ЧЕРНІВЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

11 липня 2023 року м. Чернівці

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справах та справ про адміністративні правопорушення Чернівецького апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2

ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю сторін кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора Вижницької окружної прокуратури Чернівецької області ОСОБА_5 на ухвалу Вижницького районного суду Чернівецької області від 08 червня 2023 року про відмову у задоволенні подання начальника Вижницького РС філії №1 Державної установи «Центр пробації» у Чернівецькій області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбуття призначеного судом покарання відносно ОСОБА_6 ,

У С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Вижницького районного суду Чернівецької області від 08 червня 2023 року відмовлено у задоволенні подання начальника Вижницького РС філії №1 Державної установи «Центр пробації» у Чернівецькій області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбуття призначеного судом покарання відносно ОСОБА_6 .

Особову справу відносно ОСОБА_6 визначено направити до Вижницького РС філії №1 Державної установи «Центр пробації» у Чернівецькій області , для здійснення подальшого контролю за виконанням вироку суду.

На вказану ухвалу суду прокурор подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Вижницького районного суду Чернівецької області від 08 червня 2023 року та постановити нову ухвалу, якою задовольнити подання начальника Вижницького РС філії №1 Державної установи «Центр пробації» у Чернівецькій області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення для відбуття призначеного судом покарання відносно ОСОБА_6 .

Апеляційні доводи обґрунтовує тим, що судом першої інстанції не взято до уваги те, що ОСОБА_6 незважаючи на покладені на нього вироком суду обов`язки, не виконав, а продовжив систематично вчиняти адміністративні правопорушення.

КП №11-кп/822/274/23 Головуючий у І інстанції: ОСОБА_7

Категорія: 539 КПК Доповідач: ОСОБА_1 .

Вказує на те, що ОСОБА_6 протягом ІІ кварталу 2022 року притягувався до адміністративної відповідальності 7 разів та протягом ІV кварталу 2022 року - 19 разів.

Наведене вказує, що ОСОБА_6 ухилявся від відбування покарання з випробуванням, чим виявив своє небажання стати на шлях виправлення.

Зазначає, що висновки суду першої інстанції про те, що після попередження 06 лютого 2023 року ОСОБА_6 став на шлях виправлення є помилковими.

Вказує, що судом безпідставно прийнято рішення про можливість розгляду даної справи за відсутності ОСОБА_6 .

Заслухавши суддю-доповідача, який виклав зміст оскаржуваної ухвали, доводи, викладені в апеляційній скарзі, думку прокурора, який заперечив проти задоволення апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, провівши судові дебати, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Згідно ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Згідно із ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 КПК України.

Вироком Вижницького районного суду Чернівецької області від 17 грудня 2021 року затверджено угоду про визнання винуватості від 17 грудня 2021 року, укладено між прокурором та обвинуваченим ОСОБА_6 .

ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень за ч. 3 ст. 185 КК України, та визначено узгоджене сторонами угоди про визнання винуватості покарання:

- за ч.3 ст.185 КК України - 3 роки 3 місяців;

- за ч.3 ст.185 КК України - 3 роки 6 місяців.

На підставі ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

На підставі ст.ст.75, 76 КК України ОСОБА_6 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку 1 рік 6 місяців, не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього судом обов`язки, а саме:

-періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації;

-повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання;

-не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

28 лютого 2023 року Вижницький районний сектор №1 філії Державної установи «Центр пробації» у Чернівецькій області звернувся до Вижницького районного суду із поданням про про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбуття призначеного судом покарання відносно ОСОБА_6 .

Дане подання мотивоване тим, що ОСОБА_6 на шлях виправлення не став та систематично вчиняє адміністративні правопорушення.

Відповідно до ч. 2 ст. 78 КК України якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, суд направляє засудженого для відбування призначеного покарання.

Згідно вимог ч. 1 ст. 166 КВК України якщо засуджений не виконує обов`язки, встановлені цим Кодексом, Законом України "Про пробацію", а також покладені на нього судом, або систематично вчиняє правопорушення, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання.

Постановою Вижницького районного суду Чернівецької області від 17 листопада 2022 року у справі № 713/2183/22 ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-2 КУпАП та накладено на нього стягнення у виді штрафу в розмірі двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 340 грн в дохід держави.

Крім того, постановою Вижницького районного суду Чернівецької області від 17 листопада 2022 року у справі № 713/2228/22 ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-2 КУпАП та накладено на нього стягнення у виді штрафу в розмірі двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 340 грн в дохід держави.

Також, постановою Вижницького районного суду Чернівецької області від 26 грудня 2022 року у справі № 713/2570/22 ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-2 КУпАП та накладено на нього стягнення у виді штрафу в розмірі двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 340 грн в дохід держави.

Крім того, постановою Вижницького районного суду Чернівецької області від 26 грудня 2022 року у справі № 713/2529/22 ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 173-2 КУпАП та накладено на нього стягнення у виді штрафу в розмірі двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 340 грн в дохід держави.

Інших постанов про накладення адміністративних стягнень на ОСОБА_6 матеріали судової та особової справи ОСОБА_6 не містять

Суд критично оцінює посилання органу пробації та прокурора, на листи Вижницького районного відділу поліції № 2720123/48/01-2022 від 28 березня 2022 року , № 5385123/48/01-2022 від 08 липня 2022 року та № 802123/48/01-2023 від 25 січня 2023 року виходячи з наступного.

Згідно тексту зазначених листів вбачається, що ОСОБА_6 неодноразово притягувався до відповідальності за ч. 1, 2 ст. 173-2 КУпАП.

Разом з цим, відповідно до ст. 221 КУпАП виключно судам підсудні справи про адміністративні правопорушення, передбачені ч.1, 2 ст. 173-2 КУпАП.

Таким чином, складення зазначеної кількості протоколів щодо ОСОБА_6 , при відсутності постанов суду про визнання його винуватим, не може вважатись притягненням його до адміністративної відповідальності, у зв`язку з тим, що таке твердження суперечить вимогам ст. 62 Конституції України.

За таких обставин, матеріали справи містять тільки 4 факти притягнення ОСОБА_6 до адміністративної відповідальності, а саме: 2 рази 17 листопада 2022 року та 2 рази 26 грудня 2022 року.

Згідно абз 2 ч. 3 ст. 166 КВК України систематичним вчиненням правопорушень, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про небажання стати на шлях виправлення, є вчинення засудженим протягом іспитового строку трьох і більше таких правопорушень.

Таким чином, судом встановлено, що ознака систематичного вчинення правопорушень, в контексті ч. 3 ст. 166 КВК України, набута ОСОБА_6 , тільки 26 грудня 2022 року, в момент притягнення його до адміністративної відповідальності втретє.

Відповідно до ч. 2-3 ст. 166 КВК України подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання вноситься до суду після застосування уповноваженим органом з питань пробації до засудженого письмового попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання. У разі невиконання засудженим, звільненим від відбування покарання з випробуванням, обов`язків, визначених законом та покладених на нього судом, систематичного вчинення правопорушень, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації застосовує до нього письмове попередження про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання.

В матеріалах особової справи міститься письмове попередження ОСОБА_6 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання (а.с. 55), відповідно до якого, 06 лютого 2023 року останній повідомлений, що у разі подальшого вчинення правопорушень орган пробації може скерувати щодо нього подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням до суду.

Матеріали справи не містять будь-яких доказів вчинення після вказаного письмового попередження ОСОБА_6 правопорушення.

За таких обставин, органом пробації не було дотримано процедуру, передбачену ст. 166 КПК України, при скеруванні до суду даного подання, у зв`язку з відсутністю підстав його внесення.

Суд критично оцінює письмове попередження ОСОБА_6 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення для відбування призначеного покарання (а.с. 45) від 01 серпня 2022 року, оскільки в матеріалах справи відсутні будь-які докази наявності ознаки систематичного вчинення ОСОБА_8 адміністративних правопорушень на вказану дату.

За таких обставин, висновки місцевого суду є правильними, повною мірою відповідають матеріалам справи та знайшли своє підтвердження під час апеляційного перегляду.

Доводи прокурора про порушення допущені судом першої інстанції через розгляд подання за відсутності ОСОБА_8 є безпідставним та суперечать положенням абз. 2 ч. 5 ст. 539 КПК України.

Враховуючи вищезазначене, оскаржувана ухвала є законною та обґрунтованою, а тому підстав для задоволення апеляційних вимог прокурора не вбачається.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419, 539 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора Вижницької окружної прокуратури Чернівецької області - залишити без задоволення, а ухвалу Вижницького районного суду Чернівецької області від 08 червня 2023 року - без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий, суддя ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3