ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №953/1070/23 Головуючий 1-ої інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11-кп/818/316/24 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ч.3 ст.114-2 КК України
УХВАЛА

Іменем України

15 квітня 2024 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

захисника - ОСОБА_7 ,

обвинуваченого - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції у приміщенні суду м. Харкова кримінальне провадженняза апеляційною скаргою захисника на вирок Київського районного суду м. Харкова від 18 вересня 2023 року стосовно ОСОБА_8 ,-

ВСТАНОВИЛА:

Вказаним вироком:

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Харкова, без реєстрації проживає: АДРЕСА_1 , не є депутатом, не є особою з інвалідністю, працює КП «Харківський метрополітен» електромеханік, освіта вища, розлучений, має неповнолітнього сина, ІНФОРМАЦІЯ_2 який мешкає окремо, паспорт громадянина України серія НОМЕР_1 , раніше не судимий,

засуджений за ч. 3 ст. 114-2 КК України до позбавлення волі на строк 12 (дванадцять) років.

Крім того, цим же рішенням суду вирішена доля речових доказів.

Згідно вироку,після початку військового вторгнення 24.02.2022р. о 05:00 збройних сил російської федерації на територію України, під час дії воєнного стану, введеного з 05:30 24.02.2022р. згідно Указу президента України ОСОБА_9 № 64/2022р. строк якого в подальшому продовжений, у громадянина України ОСОБА_8 , який з 24.02.2022, перебував за місцем своєї роботи в депо «Салтівське» КП «Харківський метрополітен» за адресою: АДРЕСА_2 , у невстановлений час, але не пізніше 18.06.2022, виник злочинний умисел, направлений на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, за можливості їх ідентифікації на місцевості, з метою надання такої інформації державі, що здійснює збройну агресію проти України, або її представникам.

Так, у невстановлений в ході досудового розслідування час, але не пізніше 18.06.2022, ОСОБА_8 , у месенджері Viber перейшов за гіперпосиланням у телеграм-бот. Після чого з ним, за допомогою смс повідомлень, зв`язався користувач з нікнеймом « ОСОБА_10 », який представився, військовослужбовцем збройних сил рф та просив ОСОБА_8 надавати координати місць розташування військових ЗСУ, на що ОСОБА_8 погодився. Користувачем мобільного номеру НОМЕР_2 є ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , зареєстрований за адресою: АДРЕСА_3 , військову службу проходить на посаді командира роти в/ч НОМЕР_3 ГРУ рф.

В подальшому, у період з 18.06.2022 по 13.08.2022, перебуваючи на території м. Харкова, ОСОБА_8 , діючи умисно, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний протиправний умисел, направлений на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, вчинене в умовах воєнного стану, з метою надання такої інформації представнику держави, що здійснює збройну агресію проти України, використовуючи власний мобільний термінал з номерами телефонів НОМЕР_4 , НОМЕР_5 , добровільно та за власною ініціативою відправляв смс повідомлення з відповідною інформацією та робив скриншоти карт місцевості, на яких відмічав точки розташування військових та військової техніки ЗСУ на території м. Харкова та Харківської області, після чого, за допомогою графічних повідомлень у месенджері «Telegram», надсилав їх представнику іноземної держави з обліковим записом « ОСОБА_10 », який зареєстрований за ID НОМЕР_6 на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 .

Так, 18.06.2022, ОСОБА_8 , усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний протиправний умисел, відправив скриншот карти місцевості м. Харкова, на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », виділив різними кольорами місцевість, та вказав, місце розташування військової техніки та особового складу ЗСУ за адресами: АДРЕСА_4 , позначив ділянки мосту, який знаходиться в АДРЕСА_7 де на його думку, найкращі місця для нанесення удару військовослужбовцями російської федерації. Встановлено, що 18.06.2022 в АДРЕСА_8 дислокувався особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась. Окрім того, у районах АДРЕСА_1 у період 26.07.2022, 27.07.2022, 04.08.2022, 10.08.2022 було здійснено обстріли військовими збройних формувань ЗС рф.

Далі, 20.06.2022, ОСОБА_8 , продовжуючи виконувати свій протиправний умисел, направлений на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, відправив смс повідомлення на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », надавши інформацію, що 26.05.2022 на територію «АДРЕСА_9» заїхав невідомий підрозділ військовослужбовців ЗСУ, які ведуть с тієї місцевості вогонь.Встановлено, що 20.06.2022 на території «АДРЕСА_9» м. Харкова дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась

Крім того, 21.06.2022 ОСОБА_8 , продовжуючи виконувати поставлені представником ЗС РФ завдання, відправив на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », скриншот карти місцевості АДРЕСА_2 , вказавши при цьому координати: АДРЕСА_10 та надав інформацію про переміщення та рух військової техніки, яка залучались до надання відсічі збройній агресії рф. Встановлено, що 21.06.2022 на території АДРЕСА_2 дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась.

Продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, у періоди 02.07.2022, 17.07.2022, 18.07.2022, ОСОБА_8 , усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний протиправний умисел, направлений на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, відправив скриншот карти місцевості м. Харків, на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », вказав про переміщення військової техніки ЗСУ з АДРЕСА_11, при цьому, надав інформацію про напрямок руху, та щодо дислокації військовослужбовців ЗСУ.Встановлено, що у періоди 02.07.2022, 17.07.2022, 18.07.2022, на території АДРЕСА_11 за адресою: АДРЕСА_5 , дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась.

Продовжуючи реалізовувати свій протиправний умисел, 10.07.2022, ОСОБА_8 , відправив смс повідомлення, на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », вказав про місце розташування військової техніки ЗСУ, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації біля АДРЕСА_12.Встановлено, що 10.07.2022 на території м. Харкова, а саме біля АДРЕСА_12, дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась

Продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу, 28.07.2022, ОСОБА_8 , усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний протиправний умисел, направлений на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, відправив смс повідомлення разом зі скриншотом карти місцевості сел. Докучаєвське Харківського району Харківської області, на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », на вказаному скриншоті вказав координати: НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , за якими знаходиться «АДРЕСА_13», при цьому, надав інформацію, що там дислокуються військовослужбовці ЗСУ. Встановлено, що 28.07.2022 на території «АДРЕСА_14» за координатами: НОМЕР_7 , НОМЕР_8 , дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась.

Далі, 01.08.2022 ОСОБА_8 , продовжуючи виконувати поставлені представником ЗС РФ завдання, усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, реалізуючи свій злочинний протиправний умисел, направлений на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, відправив смс повідомлення разом зі скриншотом карти місцевості м. Харкова, на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », де вказав координати: НОМЕР_9 , та надав інформацію, що за координатами розміщується військова бойова техніка ЗСУ. Встановлено, що 01.08.2022 за координатами: АДРЕСА_15 дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії російської федерації, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась

Також 03.08.2022, ОСОБА_8 продовжуючи реалізацію свого протиправного умислу, направленого на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, відправив смс повідомлення та скриншот з мапи АДРЕСА_16 на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 » вказав при цьому місце розташування військової техніки ЗСУ.Встановлено, що 03.08.2022, біля АДРЕСА_17 дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі, та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії РФ, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась

Крім того, 13.08.2022, ОСОБА_8 продовжуючи реалізацію свого протиправного умислу, направленого на поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, відправив смс повідомлення та скриншот з мапи м. Харкова на номер мобільного оператора держави-агресора НОМЕР_2 з нікнеймом « ОСОБА_10 », позначив різними кольорами місцевість АДРЕСА_18 вказавши при цьому місце розташування особового складу ЗСУ та військової техніки. Встановлено, що 13.08.2022 на території АДРЕСА_6 , дислокувались особовий склад підрозділів ЗСУ, які виконували бойові завдання у вказаному районі та військова техніка, яка залучались до надання відсічі збройній агресії РФ, при цьому інформація про дислокацію підрозділів за вказаними адресами у відкритому доступі офіційними джерелами не розміщувалась.

В апеляційній скарзі захисник просить вирок скасувати та ухвалити новий вирок, яким перекваліфікувати дії ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 114-1 КК України та призначити покарання у межах санкції статті.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення захисника та обвинуваченого, які просили задовольнити апеляційну скаргу, думку прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, представника потерпілої, яка підтримала апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково, виходячи з наступних підстав.

Так, згідно ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

На думку колегії суддів, зазначених вимог закону судом першої інстанції було дотримано у повному обсязі.

Як вбачається з вироку суду (т. 1 а. с. 93 - 94), фактичні обставини справи встановлені у порядку передбаченому ч. 3 ст. 349 КПК України, що позбавляє права учасників судового провадження оскаржувати їх.

Дії ОСОБА_8 суд правильно кваліфікував за ч. 3 ст. 114-2 КК України, а саме: поширення інформації про переміщення, рух або розташування Збройних Сил України чи інших утворених відповідно до законів України військових формувань, за можливості їх ідентифікації на місцевості, якщо така інформація не розміщувалася у відкритому доступі Генеральним штабом Збройних Сил України, Міністерством оборони України або іншими уповноваженими державними органами, вчинене в умовах воєнного стану, з метою надання такої інформації державі, що здійснює збройну агресію проти України, або її представникам, за відсутності ознак державної зради або шпигунства.

Відповідно до вимог ч. ч. 1 та 2 ст. 65 КК України при призначенні покарання суд повинен врахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Особі має бути призначено покарання необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Відповідно роз`яснень, наведених в п. 1 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24 жовтня 2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», призначаючи покарання у кожному конкретному випадку, суди мають дотримуватися вимог кримінального закону й зобов`язані враховувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, дані про особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. Таке покарання має бути необхідним і достатнім для виправлення засудженого та попередження нових злочинів.

Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_8 , суд першої інстанції врахував характер і ступінь тяжкості вчиненого злочину, який у відповідності до статті 12 КК України, є особливо - тяжкий злочин, а також особу обвинуваченого, який раніше не судимий, працює в КП «Харківський метрополітен» на посаді електромеханіка, на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, місця реєстрації не має.

Обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання обвинуваченого ОСОБА_8 судом не встановлено.

За наведених обставин суд першої інстанції прийшов до висновку про необхідність призначення обвинуваченому ОСОБА_8 покарання в межах санкції частини статті за інкримінований йому злочин у виді позбавлення волі з реальним його відбуванням.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 408 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок у разі пом`якшення призначеного покарання, якщо визнає, що покарання за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

За змістом положень ст. 409 та ст. 414 КПК України підставою для скасування або зміни вироку суду першої інстанції може бути також невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого; невідповідним ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого визнається таке покарання, яке хоч і не виходить за межі, встановлені відповідною статтею ( частиною статті ) закону України про кримінальну відповідальність, але за своїм видом чи розміром є явно несправедливим через м`якість або через суворість.

Доводи апеляційної скарги захисника, на думку колегії суддів є обґрунтованими, оскільки судом першої інстанції було взято до уваги лише доводи сторони обвинувачення, та жодним чином не розглянуті доводи сторони захисту внаслідок чого обвинуваченому призначеного максимальний строк покарання, що передбачений санкцією статті за відсутності обтяжуючих вину обставин.

Крім того, з цього приводу суд першої інстанції не навів жодних аргументів призначивши обвинуваченому максимальне покарання.

Так, ОСОБА_8 раніше не судимий, працює в КП «Харківський метрополітен» на посаді електромеханіка, на обліку у лікарів нарколога та психіатра не перебуває, місця реєстрації не має. Обставин, що пом`якшують та обтяжують покарання обвинуваченого суд не встановив.

Таким чином, районний суд при призначенні ОСОБА_8 покарання у виді 12 років реального позбавлення волі, належним чином не врахував дані на особу винного, не надав належної та об`єктивної оцінки обставинам справи, та призначив обвинуваченому, за переконанням колегії суддів, покарання, яке відповідно до ст.414 КПК України слід визнати таким, що не відповідає ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через суворість.

Відповідно до положень п. 1 ч. 1 ст. 408, з врахуванням ч. 2 ст. 409 КПК України, суд апеляційної інстанції змінює вирок суду першої інстанції у разі пом`якшення призначеного покарання, якщо визнає, що покарання за своєю суворістю таким, що не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого.

За наведеного, вирок суду підлягає зміні в частині призначеного покарання, а апеляційна скарга захисника - частковому задоволенню.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити частково.

Вирок Київського районного суду м. Харкова від 18 вересня 2023 року стосовно ОСОБА_8 змінити шляхом пом`якшення призначення покарання.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за ч. 3 ст. 114-2 КК України до позбавлення волі на строк 10 (десять) років.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Головуючий

Судді