ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/5027/15-к
Провадження № 1-кс/210/845/15

"23" жовтня 2015 р.

Слідчий суддя Дзержинського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області ОСОБА_1 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду клопотання т.в.о. начальника оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області підполковника податкової міліції ОСОБА_2 , про витребування документів та даних, що характеризують спосіб життя окремих осіб в рамках розгляду матеріалів оперативно-розшукової справи №04-70-10/15-10329, яка заведена згідно ст.6 п.1 ЗУ «Про оперативно-розшукову діяльність», -

В С Т А Н О В И В:

23 жовтня 2015 року до суду звернувся т.в.о. начальника оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області, підполковник податкової міліції ОСОБА_2 , з клопотанням про витребування документів та даних, що характеризують спосіб життя окремих осіб.

В обґрунтування заявленого клопотання зазначив, що в провадженні оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ДФС у Дніпропетровській області знаходиться оперативно-розшукова справа №04-70-10/15-10329 під умовною назвою «КУБ» відносно громадянина України, який готує скоєння особливо тяжкого злочину.

Вказаний громадянин планує здійснити діяння спрямоване на ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах. З цією метою, він вступив в злочину змову з невстановленими на теперішній час особами, які згідно інформації є співорганізаторами «конвертаційного центру». Після чого останні, з корисливих мотивів, спланували та фактично почали організовувати схему прикриття незаконної діяльності, направлену на безпідставне завищення валових витрат та незаконне формування податкового кредиту з ПДВ підприємства, що в цілому негативно відобразиться на поповненні державного бюджету країни. Для реалізації своїх злочинних намірів, направлених на умисне ухилення від сплати податків, громадянин почав готуватися до перерахування коштів в безготівковій формі за завищені та фіктивні обсяги отриманих послуг на підконтрольні йому транзитні підприємства.

В подальшому 99% отриманих грошових коштів, переведених на рахунки транзитних підприємств, за допомогою невстановлених осіб - співорганізаторів «конвертаційного центру», будуть перераховуватись на банківські рахунки суб`єктів господарювання, які мають ознаки фіктивності, з наступним переведенням їх в готівку та використанням від них первинних бухгалтерських документів (за нібито надані послуги).

Вищевказана підготовлююча діяльність громадянина України та невстановлених осіб - співорганізаторів «конвертаційного центру», по безпідставному завищенню валових витрат та незаконного формування податкового кредиту з ПДВ, призведе до нанесення державі збитків в особливо великих розмірах у вигляді несплати податку на прибуток і ПДВ на загальну суму понад 5 млн. грн. та скоєння тяжкого злочину передбаченого ст.212 ч.3 КК України.

В ході розробки виникла необхідність у встановленні осіб спільників фігуранта та інших учасників злочинної схеми. Вказану інформацію можливо встановити шляхом аналізу інформації про абонента мобільного зв`язку та його з`єднання (із зазначенням ІМЕІ терміналів абонентів та ретрансляційних антен, у зоні покриття яких виходили на зв`язок абоненти, дату та час, тривалість з`єднань), з якими спілкуються власник номеру ІМЕІ терміналу НОМЕР_1 .

Дана інформація перебуває у володінні оператора телефонного зв`язку ТОВ «Астеліт» (код 22859846), а саме: щодо вхідних та вихідних дзвінків, текстових повідомлень (у тому числі нульових з`єднань), за вказаним номером із зазначенням ІМЕІ терміналів та ретрансляційних антен, у зоні покриття яких виходили на зв`язок абоненти ІМЕІ терміналу НОМЕР_1 за період з 01 січня 2013 року по теперішній час.

На підставі ст.8 ч.1 п.4 Закону України «Про оперативно-розшукову діяльність» та листа Вищого спеціалізованого суду України вих. №1122/0/4-14 від 01 серпня 2014 року, оперативним підрозділам, крім іншого, надається право, з дозволу слідчого судді, у порядку, встановленому КПК України, витребувати документи та дані, що характеризують спосіб життя окремих осіб, підозрюваних у підготовці до вчинення злочину.

Дана інформація має суттєве значення по оперативно-розшуковій справі та може бути підтвердженням того, що фігурант має наміри займатися готуванням до вчинення тяжкого злочину. Можливість іншим способом довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей та документів, відсутня. В той же час вказана інформація перебуває в електронних документах операторів телекомунікацій (мобільного зв`язку ТОВ «Астеліт» (код 22859846) та відповідно до положень ст.162 ч.1 п.7 КПК України відноситься до охоронюваної законом таємниці, але без отримання доступу до вказаної інформації неможливо встановити зв`язки, ІМЕІ терміналу та місцезнаходження мобільних телефонів фігурантів.

На підставі вищевикладеного просив клопотання задовольнити.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступного.

Тимчасовий доступ до речей і документів є одним із заходів забезпечення кримінального провадження, який застосовується з метою дієвості цього провадження (ст.131 КПК України), який полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

В силу ст.162 ч.1 п.7 КПК України, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання належить до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до ст.3 ч.1 п.10 КПК України, кримінальне провадження, - досудове розслідування і судове провадження, процесуальні дії у зв`язку із вчиненням діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність.

Статтею 132 КПК України визначені загальні правила застосування заходів забезпечення кримінального провадження. При цьому, до клопотання про надання тимчасового доступу до речей і документів додається витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання.

Як вбачається з клопотання, необхідність тимчасового доступу до речей і документів викликання знаходженням у провадженні оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області знаходиться оперативно-розшукова справа №04-70-10/15-10329 відносно громадянина України, який готує скоєння особливо тяжкого злочину.

Законом України «Про оперативно-розшукову діяльність» визначено, що оперативно-розшукова діяльність - це система гласних і негласних пошукових, розвідувальних та контррозвідувальних заходів, що здійснюються із застосуванням оперативних та оперативно-технічних засобів.

В Україні визнається і діє принцип верховенства права (ст.8 ч.1 Основного Закону України). Конституційний Суд України в абз.2 п.п.4.1 п.4 мотивувальної частини Рішення від 02 листопада 2004 року, №15-рп/2004 зазначив, що верховенство права вимагає від держави його втілення у правотворчу та правозастосовну діяльність, зокрема у закони, які за своїм змістом мають бути проникнуті передусім ідеями соціальної справедливості, свободи, рівності тощо.

Одним із елементів верховенства права є принцип правової визначеності, у якому стверджується, що обмеження основних прав людини та громадянина і втілення цих обмежень на практиці допустиме лише за умови забезпечення передбачуваності застосування правових норм, встановлюваних такими обмеженнями. Тобто обмеження будь-якого права повинне базуватися на критеріях, які дадуть змогу особі відокремлювати правомірну поведінку від протиправної, передбачати юридичні наслідки своєї поведінки (абз.3 п.п.3.1. п.3 рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним поданням Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини щодо відповідності Конституції України (конституційності) абзацу восьмого пункту 5 частини першої статті 11 Закону України «Про міліцію» (Справа №1-25/2010).

КПК України у ст.247 визначає порядок розгляду клопотань такої специфіки, а саме: їх розгляд здійснюється головою чи за його визначенням іншим суддею Апеляційного суду Автономної Республіки Крим, апеляційного суду області, міст Києва та Севастополя, у межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування.

Як вбачається з наданого клопотання, кримінальне провадження відсутнє, витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження, в рамках якого подається клопотання судові не надано, а сторона, яка заявила про клопотання, посилається на наявність оперативно-розшукової справи як на підставу для його задоволення.

Відповідно до ст.19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

З урахування наведеного, слідчий суддя вважає, що клопотання не підлягає задоволенню, оскільки його розгляд має здійснюватись в порядку Глави 21 КПК України.

Враховуючи викладене, керуючись ст.19 Конституції України, ст.ст.110, 131-132, 160, 247 КПК України, слідчий суддя, -

П О С Т А Н О В И В:

У задоволенні клопотання т.в.о. начальника оперативного управління Криворізької південної ОДПІ ГУ ДФС у Дніпропетровській області підполковника податкової міліції ОСОБА_2 , про витребування документів та даних, що характеризують спосіб життя окремих осіб в рамках розгляду матеріалів оперативно-розшукової справи №04-70-10/15-10329, яка заведена згідно ст.6 п.1 ЗУ «Про оперативно-розшукову діяльність», - відмовити.

Ухвала слідчого судді винесена під час досудового розслідування окремому оскарження не підлягає, однак заперечення проти них можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Суддя: ОСОБА_1