Справа № 606/1958/22
УХВАЛА

10 липня 2023 року м. Теребовля

Слідчий суддя Теребовлянського районного суду Тернопільськогої області ОСОБА_1 при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м. Теребовля скаргу голови правління Теребовлянського районного споживчого товариства ОСОБА_3 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження від 08.05.2023 року, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000027 від 01.02.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.382 КК України,

В С Т А Н О В И В :

Голова правління Теребовлянського районного товариства ОСОБА_4 звернулася до слідчого судді зі скаргою на постанову слідчого СВ ВП №3 (м. Теребовля) Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області від 08.05.2023 року про закриття кримінального провадження №0000027 від 01.02.2022 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.382 КК України.

Скаргу обґрунтовує тим, що Господарським судом Тернопільської області від 16.06.2021 року прийнято рішення у справі № 921/372/20, яким усунуто перешкоди Теребовлянському районному споживчому товариству в користуванні земельною ділянкою площею 0,0011 га по АДРЕСА_1 кадастровий номер :03:003:1063, яку самовільно зайняла фізична особа-підприємець ОСОБА_5 шляхом звільнення земельної ділянки площею 0,0011 га з демонтажем частини розміщеної на ній тимчасової споруди металевого торговельного кіоску. Вказаний Наказ направлено для примусового виконання, Теребовлянським відділенням ДВС прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження та запропоновано ФОП ОСОБА_6 добровільно виконати рішення суду. У зв`язку з неповним виконанням рішення суду, після вжиття заходів, ДВС направило до ВП № 3 (м. Теребовля) матеріали для відкриття кримінального провадження за ознаками складу злочину ч.1 ст. 382 КК України. ОСОБА_7 вважає себе потерпілою особою в даному кримінальному провадженні, оскільки звернулося з відповідною заявою від 03.10.2022 року № 253 до слідчого СВ ВП № 3(м. Теребовля) Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_8 про залучення в якості потерпілої особи.

Про наявність постанови про закриття кримінального провадження товариству стало відомо з листа Теребовлянського відділення ДВС.

З постановою про закриття кримінального провадження категорично не погоджуються, вважають її такою, що не містить жодного мотивування і обґрунтування, виходячи з конкретних перевірених під час досудового розслідування фактичних обставинах, оскільки слідчим не було вчинено всіх необхідних слідчих процесуальних дій. Оскаржувана постанова містить виписки із теорії процесуального права, зокрема щодо юрисдикції адміністративних та цивільних судів, що не має нічого спільного з виконанням завдань кримінального провадження.

Представник РайСТ вказує на ряд суперечностей зазначених в постанові, так слідчий посилається на рішення Теребовлянської міської ради №835 від 30.03.2021 року про створення КП «Центральний ринок» Теребовлянської міської ради по вул. Паращука, 9 м. Теребовля та довідку директора КП «Центральний ринок» від 16.12.2021 року № 36 щодо знаходження торгових павільйонах СПД ОСОБА_5 на території новоствореного ринку по АДРЕСА_2 . Однак, матеріалами справи Господарського суду Тернопільської області №921/372/20 та висновком експерта за результатами проведення судової земельно-технічної експертизи у господарській справі № 921/372/20 встановлено часткове знаходження торгових павільйонів ФОП ОСОБА_5 площею 0,0011 га на території ринку Теребовлянського районного споживчого товариства по вул. Паращука, 7 м. Теребовля, а не по АДРЕСА_2 . Також представник товариства вказує, що в постанові зазначено, оцінивши у сукупності наявні докази з точки зору належності, допустимості та достовірності, в порядку 94 КПК України за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному і неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження. Виходячи із засад справедливості, виваженості та неупередженості, керуючись законом, орган досудового розслідування приходить до висновку, що в діях ОСОБА_9 , які на стадії досудового розслідування кваліфіковані за ч.1 ст. 204 КК України не знайшли свого підтвердження. В той час як ОСОБА_9 не є суб`єктом кримінального провадження і висновок по ньому не може бути застосований щодо СПД ОСОБА_5 .

Представник товариства вказує, що досудове розслідування було проведено без всебічного, повного та об`єктивного дослідження всіх обставин справи та оцінки слідчим усіх зібраних доказів, а тому висновок слідчого про закриття кримінального провадження є передчасним.

Представник товариства надала до суду заяву про розгляд скарги за відсутності її, скаргу підтримала та просила задовольнити в повному обсязі.

Представник ВП №3 (м. Теребовля) Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області в судове засідання не з`явився, слідчому судді надано матеріали кримінального провадження №0000027 від 01.02.2022 року.

Дослідивши матеріали скарги, додані до неї матеріали, матеріали кримінального провадження №0000027 від 01.02.2022 року, слідчий суддя приходить до висновку, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно з п.3 ч.1 ст.303 КПК України під час досудового провадження можуть бути оскаржені рішення, дії чи бездіяльність слідчого або прокурора, зокрема, рішення слідчого про закриття кримінального провадження, - заявником, потерпілим, його представником чи законним представником.

Судом встановлено, що до ЄРДР за № 0000027 від 01.02.2022 року було внесено відомості про кримінальне правопорушення за ознаками складу кримінального правопорушення ч.1 ст. 382 КК ч України, з викладом обстави, про те, що 01.02.2022 року із Теребовлянського відділу виконавчої служби надійшли матеріали про невиконання ФОП ОСОБА_5 рішення Господарського суду Тернопільської області, щодо усунення перешкоди Теребовлянському районному споживчому товариству у користуванні земельною ділянкою площею 0,0011 га по АДРЕСА_1 шляхом звільнення земельної ділянки з демонтажем розміщених на ній тимчасових споруд.

Як слідує із заяви голови правління Теребовлянського райСТ ОСОБА_3 від 03.10.2022 року № 253, остання звернулася до слідчого СВ № 3 (м. Теребовля) ОСОБА_10 із заявою про залучення до провадження як потерпілою особою Теребовлянське районне споживче товариство.

Закриття кримінального провадження - є однією з форм закінчення досудового розслідування.

Згідно ст. 2 КПК України завданнями кримінального провадження є захист особи, суспільства та держави від кримінальних правопорушень, охорона прав, свобод та законних інтересів учасників кримінального провадження, а також забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування і судового розгляду з тим, щоб кожний, хто вчинив кримінальне правопорушення, був притягнутий до відповідальності в міру своєї вини, жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений, жодна особа не була піддана необґрунтованому процесуальному примусу і щоб до кожного учасника кримінального провадження була застосована належна правова процедура.

Відповідно до ч.1 ст.7 КПК України зміст та форма кримінального провадження повинні відповідати загальним засадам кримінального провадження, до яких у тому числі відносяться: законність, публічність.

Законність відповідно до ч.2 ст.9 КПК України зокрема, полягає у тому, що прокурор, керівник органу досудового розслідування, слідчий зобов`язані всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають, так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставини, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

Згідно п.5 ч.1 ст.3 КПК України, досудове розслідування - стадія кримінального провадження, яка починається з моменту внесення відомостей про кримінальне правопорушення до Єдиного реєстру досудових розслідувань і закінчується закриттям кримінального провадження або направлення до суду обвинувального акту, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру, клопотання про звільнення особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.284 КПК України, кримінальне провадження закривається у разі, якщо встановлена відсутність в діянні складу кримінального правопорушення.

Постановою слідчого від 08.05.2023 року в рамках зазначеного кримінального провадження було прийнято рішення на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України про закриття кримінального провадження у зв`язку з відсутністю в діях ОСОБА_5 складу злочину.

Відповідно до п.2 ч.4 ст.110 КПК України постанова слідчого складається, зокрема, з мотивувальної частини, яка повинна містити відомості про: зміст обставин, які є підставами для прийняття постанови; мотиви прийняття постанови, їх обґрунтування та посилання на положення цього кодексу.

Своє рішення про закриття кримінального провадження, порушеного за ч.1 ст.382 КК України, згідно мотивувальної частини оскаржуваної постанови, слідчий обґрунтовує тим, що 03.11.2021 року ФОП ОСОБА_5 з метою виконання Наказу Господарського суду Тернопільської області було здійснено демонтаж торгівельного кіоску в АДРЕСА_1 з перенесенням на іншу земельну ділянку про що було складено акт проведення демонтажу. Після чого, ФОП ОСОБА_5 у липні 2022 року було виготовлено паспорт прив`язки тимчасової споруди № НОМЕР_1 для здійснення підприємницької діяльності по АДРЕСА_1 . В подальшому директором ЦП «Центральний ринок» ОСОБА_11 видано довідку № 36 від 16.12.2021 року ФОП ОСОБА_5 про те, що відповідно до укладеного договору про надання в користування торгового місця на території КП «Центральний ринок» Теребовлянської міської ради від 01.08.2021 року № 124 б, яке облаштоване торгівельним об`єктом кіоском повністю знаходиться у межах торгівельного місця та не порушує межі сусідніх земельних ділянок. Враховуючи встановлені обставини, в діях ОСОБА_5 не вбачається прямий умисел на вчинення кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.382 КК України.

Згідно статті 24 КПК України кожному гарантується право на оскарження процесуальних рішень, дій чи бездіяльності суду, слідчого судді, прокурора, слідчого в порядку, передбаченому цим Кодексом. Гарантується право на перегляд вироку, ухвали суду, що стосується прав, свобод чи інтересів особи, судом вищого рівня в порядку, передбаченому цим Кодексом, незалежно від того, чи брата така особа участь у судовому розгляді.

Закриття кримінального провадження - це закінчення досудового розслідування, яке відбувається в силу наявності обставин, що виключають кримінальне провадження або за наявності підстав для звільнення особи від кримінальної відповідальності. Подальше розслідування, після закриття кримінального провадження, є неможливим до того часу, коли постанова про закриття кримінального провадження не буде скасована в установленому КПК порядку.

Прийняття рішення про закриття кримінального провадження можливе лише після дослідження всіх обставин кримінального провадження та безпосереднього дослідження і оцінки слідчим, прокурором, показань, речей і документів, які стосуються цього провадження, у їх сукупності.

Згідно ч. 5ст. 110 КПК України постанова слідчого має бути вмотивована, однак ці вимоги процесуального закону при закритті провадження дотримані не були, оскільки в постанові про закриття кримінального провадження не надано оцінку всім обставинам, здобутим під час досудового розслідування.

Зокрема, слідчим не взято до уваги акт державного виконавця від 10.01.2023 року, відповідно до якого, по АДРЕСА_1 з метою перевірки виконання Наказу Господарського суду №921/372/20, встановлено, що рішення суду виконано частково, звільнено земельну ділянку 6,9 кв. м. На земельній ділянці площею 4,1 кв. м розміщений металевий торговельний кіоск. Акт аналогічного змісту складено 24.01.2022 року.

Відповідно до ухвали Господарського суду Тернопільської області від 13.04.2022 року справа № 921/372/20, ОСОБА_5 відмовлено у задоволені заяви про визнання судового наказу від 07.12.2021 року таким, що не підлягає виконанню, в частині, що стосувалася усунення перешкод шляхом звільнення земельної ділянки, в ухвалі зазначено, що судовий наказ фактично боржником не виконано, підстав для визнання його таким, що не підлягає виконанню суд не вбачає.

Як слідує із допиту свідка ОСОБА_12 від 15.03.2023 року, після 24.01.2022 року будь яких дій для звільнення території (демонтажу кіосків) для виконання Наказу господарського суду Тернопільської області не здійснювались. 15.03.2023 року складено акт державного виконавця про те, що при повторному виході на АДРЕСА_1 . встановлено, що рішення суду не виконано, тимчасова споруда-металевий кіоск не демонтовано.

Як вбачається з постанови слідчого, що кримінальне провадження закрите на підставі п.2 ч.1 ст.284 КПК України у зв`язку із відсутністю складу кримінального правопорушення, що передбачає встановлення відсутності в діянні складу кримінального правопорушення, при цьому у мотивувальній частині постанови про закриття кримінального провадження не наведено обґрунтування такого висновку, матеріали кримінального провадження містять допити свідків, матеріали виконавчого провадження, копії матеріалів справ, які розглядалися судами, матеріали, що стосуються розміщення тимчасових споруд, протоколи оглядів місця події, висновки експертизи, однак аналіз отриманим доказам під час досудового розслідування слідчим у своїй постанові не наведено. В постанові слідчим зазначено, що кримінальне провадження закрите у зв`язку із відсутністю складу кримінального правопорушення. Між тим, закриття кримінального провадження за відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення відповідно до вимог п.2 ч.1 ст. 284 КПК України, можливо у разі встановлення, що діяння мало місце.

Слідчий суддя, виходячи з ч.5 ст.40 КПК України, позбавлений змоги надати конкретні вказівки (зобов`язання) слідчому у провадженні на здійснення слідчих дій, адже останній є самостійним у своїй процесуальній діяльність, а слідчий суддя наділений лише правом судового контролю та оцінки зібраних слідством доказів на етапі розслідування й він не може переймати на себе функції слідства (п.18 ч.1 ст.3, ч.3 ст.22 КПК України), однак, слідчий суддя вважає за необхідне роз`яснити, що слідство зобов`язане провести у провадженні такий комплекс процесуальних дій, який би не залишав місце жодним сумнівам, а зроблені висновки випливали б зі співіснування достатньо переконливих, чітких і узгоджених між собою висновків чи схожих неспростовних презумпцій факту, а не ґрунтувались на припущеннях.

Вказані обставини в сукупності дають обґрунтовані підстави вважати, що досудове розслідування у кримінальному провадженні проведено без всебічного, повного та об`єктивного дослідження всіх обставин справи та оцінки слідчим всіх зібраних та перевірених доказів, тому висновок слідчого про закриття кримінального провадження є передчасним, а постанова про закриття кримінального провадження підлягає скасуванню.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст.284, 303, 304, 306, 307, 309 КПК України, слідчий суддя,

П О С Т А Н О В И В :

Скаргу голови правління Теребовлянського районного споживчого товариства ОСОБА_3 на постанову слідчого про закриття кримінального провадження від 08.05.2023 року, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000027 від 01.02.2022 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.382 КК України - задовольнити.

Постанову слідчого СВ ВП №3 (м. Теребовля) Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області від 08.05.2023 року про закриття кримінального провадження №0000027 від 01.02.2022 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.382 КК України - скасувати.

Матеріали кримінального провадження №0000027 від 01.02.2022 року повернути до СВ ВП №3 (м. Теребовля) Тернопільського РУП ГУНП в Тернопільській області для здійснення досудового розслідування.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1