АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадж. №11сс/778/90/15 Доповідач в 2 інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
03 лютого 2015 року м. Запоріжжя
Колегія суддів судової палати по кримінальним справам Апеляційного суду Запорізької області в складі:
головуючого ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжя матеріали справи за апеляцією ОСОБА_7 на ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 22 грудня 2014 року, якою відмовлено в задоволенні скарги ОСОБА_7 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження.
Судом відмовлено в задоволені зазначеної скарги з тих підстав, що досудове розслідування по оскаржуваному кримінальному провадженню проведено повно, всебічно та об`єктивно, постанова про закриття кримінального провадження є законною та обґрунтованою, та спростовано доводи скаржника ОСОБА_7 , щодо незгоди з сумою виплат за роботу у святкові та робочі дні, оскільки спір щодо суми нараховування виплат підлягає розгляду в порядку цивільного судочинства.
В апеляції, як вбачається з її змісту, ОСОБА_7 просить ухвалу Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 22.12.2014 р. скасувати. Також скасувати постанову від 25.11.2014 р. про закриття кримінального провадження по факту незаконної невиплаті заробітної плати Мелітопольським РВ ГУМВС України , винесеним слідчим ОСОБА_8 .. Зобов`язати прокуратуру Запорізької області поновити кримінальне провадження по факту незаконної невиплати заробітної плати, Мелітопольським РВ ГУМВС України, для проведення повної, об`єктивної перевірки за заявою про злочин.
Заслухавши доповідь судді по справі, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляції, колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення.
Як вбачається з матеріалів досудового розслідування, слідчим було допитано в якості потерпілого ОСОБА_7 про те, що за 10 діб роботи у святкові та вихідні дні в період з березня 201 1 року по 01 січня 2012 року йому виплачено 59,56 грн., що на його думку є невірним розрахунком, оскільки сума виплат повинна дорівнювати 1128 грн. Окрім того, з березня 2011 року по 01.01.2012 за несення нарядів у нічній час, вихідні та святкові дні, наступного дня після чергування йому надавався вихідний, що є невірним, оскільки кожен день після чергування був або суботою або неділею, які є його вихідними днями. Також у період з квітня по червень 2012 року він знаходився на лікарняному, у липні 2012 року його відсторонили від посади, до цього у березні 2012 року він отримав заробітну плату у сумі 1990 гри., тому відповідно до п.3.2. наказу МВС №499 від 31.12.2007 за ним повинна була зберегтися заробітна плата, яка була раніше до його виходу на лікарняний, тобто за кожен місяць лікарняного та один місяць відсторонення від посади він повинен був отримати 1990 грн. Проте, у квітні він отримав 1230 грн., у травні 920 грн., у червні та липні 910 грн., тобто йому не доплачено заробітну плату приблизно у сумі 3700 грн. Після подачі скарги до міністра МВС з указаної суми йому було доплачено приблизно 1500 грн. Факт його праці у нічній час, вихідні та святкові дні підтверджуються журналами чергувань, інструктажів та видачі табельної зброї. Наказів про призначення його на чергування у нічній час, вихідні та святкові дні у період з березня 2011 року по 01.01.2012 р.,. він не бачив та з ними не ознайомлювався.
Була допитана в якості свідка завідуюча фінансового сектору - головний бухгалтер фінансового сектору Мелітопольського МВ ГУМВС України в Запорізькій області ОСОБА_9 , яка пояснила, що заробітна плата ОСОБА_7 за період з квітня 2012 р. по липень 2012 р. виплачувались не в повному обсязі у зв`язку з бухгалтерською помилкою, та у серпні 2012 року з ОСОБА_7 - проведено розрахунок у повному обсязі та виплачено необхідні надбавки на загальну суму 1461,09 грн. За несення ОСОБА_7 служби у нічній час, вихідні та святкові дні у період з березня 2011 року по 01.01.2012, йому за результатами проведеного службового розслідування, встановлені дні, коли він виходив на чергування у вказаний період та виплачена у вересні 2012 року компенсація у повному обсязі у сумі 59,56 грн. ОСОБА_7 був атестованим працівником міліції і тому, відповідно до наказу МВС України №499 від 31.12.2007 «Про впорядкування структури та умов грошового забезпечення осіб рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ» заробітна плата йому виплачувалась за кожен календарний день відпрацьованого місяця, незалежно від кількості фактично відпрацьованих днів. Письмові накази начальника Мелітопольського МВ про залучення ОСОБА_7 до понаднормової службі, у дні щотижневого відпочинку та святкові дні не надходили, тому відповідна компенсація ОСОБА_7 в період його служби йому не виплачувалася. Крім того, коли ОСОБА_7 у квітні, травні, червні 2012 року перебував на лікарняному, отримував меншу зарплату, порівняно із зарплатою, яка була у нього до виходу на лікарняний. Сума зарплати могла зменшуватись від відсотка нарахованої йому премії. Коли ОСОБА_7 відсторонили від служби в ОВС зарплата йому була виплачена без нарахування премії. Таким чином, оклад йому виплачувався кожен місяць, коли він перебував на лікарняному і був відсторонений від посади, тільки з меншим відсотком премії.
Також, в якості свідка допитано ОСОБА_10 , який працює головним державним фінансовим інспектором Мелітопольської об`єднаної державної фінансової інспекції, який пояснив, що у зв`язку з відсутністю на ОСОБА_7 табелів з кількістю відпрацьованих годин, графіків нарядів чергувань провести перевірку обставин невиплати заробітної плати в повному об`ємі, не виявилося можливим.
Оглянуто «Книги нарядів» та «Журнал реєстрації інструктажів про заходи безпеки при поводженні з табельною зброєю».
Витребувано та долучено до кримінального провадження висновки від 03.09.2012 року, 05.12.2012 року, 16.01.2013 року, 20.02.2013 року, 21.06.2013 року та 09.10.2013 року службових розслідувань відомостей, викладених у скаргах ОСОБА_7 , а також копій "Журналу реєстрації інструктажів про заходи безпеки при поводженні з табельною зброєю'', "Книги нарядів'", "Книги служби нарядів патрульної служби".
Ухвалами слідчого судді від 24.01.2014 та 14.02.2014 року відмовлено у клопотанні слідчого про надання дозволу на проведення позапланової виїзної ревізії фінансово-господарської діяльності у бюджетній установі Мелітопольському МВ ГУМВС України в Запорізькій області.

Долучено акт ревізії фінансово-господарської діяльності Мелітопольського МВ ГУМВС України в Запорізькій області, проведеної сектором внутрішнього аудиту ГУМВС України в Запорізькій області від 17.04.2014 року, згідно з яким, через відсутність взаємоінформованості між кадровою та фінансовою службами міськвідділу, за квітень, травень та червень 2012 року загальна сума недоплат ОСОБА_7 склала 1665,79 грн.

Долучена довідка Мелітопольського МВ ГУМВС України в Запорізькій області від 26 травня 2014 року проте, що 19.05.2014 ОСОБА_7 перераховано 1622,48 грн. (утримано податок у сумі 43,31 грн).

Слідчим чотири рази виносилися постанови про закриття кримінального провадження, які були скасовані судом.

Крім того, ухвалою Апеляційного суду Запорізької області від 22 липня 2014 року було скасовано постанову про закриття кримінального провадження через неповноту досудового розслідування та слідчому надані вказівки, а саме: дослідити дані, що містяться в журналі отримання вогнепальної зброї та журналів чергувань, дослідити чи здійснювалися відповідні виплати ОСОБА_7 регулярно, щомісячно, а між сторонами виник спір тільки про розмір виплат, або мали місце факти необґрунтованої невиплати в повному обсязі більш ніж за один місяць, вказати яка конкретно дія чи бездіяльність, якої конкретної особи привела до відповідної невиплати.

Після виконання вказівок суду, зазначених в ухвалі від 22 липня 2014 року, слідчим СВ прокуратури Запорізької області ОСОБА_11 винесена постанова про закриття кримінального провадження №0000495 на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України.

Відповідно до ч. 3 ст.284 КПК України, про закриття кримінального провадження слідчий, прокурор приймає постанову, яка може бути оскаржена у порядку, встановленому цим Кодексом. Слідчий приймає постанову про закриття кримінального провадження, з підстав, передбачених п. 1 ч. 1 цієї статті, якщо в цьому кримінальному провадженні жодній особі не повідомлялося про підозру.
Під час досудового розслідування слідчим були проведені наступні слідчі дії: додатково допитаний потерпілий ОСОБА_7 який пояснив, що щомісячні виплати за чергування у добових нарядах у нічний час, вихідні та святкові дні йому не здійснювались ніколи. Період його чергування з березня 2 011 року до 01 січня 2012 року був вказаний, оскільки лише цей період він собі зафіксував. Після подачі скарг до ГУМВС України в Запорізькій області йому була нараховано за 10 діб служби, які вказані у відповіді Мелітопольського МВ ГУМВС, 59 грн. 56 коп.. а за інші 20 діб служби, які він вказав і які підтверджуються журналами видачі зброї, інструктажів, чергувань, йому так і не були виплачені гроші. Він вважає, що заробітна плата за період з квітня по липень 2012 року йому не нараховувалась, а лише виплачувалась компенсація у сумі біля 900 грн. на місяць за вказаний період, тому що мінімальна заробітна плата на той час складала більш ніж 1100 грн., а його зарплата складала біля 1900 грн. За час служби йому не виплачувалась заробітна плата за 20 діб служби, які він вказав у своїй заяві про злочин, що, на його думку, у перерахунку на години є біля 380 годин праці у вихідні та святкові дні. Він вважає, що таким чином йому не виплачена заробітна плата за два місяця праці у вихідні та святкові дні. Також він вважає, що йому не виплачувалась заробітна плата за 10 діб роботи у вихідні та святкові дні, яка лише була виплачена після того, як він подав заяву про злочин. У перерахуванні 10 діб роботи є невиплатою заробітної плати ще на один місяць праці у вихідні та святкові дні, тобто біля 160 годин. У ході слідства йому було виплачено 1622,48 грн., які раніше незаконно не виплачувалась протягом квітня - червня 2012 року, коли він був на лікарняному.

Додатково допитана свідок ОСОБА_12 , яка показала, що за період з квітня по липень 2012 року включно ОСОБА_7 виплачувалася зарплата, яка складалася з посадового окладу, виплати за звання, виплати за вислугу років. В подальшому було встановлено, що за вказаний період ОСОБА_7 , помилково, не була виплачена доплата за виконання особливо важливих завдань, яка була йому нарахована в серпні 2012 року в розмірі 1461,09 грн., так само, в подальшому при проведенні ревізії фінансово-господарської діяльності Мелітопольського МВ було встановлено, що ОСОБА_7 за період з квітня по червень 2012 року було не донараховано суму в розмірі 1665,79 грн., яка була йому виплачена у . травні 2014 року. Всі зазначені суми недоплати були виплачені ОСОБА_7 в повному розмірі. Це сталось тому, що до бухгалтерії Мелітопольського МВ міліції з кадрової служби не були надані лікарняні листи ОСОБА_7 , тому зазначені доплати не нараховувалися. Незважаючи на встановлені недоплати ОСОБА_7 , за період з квітня по липень 2012 року йому виплачувалася зарплата, вона тільки була меншою тієї, яка йому виплачувалася до виходу на лікарняний. Тому за вказаний період зарплата ОСОБА_7 виплачувалася, але було встановлено, що виплачувалася вона не в повному обсязі, у подальшому все донарахування йому були виплачені. Фактів не виплати ОСОБА_7 зарплати більше ніж за один місяць - не встановлено. За несення служби у вихідні та святкові дні ОСОБА_7 виплачується компенсація, а не зарплата, тому що заробітна плата складається з посадового окладу, виплат за звання, вислугу років, премій, і вона виплачується один раз на місяць з 20 по 25 число. ОСОБА_7 за несення служби у вихідні та святкові дні надавався вихідний. Нарахування зарплати входить у повноваження фінансового сектору Мелітопольського МВ, завідувачем якого є вона.

Допитаний свідок колишній начальник СДІМ Мелітопольського МВ ГУМВС України в Запорізькій області ОСОБА_13 , який пояснив, що з грудня 2006 року по червень 2013 року він працював на посаді начальника сектору дільничних інспекторів міліції Мелітопольського МВ ГУМВС України в Запорізькій області. В які дні в період з березня 2011 року по 01.01.2012 колишній ДІМ ОСОБА_7 ніс добові наряди в нічний час, вихідні і святкові дні, він не пам`ятає. Він щомісяця складав графік на всіх інспекторів сектору дільничних міліціонерів, чи був включений ОСОБА_7 до таких чергувань в зазначений період, він не пам`ятає. Такий графік він надавав в чергову частину Мелітопольського МВ та його друга копія зберігалася у секторі дільничних інспекторів міліції, після закінчення місяця зазначеного в графіку, він викидався за непотрібністю. Швидше за все щомісячні графіки за період з березня 2011 року по 01.01.2012 не збереглися. Жодних положень про зберігання такого графіка чергувань немає. Чи давав він накази (усні або письмові) ОСОБА_7 про його вихід на добові наряди в період з березня 2011 року по 01.01.2012, він не пам`ятає. Факт виходу ОСОБА_7 фіксувався в книзі нарядів, в якій можливо встановити дати, коли ОСОБА_7 заступав на чергування. На той момент зазначені графіки чергування в кадрову службу він не подавав, тому що цього не вимагалося.

Відповідно до наказу МВС України №530 від 17.12.1991, який діяв на час перебування ОСОБА_7 на службі, особи рядового і начальницького складу ОВС могли залучатися до служби в дні щотижневого відпочинку, святкові дні та понаднормовий час при особливих оперативних умовах. Підставою для такого залучення є наказ начальника органу. За час служби в Мелітопольському МВ ОСОБА_7 до вказаних робіт не залучався, накази про таке залучення не видавалися, тому підстави для виплати підвищеного грошового забезпечення відсутні.

ОСОБА_7 протягом періоду з березня 2011 року по 01 січня 2012 року залучався до добових чергувань, але після кожного чергування йому надавався інший день відпочинку, відповідно до наказу МВС України №499 від 31.12.2007. У зв`язку з відсутністю графіку чергувань за цей період та табелів обліку робочого часу на теперішній час не можливо перевірити або спростувати твердження посадових осіб Мелітопольського МВ про надання ОСОБА_7 додаткового вихідного дня після чергування.

У вересні 2012 року ОСОБА_7 за чергування у нічний час протягом 2005-2012 років була нарахована та виплачена грошова сума у розмірі 59,56 гри., інші виявлені дати чергування ОСОБА_7 до чергувань у нічний час не відносяться.

Своє рішення про закриття кримінального провадження слідчий вмотивував тим, що досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_7 правильно нараховані та виплачені у повному обсязі необхідні компенсації за добові чергування за період його праці у Мелітопольському МВ ГУМВС України в області.

Крім того, завідуюча сектору головний бухгалтер фінансового сектору Мелітопольського МВ ГУМВС України в області ОСОБА_12 не мала прямого умислу щодо не нарахування у повному обсязі колишньому дільничному інспектору міліції ОСОБА_7 грошового забезпечення, а також за чергування у нічний час. Суб`єктом злочину, передбаченого ч.1 ст.175 КК України, може бути лише керівник підприємства, установи або організації незалежно від форми власності, ким не є ОСОБА_12 , тому в діях останньої відсутній склад вказаного злочину.

Відмовляючи в задоволенні скарги, у своїй ухвалі слідчий суддя обє`ктивно зазначив, що слідчим повно та всебічно було проведено перевірку за заявою ОСОБА_7 .
За таких обставин доводи апеляційної скарги ОСОБА_7 не знайшли свого підтвердження в матеріалах провадження та є необґрунтованими.

Колегія суддів вважає, що ухвала слідчого судді є законною та обґрунтованою, винесена з дотриманням діючого кримінально-процесуального законодавства та з урахуванням всіх обставин справи, а тому правових підстав для її зміни чи скасування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 303, 404, ч.3 ст. 407, 419 КПК України, колегія суддів

У Х В А Л И Л А :

Ухвалу слідчого судді Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 22 грудня 2014 року, якою відмовлено в задоволенні скарги ОСОБА_7 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження, залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення, оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Головуючий

Судді