печерський районний суд міста києва
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 липня 2023 року

Слідчий суддя Печерського районного суду м. Києва: ОСОБА_1 ,

при секретарі: ОСОБА_2 ,

за участю:

прокурора: ОСОБА_3 ,

захисника - адвоката: ОСОБА_4 ,

захисника - адвоката: ОСОБА_5 ,

підозрюваного: ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві клопотання Слідчого групи слідчих Головного слідчого управління Національної поліції України ОСОБА_7 , погоджене Прокурором третього відділу управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю, Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 , про відсторонення від посади Заступника начальника з технічних питань та розвитку Південної філії ДП «АМПУ» ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, у кримінальному провадженні № 0000757 від 28.04.2023 року, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий групи слідчих Головного слідчого управління Національної поліції України ОСОБА_7 , за погодженням прокурора третього відділу управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю, Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 , звернувся до слідчого судді Печерського районного суду м. Києва з клопотаннямпро відсторонення від посади Заступника начальника з технічних питань та розвитку Південної філії ДП «АМПУ» ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, у кримінальному провадженні № 0000757 від 28.04.2023 року.

Зі змісту та матеріалів клопотання вбачається, що Досудовим розслідуванням установлено, що 29.04.2015 Наказом Міністерства інфраструктури України № 184 затверджено Положення про Южненську філію державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (адміністрацію морського порту «Южний») (далі - Положення) відповідно до якого, Філія створена з метою забезпечення функціонування морського порту Южний, організації та забезпечення безпеки мореплавства, утримання та ефективного використання державного майна, закріпленого за Філією та отримання прибутку. Відповідно до п. 2.2 Положення у межах території та акваторії Морського порту предметом діяльності Філії є, зокрема, утримання та забезпечення ефективного використання державного майна, закріпленого за Філією, у тому числі модернізація, ремонт, реконструкція та будівництво гідротехнічних споруд, інших об`єктів портової інфраструктури.

У свою чергу, 13.06.2013 в.о. начальника Южненської філії «ДП «АМПУ» (адміністрації морського порту «Южний») ОСОБА_8 з особового складу видано наказ № 4-ос про прийняття ОСОБА_6 з 13.06.2013 начальником відділу гідротехнічних, інженерних спорудта капітального будівництва Южненської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (адміністрації морського порту «Южний»).

Так, відповідно до посадової інструкції начальника відділу гідротехнічних, інженерних споруд та капітального будівництва, затвердженої наказом Южненської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України (адміністрації морського порту «Южний») № 324 від 29.04.2015 зі змінами (далі - Інструкція) начальник організовує технічну експлуатацію будівель та споруд з метою їх високої ефективної роботи, впровадження досягнень науки і техніки із забезпеченням заданих темпів зростання продуктивності праці, забезпечує організацію робіт з капітального будівництва, реконструкції та модернізації, ремонту будівель та споруд філії.

У відповідності до розділу 2 Інструкції начальник, серед іншого, зобов`язаний: очолювати формування поточних і перспективних планів капітального будівництва, реконструкції та модернізації; забезпечувати формування у встановленому порядку планів капітального будівництва, реконструкції і модернізації та здійснювати контроль за виконанням цих планів; візувати акти виконаних робіт типової форми КБ-2В, довідки вартості виконаних робіт типової форми КБ-3, візувати рахунки на оплату за виконанні роботи та послуги; неухильно виконувати усні та письмові вказівки вищого керівництва, представників керівництва Філії; забезпечувати організацію роботи та перевірку цін на товари, роботи та послуги на відповідність, їх середньо-ринковим, у разі ініціювання будь-яких закупівель; дотримуватись вимог законодавчих актів України, положень, інструкцій Філії щодо порядку зберігання, використання та нерозголошення персональних даних працівників Філії, правил внутрішнього трудового розпорядку для працівників Філії.

Згідно із розділом 7 Інструкції начальник несе відповідальність за невиконання, або неналежне виконання своїх посадових обов`язків, передбачених даною посадовою інструкцією; неповноту і неправильність наданих йому прав.

Також, відповідно до посадової інструкції начальника інженерної служби, затвердженої наказом Южненської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України (адміністрації морського порту «Южний») № 991 від 06.12.2017 (далі - Інструкція) начальник організовує технічну експлуатацію будівель та споруд з метою їх високої ефективної роботи, впровадження досягнень науки і техніки із забезпеченням заданих темпів зростання продуктивності праці, забезпечує організацію робіт з капітального будівництва, реконструкції та модернізації, ремонту будівель та споруд філії.

Згідно із розділом 2 Інструкції начальник контролює виконання вимог Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Правил технічної експлуатації портових гідротехнічних споруд та інших нормативних документів в сфері будівництва та експлуатації будівель та споруд структурними підрозділами Філії і сторонніми організаціями; візує акти виконаних робіт виконаних робіт типової форми КБ-2В, довідки вартості виконаних робіт типової форми КБ-3, рахунки на оплату за виконанні роботи та послуги; неухильно виконує вимоги нормативно-правових актів, організаційно-розпорядчих та локальних документів; забезпечує своєчасне поточне та перспективне плануванні і контроль виконання будівництва, реконструкції та модернізації, ремонту будівель і споруд Філії; забезпечує організацію роботи та перевірку цін на товари, роботи та послуги на відповідність їх середньо-ринковим, у разі ініціювання будь-яких закупівель; здійснює контроль за перевіркою кошторисної документації та інших розрахункових документів, які додаються до договорів на підставі діючих норм та розцінок.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 19 квітня 2017 року № 324-р затверджено поданий Міністерством інфраструктури проект «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)» при наявності експертного звіту від 28.10.2016 № 00-1606-16/ПБ, розроблений державним підприємством "ЧорноморНДІпроект" та рекомендований до затвердження державним підприємством "Укрдержбудекспертиза" Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства.

Так, за результатами процедури публічних торгів між Державним підприємством «Адміністрація морських портів України», в особі начальника Южненської філії державного підприємством «Адміністрація морських портів України» ОСОБА_8 (далі - Замовник, ЮФ ДП «АМПУ») та China Harbour Engineering Company Ltd, в особі ОСОБА_9 , діючого на підставі довіреності від 15.03.2017 (далі - Підрядник, СНЕС), укладено договір від 18.05.2017 № 77-В-ЮЖФ-17 підряду на виконання робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)» за договірною ціною 39 756 605,66 доларів США, що в еквіваленті за офіційним курсом НБУ на 24.04.2017 склало 1 064 963 456,00 грн (далі - Договір № 77).

Пунктом 4.3. Договору № 77 визначено, що договірна ціна підлягає коригуванню у випадках передбачених чинним законодавством України.

Відповідно пункту 4.4. Договору № 77, перегляд договірної ціни обґрунтовується розрахунками та оформлюється Сторонами шляхом складання додаткових угод до Договору.

Пунктом 4.6 Договору № 77 визначено, що поточна одинична розцінка вартості експлуатації машин та механізмів у складі індивідуальної ресурсної кошторисної норми фіксується у валюті Договору по курсу за даними офіційного веб-сайту НБУ на 20.04.2017, що підтверджується відповідним розрахунком Підрядника, погодженим з розробником норм, застосованих Підрядником у Договірній ціні.

Такі зміни вносяться в межах, що не виходять за загальну кошторисну вартість будівництва по об`єкту будівництва, зазначену у затвердженій згідно з чинним законодавством проектно-кошторисній документації.

Згідно пункту 5.1.22 Договору № 77, у разі залучення обладнання з іншою ніж зазначена в Договорі вартістю 1 машино-години при виконанні Робіт, відкоригувати вартість Робіт, але у будь-якому разі без збільшення Договірної ціни.

Відповідно до п. 5.1.30 Договору № 77 підрядник зобов`язаний оформлювати та контролювати дійсність всіх дозволів, ліцензій, сертифікатів, висновків, паспортів тощо, необхідних для виконання Робіт, за цим Договором, та здійснювати їх отримання своїми силами та за свій рахунок. Тобто відповідальність за наявність, отримання та дійсність дозвільних документів покладена на Підрядника.

Пунктом 5.2.3 пунктом Договору № 77 передбачено, що у разі необхідності, за письмовою згодою Замовника, попередивши останнього за 10 (десять) календарних днів, замінити обладнання чи його окрему складову та залучити додаткове обладнання чи його окрему складову без збільшення Договірної ціни, погіршення якості та подовження строків виконання Робіт, з внесенням відповідних змін у Додаток №2, шляхом укладання додаткової угоди.

Пунктом 21.1 Договору № 77 визначено, що всі права та обов`язки Замовника (в т. ч. ведення бухгалтерського обліку, проведення розрахунків, підписання первинних документів, приймання передачі робіт за кількістю та якістю, складання додаткових угод до цього Договору тощо), які передбачені цим Договором, виконуються ЮФ ДП «АМПУ».

Пунктом 3.1 Технічних вимог (Додаток № 1) до Договору № 92, визначено об`єм днопоглиблювальних робіт - 4 393 075,00 куб. м.

Договірна ціна до Договору № 77 склала 1 064 963 456,00 грн, з яких:

- вартість прямих будівельних робіт (вартість експлуатації будівельних машин і механізмів) 608 439 644,89 грн;

- інші супутні витрати (розрахунок мобілізації машин та механізмів з Китаю в Україну) - 456 523 811,11 гривень.

Так, ОСОБА_8 , обіймаючи посаду начальника Філії, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, а саме обов`язки щодо здійснення управління поточною діяльністю Філії, створення необхідних умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечення неухильного виконання всіма підрозділами і працівниками вимог щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів, організації бухгалтерського та податкового обліку, забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операції у первинних документах, забезпечення ефективного використання майна, закріпленого за Філією, зокрема грошових коштів, вчинив службову недбалість за наступних обставин.

Згідно Додатку № 2 «Договірна ціна» (з додатками) до Договору № 77 в редакції від 18.05.2017, а також умов пункту 4.6. Договору №77 вартість експлуатації будівельних машин і механізмів (земкараванів Підрядника) станом на 20.04.2017 складала 608 439 644.89 грн.

Локальний кошторис на будівельні роботи № 2-1-1 до договірної ціни Договору № 77-В-ЮЖФ-17 у сумі 608 439 644.89 грн розраховано відповідно до поточних одиничних розцінок вартості експлуатації будівельних машин та механізмів у складі Індивідуальних ресурсних кошторисних норм для виконання днопоглиблювальних робіт «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» до Індивідуальних ресурсних кошторисних норм експлуатації будівельних машин та механізмів ІРКНЕМ Д.2.7-2:2017, ІРКНЕМ Д.2.7-4:2017, які розроблені для використання при складанні ціни тендерної пропозиції учасника конкурсних торгів та договірної ціни, розраховані по курсу долара США за даними офіційного веб-сайту НБУ станом на 20.04.2017 становить 26,787082 грн.

При цьому, сторонами при укладанні вказаного договору було досягнуто згоди щодо істотних умов (кількості, ціни за одиницю та ін.), тобто на момент підписання договору, Підрядник гарантував виконання договору за цінами згідно із договором.

Однак, перебуваючи в м. Южне Одеської області 19.05.2017, неналежно виконуючи свої службові обов`язки головного інженера щодо організації забезпечення скорочення матеріальних, фінансових витрат, раціонального використання трудових ресурсів, здійснення керівництва діяльністю в підпорядкованих підрозділах Філії ОСОБА_10 та начальника відділу гідротехнічних, інженерних споруд та капітального будівництва Філії щодо забезпечення формування у встановленому порядку планів капітального будівництва, реконструкції і модернізації та здійснення контролю за виконанням цих планів ОСОБА_6 , всупереч вищевказаним умовам договору, підготували та завізували, а ОСОБА_8 , діючи від імені ЮФ ДП «АМПУ», неналежно виконуючи свої службові обов`язки щодо забезпечення ефективного використання та збереження майна, закріпленого за Філією підписав додаткову угоду № 1 від 19.05.2017 до Договору № 77 відповідно до якої вартість експлуатації будівельних машин і механізмів (земкараванів Підрядника) розрахована станом на 20.04.2017 та склала 751 987 580.65 грн.

Тобто, до поточних одиничних розцінок вартості експлуатації будівельних машин та механізмів, які включені до Локального кошторису на будівельні роботи №№ 2-1-1 до Договірної ціни Додаткової угоди № 1 від 19.05.2017 до Договору № 77-В-ЮЖФ-17 через неналежне виконання своїх службових обов`язків ОСОБА_8 , ОСОБА_10 та ОСОБА_6 , через несумлінне ставлення до них, що виразилося у недотриманні умов укладеного договору, без жодного обґрунтування було завищено поточну ціну вартості ресурсів та вартості днопоглиблювальних робіт через безпідставне коригування індивідуальних норм в бік збільшення вартості одиниці експлуатації машин, внаслідок чого збільшено загальну вартість експлуатації машин і механізмів в Договірній ціні без збільшення обсягів включених до Локального кошторису на будівельні роботи № 2-1-1 до Договірної ціни Договору № 77-В-ЮЖФ-17 у розмірі 143 547 935,76 грн, які у подальшому перераховано на користь China Harbour Engineering Company Ltd, що спричинило майнової шкоди ДП «АМПУ» в особі Южненської філії на вказану суму.

Окрім того, China Harbour Engineering Company Ltd до акту приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в) за серпень 2017 № 1, складеним станом на 28.08.2017, включена вартість інших супутніх витрат (мобілізація каравану) у сумі 73 419 700,04 грн, зокрема, мобілізація суден DARUN 27 - 1 од., DARUN 26 - 1 од., DARUN 32 - 1 од., DARUN 37 - 1 од., DARUN 33 - 1 од., DARUN 66 - 1 од. та баржа Eagle - 1 од.

У відповідному розрахунку мобілізації судна враховано період мобілізації визначено 31 день, а саме:

- час переміщення - 11 дні;

- очікування в портах - 9 днів;

- оформлення на митниці в Джабуті - 1 день;

- оформлення на митниці в Україні - 10 днів.

При цьому, згідно зі ст. 248 Митного кодексу України, митне оформлення розпочинається з моменту подання органу доходів і зборів декларантом або уповноваженою ним особою митної декларації або документа, який відповідно до законодавства її замінює, та документів, необхідних для митного оформлення, а в разі електронного декларування - з моменту отримання органом доходів і зборів від декларанта або уповноваженої ним особи електронної митної декларації або електронного документа, який відповідно до законодавства замінює митну декларацію. Інформація про виконання митних формальностей автоматизованою системою митного оформлення в автоматичному режимі в установленому порядку вноситься до єдиної автоматизованої інформаційної системи органів доходів і зборів України та передається декларанту або уповноваженій ним особі.

У відповідності до п. 2 ст. 247 Митного кодексу України, відповідно до міжнародних договорів, укладених відповідно до закону, митне оформлення у пунктах пропуску через державний кордон України здійснюється цілодобово.

Отже, за умови належного оформлення відповідної документації, митне оформлення у пунктах пропуску через державний кордон України повинно здійснюватись на більше однієї доби.

Водночас, відповідно до пункту 4.2.1 Договору № 77 договірна ціна включає в себе плату за використані матеріали, виконані роботи та відшкодування усіх обґрунтованих витрат Підрядника, які пов`язані з цим Договором, а також включає вартість переходу земкаравану у зв`язку з його мобілізацією та демобілізацією.

Пунктом 4.5 Договору № 77 визначено, що вартість окремих складових у складі робіт, не врахованих в Договірній ціні, Замовником не оплачується (не відшкодовується), а витрати на надання таких складових вважаються врахованими у Договірній ціні.

Згідно з пунктом 12.3. Договору № 77 Підрядник за власний рахунок зобов`язаний усувати недоліки в роботах, залучених обладнанні та техніці, виявлені Замовником, відповідними державними органами в строки, визначені актами перевірок, вказівок та приписів, та інформувати Замовника про це в письмовому виді.

У відповідності до пункту 6.4.7 ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», незалежно від виду договірної ціни та способів взаєморозрахунків при виявленні у кошторисах виконаних робіт (примірні форми № КБ-2в «Акт приймання виконаних будівельних робіт» та № КБ-3 «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати», які були оформлені та оплачені у попередні періоди) безперечних помилок та порушень чинного порядку визначення вартості будівництва загальна вартість виконаних підрядних робіт підлягає уточненню з моменту виявлення зазначених помилок з урахуванням термінів позовної давності згідно з законодавством України.

Окрім того, ч.1 ст. 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Також, ч. 1 ст. 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 629 Цивільного Кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Проте, Підрядником - China Harbor Engineering company Ltd до розрахунків вартості мобілізації суден зайво, без фактичного обгрунтування, до акту приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в) за серпень 2017 № 1 включено 9 днів очікування в портах та 9 днів на митне оформлення суден в Україні до інших сукупних витрат (мобілізація суден).

У свою чергу, 28.08.2017 перебуваючи в м. Южне Одеської області, неналежно виконуючи свої службові обов`язки начальника відділу гідротехнічних, інженерних споруд та капітального будівництва Філії щодо забезпечення формування у встановленому порядку планів капітального будівництва, реконструкції і модернізації та здійснення контролю за виконанням цих планів ОСОБА_6 всупереч вищевказаним умовам договору, та вимог законодавства, завізував, а ОСОБА_8 , діючи від імені ЮФ ДП «АМПУ», неналежно виконуючи свої службові обов`язки щодо забезпечення ефективного використання та збереження майна, закріпленого за Філією через несумлінне ставлення до них, що виразилося у недотриманні умов укладеного договору, а також вимог діючого законодавства України підписав акт приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в) № 1 за серпень 2017 року до якого зайво, без фактичного обґрунтування включено 9 днів очікування в портах та 9 днів на митне оформлення суден в Україні до інших сукупних витрат (мобілізація суден) вартістю 42 630 793,57 грн, на підставі якого, ЮФ ДП «АМПУ» оплатив такі на користь China Harbour Engineering Company Ltd, що спричинило майнової шкоди ДП «АМПУ» в особі Южненської філії у вказаному розмірі.

Окрім того, China Harbour Engineering Company Ltd до акту приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в) за жовтень 2017 № 3, складеного станом на 11.10.2017, включена вартість інших супутніх витрат (мобілізація каравану) у сумі 200 917 101,64 грн, зокрема, мобілізація суден JIN HANG JUN 407 - 1 од., Jinhangbo 48 - 1 од., Jinhangbo 49 - 1 од., Jinhangbo 51 - 1 од., DARUN 36 - 1 од., DARUN 31 - 1 од., DARUN 38 - 1 од., DARUN 39 - 1 од., DARUN 77 - 1 од. та баржа ZHENHUA 29 - 1 од.

У відповідному розрахунку мобілізації судна враховано період мобілізації визначено 46 днів, а саме:

- час переміщення - 33 дні;

- очікування в портах - 9 днів;

- оформлення на митниці в Китай - 2 дні;

- оформлення на митниці в Україні - 2 дні.

При цьому, згідно зі ст. 248 Митного кодексу України, митне оформлення розпочинається з моменту подання органу доходів і зборів декларантом або уповноваженою ним особою митної декларації або документа, який відповідно до законодавства її замінює, та документів, необхідних для митного оформлення, а в разі електронного декларування - з моменту отримання органом доходів і зборів від декларанта або уповноваженої ним особи електронної митної декларації або електронного документа, який відповідно до законодавства замінює митну декларацію. Інформація про виконання митних формальностей автоматизованою системою митного оформлення в автоматичному режимі в установленому порядку вноситься до єдиної автоматизованої інформаційної системи органів доходів і зборів України та передається декларанту або уповноваженій ним особі.

У відповідності до п. 2 ст. 247 Митного кодексу України, відповідно до міжнародних договорів, укладених відповідно до закону, митне оформлення у пунктах пропуску через державний кордон України здійснюється цілодобово.

Отже, за умови належного оформлення відповідної документації, митне оформлення у пунктах пропуску через державний кордон України повинно здійснюватись на більше однієї доби.

Водночас, відповідно до пункту 4.2.1 Договору № 77 договірна ціна включає в себе плату за використані матеріали, виконані роботи та відшкодування усіх обґрунтованих витрат Підрядника, які пов`язані з цим Договором, а також включає вартість переходу земкаравану у зв`язку з його мобілізацією та демобілізацією.

Пунктом 4.5 Договору № 77 визначено, що вартість окремих складових у складі робіт, не врахованих в Договірній ціні, Замовником не оплачується (не відшкодовується), а витрати на надання таких складових вважаються врахованими у Договірній ціні.

Згідно з пунктом 12.3. Договору № 77 Підрядник за власний рахунок зобов`язаний усувати недоліки в роботах, залучених обладнанні та техніці, виявлені Замовником, відповідними державними органами в строки, визначені актами перевірок, вказівок та приписів, та інформувати Замовника про це в письмовому виді.

У відповідності до пункту 6.4.7 ДСТУ Б Д.1.1-1:2013 «Правила визначення вартості будівництва», незалежно від виду договірної ціни та способів взаєморозрахунків при виявленні у кошторисах виконаних робіт (примірні форми № КБ-2в «Акт приймання виконаних будівельних робіт» та № КБ-3 «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати», які були оформлені та оплачені у попередні періоди) безперечних помилок та порушень чинного порядку визначення вартості будівництва загальна вартість виконаних підрядних робіт підлягає уточненню з моменту виявлення зазначених помилок з урахуванням термінів позовної давності згідно з законодавством України.

Окрім того, ч.1 ст. 193 Господарського кодексу України передбачено, що суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Також, ч. 1 ст. 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ст. 629 Цивільного Кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Проте, Підрядником - China Harbor Engineering company Ltd до розрахунків вартості мобілізації суден зайво, без фактичного обгрунтування, до акту приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в) за серпень 2017 № 1 включено 9 днів очікування в портах та 9 днів на митне оформлення суден в Україні до інших сукупних витрат (мобілізація суден).

У свою чергу, 11.10.2017 перебуваючи в м. Южне Одеської області, неналежно виконуючи свої службові обов`язки головного інженера щодо організації забезпечення скорочення матеріальних, фінансових витрат, раціонального використання трудових ресурсів, здійснення керівництва діяльністю в підпорядкованих підрозділах Філії ОСОБА_10 та начальника відділу гідротехнічних, інженерних споруд та капітального будівництва Філії щодо забезпечення формування у встановленому порядку планів капітального будівництва, реконструкції і модернізації та здійснення контролю за виконанням цих планів ОСОБА_6 , завізували, а ОСОБА_8 , діючи від імені ЮФ ДП «АМПУ», неналежно виконуючи свої службові обов`язки щодо забезпечення ефективного використання та збереження майна, закріпленого за Філією через несумлінне ставлення до них, що виразилося у недотриманні умов укладеного договору, а також вимог діючого законодавства України підписав акт приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в) № 3 за жовтень 2017 року до якого зайво, без фактичного обґрунтування включено 9 днів очікування в портах та 1 день на митне оформлення суден в Україні до інших сукупних витрат (мобілізація суден) вартістю 43 677 630, 80 грн, на підставі якого, ЮФ ДП «АМПУ» оплатив такі на користь China Harbour Engineering Company Ltd, що спричинило майнової шкоди ДП «АМПУ» в особі Южненської філії у вказаному розмірі.

Також, 11.10.2017 перебуваючи в м. Южне Одеської області, неналежно виконуючи свої службові обов`язки головного інженера щодо організації забезпечення скорочення матеріальних, фінансових витрат, раціонального використання трудових ресурсів, здійснення керівництва діяльністю в підпорядкованих підрозділах Філії ОСОБА_10 та начальника відділу гідротехнічних, інженерних споруд та капітального будівництва Філії щодо забезпечення формування у встановленому порядку планів капітального будівництва, реконструкції і модернізації та здійснення контролю за виконанням цих планів ОСОБА_6 , всупереч розрахунку вартості мобілізації машин і механізмів з Китаю в Україну по Договору № 77, не у відповідності РД 31.74.09-86 та Локальному кошторисі 2-1-1 та розроблених нормах та поточних одиничних розцінках до них для підготовки тендерної пропозиції, що мають позитивний експертний висновок, згідно із якими така вартість за 1 місяць складає:

- JIN HANG JUN 407 - 480 000,00 дол. США,

- Jinhangbo 48 - 180 000,00 дол. США,

- Jinhangbo 49 - 180 000,00 дол. США,

- Jinhangbo 51 - 180 000,00 дол. США, завізували, а ОСОБА_8 , діючи від імені ЮФ ДП «АМПУ», неналежно виконуючи свої службові обов`язки щодо забезпечення ефективного використання та збереження майна, закріпленого за Філією через несумлінне ставлення до них, що виразилося у недотриманні умов укладеного договору, а також вимог діючого законодавства України підписав акт приймання виконаних будівельних робіт (КБ-2в) № 3 за жовтень 2017 року до якого розрахунок вартості мобілізації машин і механізмів з Китаю в Україну включено із завищенням ставок орендної плати плавзасобів за 1 місяць, а саме:

JIN HANG JUN 407 - 620 000,00 дол. США,

- Jinhangbo 48 - 210 000,00 дол. США,

- Jinhangbo 49 - 210 000,00 дол. США,

- Jinhangbo 51 - 210 000,00 дол. США, у загальному розмірі 6 114 822,90 грн та на підставі якого, на підставі якого, ЮФ ДП «АМПУ» оплатив такі на користь China Harbour Engineering Company Ltd, що спричинило майнової шкоди ДП «АМПУ» в особі Южненської філії у вказаному розмірі.

Крім зазначеного, у період часу з 13.07.2017 по 22.12.2017, перебуваючи в м. Южне Одеської області, неналежно виконуючи свої службові обов`язки головного інженера щодо організації забезпечення скорочення матеріальних, фінансових витрат, раціонального використання трудових ресурсів, здійснення керівництва діяльністю в підпорядкованих підрозділах Філії ОСОБА_10 та начальника відділу гідротехнічних, інженерних споруд та капітального будівництва Філії щодо забезпечення формування у встановленому порядку планів капітального будівництва, реконструкції і модернізації та здійснення контролю за виконанням цих планів та начальника інженерної служби (з 06.12.2017) щодо забезпечення організації робіт з капітального будівництва, реконструкції та модернізації, ремонту будівель та споруд Філії ОСОБА_6 , всупереч проекту ІРЕКН Д.2.2-0611136-005:2017 та додатків до нього, відповідно до якого максимальна добова продуктивність земснарядів Darun 36, Darun 27, МР-26 та JIN HANG JUN 407.

Таким чином, ОСОБА_6 своїми діями, які виразилися у неналежному виконанні службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що спричинило тяжкі наслідки охоронюваним законом інтересам окремих юридичних осіб, вчинив кримінальне правопорушення, а саме службову недбалість, передбачене ч. 2 ст. 367 Кримінального Кодексу України.

За викладених обставин, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, підозрюється ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець Одеської обл., Комінтернівського р-ну, смт Нові Біляри, громадянин України, який зареєстрований за адресою АДРЕСА_1 , раніше не судимий, якому 27.06.2023 вручено письмове повідомлення про підозру.

Перебуваючи на посаді заступника начальника з технічних питань та розвитку Південної філії ДП «АМПУ», підозрюваний ОСОБА_6 вчинив службовий злочин, пов`язаний з займаною посадою та може продовжувати вчиняти подібні злочини.

Беручи до уваги вищевикладене та враховуючи, що у матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що для запобігання вчиненню іншого злочину, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного, щодо перешкоджання кримінальному провадженню, необхідно тимчасово відсторонити підозрюваного від займаної посади.

Прокурор в судовому засіданні вказане клопотання підтримав та просив задовольнити.

Захисник підозрюваного - адвокати ОСОБА_4 та ОСОБА_5 щодо задоволення клопотання заперечували, просили відмовити та зазначили, що ризики зазначені у клопотанні відсутні.

Підозрюваний підтримав позицію своїх захисників.

Слідчий суддя, заслухавши думку часників судового розгляду, дослідивши матеріали судового провадження за клопотанням, приходить до наступного висновку.

Так встановлено, що Головним слідчим управлінням Національної поліції України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0000757, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 23.04.2023 за ознаками кримінальних правопорушень передбачених ч. 5 ст. 191, ч. 1 ст. 366 та ч. 2 ст. 367 КК України.

27.06.2023 ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженцю Одеської обл., Комінтернівського р-ну, смт Нові Біляри, громадянину України, зареєстрованому за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимому, повідомлено про підозру за ч. 2 ст. 367 КК України.

Під час досудового розслідування установленні обставини, які дають обґрунтовані підстави підозрювати ОСОБА_6 у вчиненні інкримінованого йому вищевказаного кримінального правопорушення, які підтверджуються матеріалами кримінального провадження, зокрема:

-договором від 18.05.2017 № 77-В-ЮЖФ-17 підряду на виконання робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)», яким визначено обов`язки сторін а також обсяги та вартість робіт, які мали бути проведені;

-додатковою угодою № 1 до договору від 18.05.2017 № 77-В-ЮЖФ-17 підряду на виконання робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)», якою безпідставно збільшено вартість робіт, що спричинило майнової шкоди в особливо великих розмірах;

-актами приймання виконаних будівельних робіт по договору від 18.05.2017 № 77-В-ЮЖФ-17 підряду на виконання робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)», до яких включено завищені обсяги робіт, та які безпідставно сплачені, чим спричинено майнової шкоди в особливо великих розмірах;

-положенням про Южненську філію державного підприємства «Адміністрація морських портів України» (адміністрацію морського порту «Южний», затвердженим 18.04.2014 Наказом Міністерства інфраструктури України № 184, яким визначено повноваження, обов`язки та відповідальність Філії;

-посадовою інструкцією начальника відділу гідротехнічних, інженерних споруд та капітального будівництва, затвердженою наказом Южненської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України (адміністрації морського порту «Южний») № 324 від 29.04.2015, якою визначено повноваження, обов`язки та відповідальність ОСОБА_6 ;

-посадовою інструкцією начальника інженерної служби, затвердженою наказом Южненської філії державного підприємства «Адміністрація морських портів України (адміністрації морського порту «Южний») № 991 від 06.12.2017;

-актом планової виїзної ревізії окремих питань фінансово-господарської діяльності державного підприємства «Адміністрація морських портів України» за період з 01.12.2017 по 30.06.2021 № 05-21/4 від 29.11.2021, в ході проведення якої виявлені фінансові порушення при виконанні договору від 18.05.2017 № 77-В-ЮЖФ-17 підряду на виконання робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)», які містять ознаки злочинів, та які спричинили майнової шкоди в особливо великих розмірах;

-висновком судового експерта № №6/2022-1.1 від 29.08.2022 за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи, відповідно до якого, установлено завищено вартість виконаних робіт по актам приймання виконаних будівельних робіт до договору від 18.05.2017 № 77-В-ЮЖФ-17 підряду на виконання робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)»;

-висновком судового експерта № 23-1399 від 22.03.2023 за результатами проведеної судової економічної експертизи, якою установлено спричинення матеріальної шкоди (збитків), внаслідок завищення обсягів робіт, включених до актів приймання виконаних будівельних робіт по договору від 2518.05.2017 № 77-В-ЮЖФ-17 підряду на виконання робіт з будівництва об`єкту «Реконструкція водних підходів, маневрових зон та операційних акваторій біля причалів з урахуванням перспективного вантажообігу морського порту «Южний» в м. Южне Одеської області» (Перша черга будівництва)»;

-іншими матеріалами кримінального провадження в їх сукупності.

Відповідно до ст. 131 КПК України, заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження. Одним із заходів забезпечення кримінального провадження є відсторонення від посади.

Частинами 1, 2 статті 154 КПК України визначено, що відсторонення від посади може бути здійснено щодо особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчиненні злочину. Відсторонення від посади здійснюється на підставі рішення слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження на строк не більше двох місяців. Строк відсторонення від посади може бути продовжено відповідно до вимог статті 158 цього Кодексу.

Відповідно п. 18 ч. 1 ст. 3 КПК України на слідчого суддю покладається функція здійснення контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні.

Основна мета функції судового контролю полягає в захисті прав і законних інтересів учасників кримінального судочинства. Для її досягнення перед судовим контролем постає низка завдань: а) запобігти неправомірним діям і рішенням, що порушують конституційні права і свободи громадян; б) відновлювати права, безпідставно порушені органами досудового розслідування; в) надавати правомірним діям і рішенням особи, що провадить дізнання, слідчого, прокурора юридичної сили, легалізувавши, тим самим, отримані докази тощо.

Сторона обвинувачення зазначає, що застосування до підозрюваного ОСОБА_6 заходу забезпечення кримінального провадження - відсторонення від посади забезпечить виконання ним процесуальних обов`язків підозрюваного та зможе запобігти впливу останнього на осіб або вчиняти дії спрямовані на укриття (знищення) доказів щодо вчинення злочину ним. Крім того сторона обвинувачення вказує, що підозрюваний ОСОБА_6 може продовжувати вчиняти подібні злочини перебуваючи на займаній посаді.

Проте, слідчий та прокурор не довели належними доказами, що підозрюваний може незаконно впливати на осіб або вчиняти дії спрямовані на укриття (знищення) доказів щодо вчинення злочину ним.

Слідчий у клопотанні не навів конкретних фактів, які б підтверджували протиправну поведінку підозрюваного. Крім того матеріли клопотання не містять інших будь-яких доказів, що підозрюваним здійснюється чи здійснювався вплив на свідків, потерпілого або підозрюваний іншим чином перешкоджає або має намір перешкодити кримінальному провадженню.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 157 КПК України, слідчий суддя, суд відмовляє у задоволенні клопотання про відсторонення від посади, якщо слідчий, прокурор не доведе наявність достатніх підстав вважати, що такий захід необхідний для припинення кримінального правопорушення, припинення або запобігання протиправній поведінці підозрюваного чи обвинуваченого, який, перебуваючи на посаді, може знищити чи підробити речі і документи, які мають значення для досудового розслідування, незаконними засобами впливати на свідків та інших учасників кримінального провадження або протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином. При вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя, суд зобов`язаний врахувати такі обставини: 1) правову підставу для відсторонення від посади; 2) достатність доказів, які вказують на вчинення особою кримінального правопорушення; 3) наслідки відсторонення від посади для інших осіб.

Статтею 43 Конституції України визначено, що кожен громадянин має право на працю, що включає можливість заробляти собі на життя працею, яку він вільно обирає, або на яку він вільно погоджується. Держава створює умови для повного здійснення громадянами права на працю, гарантує рівні можливості у виборі професії та роду діяльності, а також гарантує громадянам захист від незаконного звільнення.

Відтак, будь-які обмеження щодо реалізації права на працю, в тому числі, і відсторонення від посади як захід забезпечення кримінального провадження, повинно здійснюватись виключно з підстав та у порядку, передбаченому КПК України.

Так, при вирішенні питання про відсторонення від посади слідчий суддя зобов`язаний врахувати наслідки такого відсторонення для інших осіб. Судовим розглядом встановлено, що підозрюваний раніше не судимий, має постійне місце проживання, позитивно характеризується за місцем роботи, що свідчить про його міцні соціальні зв`язки, тому відсторонення ОСОБА_6 від посади матиме негативні наслідки для осіб, які перебувають на його утриманні.

Підстави для відсторонення ОСОБА_6 від посади заступника начальника з технічних питань та розвитку Південної філії ДП «АМПУ» для запобігання його протиправній поведінці є лише припущенням сторони обвинувачення, яке не базується на жодних фактичних обставинах справи та не підтверджується жодним доказом.

Аналізуючи викладене, слідчий суддя дійшов висновку, що матеріалами клопотання не підтверджено та прокурором в судовому засіданні не доведено наявність підстав вважати, що підозрюваний ОСОБА_6 може негативно впливати на хід досудового розслідування, незаконним засобом впливати на свідків у кримінальному провадженні, протиправно перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином. Органом досудового розслідування не доведено, що без відсторонення підозрюваного від займаної посади неможливо забезпечити швидке, повне та неупереджене досудове розслідування і такі потреби досудового розслідування відповідають засадам розумності і пропорційності і виправдовують обмеження гарантованого ст. 43 Конституції України права на працю підозрюваного, а тому клопотання слідчого задоволенню не підлягає.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 154, 155, 158, 534, 309, 392 Кримінального процесуального кодексу України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:

В задоволенні клопотання Слідчого групи слідчих Головного слідчого управління Національної поліції України ОСОБА_7 , погоджене Прокурором третього відділу управління процесуального керівництва досудовим розслідуванням та підтримання публічного обвинувачення Департаменту нагляду за додержанням законів Національною поліцією України та органами, які ведуть боротьбу з організованою злочинністю, Офісу Генерального прокурора ОСОБА_3 , про відсторонення від посади Заступника начальника з технічних питань та розвитку Південної філії ДП «АМПУ» ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підозрюваного у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 367 КК України, у кримінальному провадженні № 0000757 від 28.04.2023 року - відмовити.

Ухвала слідчого судді підлягає негайному виконанню після її оголошення.

Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду протягом п`яти днів з дня її оголошення.

Визначити час проголошення повного тексту ухвали о 15 год. 45 хв. 28.07.2023 року.

Слідчий суддя ОСОБА_1