яка носила системний характер була розкрита співробітниками міліції.

Суд не навів у вироку переконливих підстав, які істотно знижують ступень тяжкості вчиненого обвинуваченим злочину, а тому застосування до ОСОБА_7 ст.ст.69, 75 КК України є необґрунтованим і підлягає скасуванню, відповідно до вимог передбачених п.2 ч.1 ст.413 КПК України у зв`язку з неправильним звільненням обвинуваченого від відбування покарання, колегія суддів вважає необхідним вирок Харківського районного суду Харківської області в частині призначення покарання скасувати на підставі п.4 ч.1 ст.409 КПК України з ухваленням щодо ОСОБА_7 апеляційним судом свого вироку без застосування ст.ст.69, 75 КК України.

Тому колегія суддів, враховуючи наведені вище дані про ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного, інші наведені обставини, дійшла до висновку про неможливість виправлення обвинуваченого ОСОБА_7 без реального відбування покарання, про що в своїй апеляційній скарзі обґрунтовано вказує і прокурор.

Звідси призначене обвинуваченому покарання із застосуванням ст.ст.69, 75 КК України, колегія суддів визнає недостатнім для його виправлення та попередження вчинення ним нових злочинів.

При призначенні покарання суд апеляційної інстанції, враховує свої вищенаведені висновки щодо виду та міри покарання, проаналізувавши обставини кримінального провадження і відомості про особу обвинуваченого, вважає справедливим, а також необхідним і достатнім для його виправлення і попередження нових злочинів, призначення йому покарання у виді позбавлення волі в межах передбачених санкцією ч.2 ст.307 КК України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.405, 407, п.4 ч.1 ст.409, п.2 ч.1 ст.413, 420 КПК України, колегія судді,-

УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити.

Вирок Харківського районного суду Харківської області від 09 липня 2015 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати.

Призначити ОСОБА_7 покарання за ч.2 ст.307 КК України у вигляді 6(шести) років 6(шести) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його власністю.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислювати, починаючи з дня його фактичного затримання.

В решті цей же вирок залишити без змін.

Вирок набирає чинності з моменту його проголошення та може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ, а обвинуваченим ОСОБА_7 в той же самий строк з моменту вручення йому копії вироку.

Головуючий

Судді: