Справа №345/2019/23
Провадження № 1-кс/345/334/2023
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27.04.2023 року м. Калуш

Слідчий суддя Калуського міськрайонного суду Івано-Франківської області ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання підозрюваного ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні № 0000171 від 01.03.2023, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України,

ВСТАНОВИВ:

Підозрюваний ОСОБА_3 звернувся до слідчого судді із клопотанням про надання тимчасового доступу до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю, а саме до інформації, яка знаходиться в оператора телекомунікаційних послуг ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ( АДРЕСА_1 ) про абонента, що користується їх послугами із абонентським номером ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 »: НОМЕР_1 , за період 27.02.2023 року та 28.02.2023 року, а саме:

-адреса розташування базової станції, яка забезпечувала зв`язок в зоні покриття ретрансляційних антен оператора;

-тип з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS, MMS, GPRS, переадресація);

-дата, час та тривалість з`єднання;

-ідентифікаційні ознаки кінцевого обладнання (ІМЕІ), ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв`язку, з`єднання нульової тривалості.

-ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв`язку (абонент Б), з`єднання нульової тривалості;

-за наявності контрактної угоди надати відомості про абонента.

-надати інформацію про прив`язку до місцевості номерів (Б) мобільних терміналів рухомого мобільного зв`язку та сім-карток операторів мобільного зв`язку.

В обґрунтування свого клопотання ОСОБА_3 вказує, що У провадженні СВ Калуського РВП ГУ НП у Івано-Франківській області перебуває кримінальне провадження № 0000171 від 01.03.2023 року за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України.

28.02.2023 року о 16:46 год. в Калуський РВП ГУ НП у Івано-Франківській області надійшло повідомлення ОСОБА_4 1991 р.н. про те, що 28.02.2023 року біля 09:00 год. невідома особа діючи в умовах воєнного стану, перебуваючи в лабораторії стоматології « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що в АДРЕСА_2 , викрала грошові кошти в сумі 10 000 грн.

27.03.2023 року ОСОБА_3 , у цьому провадженні, було повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України.

Ознайомившись з матеріалами кримінального провадження було встановлено, що працівники поліції прибули на місце події, приблизно за 2 години до повідомлення про вчинення кримінального правопорушення потерпілим, а саме біля 15:00 год., так як на момент приїзду підозрюваного ОСОБА_3 до потерпілого ОСОБА_4 працівники поліції вже перебували на місці події, а це було біля 15:20 год. В той час повідомлення на лінію «102» від потерпілого надійшло о 16:46 год., що підтверджується рапортом оперативного чергового Калуського РВП ОСОБА_5 . Також згідно інформацієїз журналу обліку доставлених, відвідувачів та запрошених за 28.02.2023 року ОСОБА_3 у приміщенні Калуського РВП ГУ НП у Івано-Франківській області перебував з 16:31 год., що теж за 15 хв. до повідомлення потерпілого ОСОБА_4 . Це виглядає дивним, так як не зрозуміло з яких причин працівники поліції опинилися на місці події та що вони взагалі там робили, якщо повідомлення про кримінальне правопорушення в поліцію ще не надходило. Встановити істину причину появи працівників поліції на місці події можливо отримавши доступ до телефонних з`єднань потерпілого ОСОБА_6 , який користується телефонним номером НОМЕР_2 ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 ». Доступ до його телефонних дзвінків за 27 - 28.02.2023 року дасть можливість встановити причину появи працівників поліції на місці події за довго до повідомлення про вчинення кримінального правопорушення та причини схиляння працівниками поліції підозрюваного ОСОБА_3 до сплати 50 000 грн. потерпілому.

Окрім того доступ до телефонних з`єднань потерпілого ОСОБА_6 надасть можливість встановити точний час коли він покликав на зустріч ОСОБА_3 та хронологію наступних подій, включно з відвідуванням Калуського РВП ГУ НП у Івано-Франківській області підозрюваним.

Оскільки зазначена інформація перебуває у володінні операторів електронних комунікацій та у відповідності до п.7 ч.2 ст. 162 КПК України, відноситься до інформації, яка містить охоронювану законом таємницю, сторона захисту позбавлена можливості самостійно отримати зазначену інформацію, яка має важливе значення у даному кримінальному провадженні.

Таким чином, на думку сторони захисту, існують достатні підстави для отримання тимчасового доступу до запитуваної інформації, враховуючи, що такі відомості мають суттєве значення для встановлення наявності чи відсутності фактів та обставин, які мають суттєве значення для цього кримінального провадження та підлягають доказуванню, та відносяться до інформації, яка має охоронювану законом таємницю.

У судове засідання ОСОБА_3 не з`явився, однак подав слідчому судді заяву про розгляд клопотання за його відсутності, в якому підтримав подане ним клопотання та просив його задовольнити.

З огляду на наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення такої інформації, розгляд даного клопотання необхідно проводити без виклику представника ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », у володінні якого знаходиться інформація, на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України.

Керуючись положеннями ст. 163 КПК України, слідчий суддя вирішив здійснювати розгляд клопотання за відсутності вказаних осіб, оскільки їх неявка не є перешкодою для розгляду клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів.

У зв`язку з цим та у відповідності до ч. 4 ст. 107 КПК України, фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалась.

Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до наступного висновку.

Тимчасовий доступ до речей і документів є одним з видів заходів забезпечення кримінального провадження.

Загальні вимоги щодо порядку застосування будь-яких заходів забезпечення визначені статтями 131 та 132 КПК України.

Статтями 159-166 КПК України визначено спеціальні вимоги щодо застосування такого виду заходу забезпечення як тимчасовий доступ до речей і документів.

За змістом вказаних загальних та спеціальних норм, тимчасовий доступ до речей і документів може бути застосований, якщо:

1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування тимчасового доступу до речей і документів;

2) запитувані речі і документи самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні;

3) запитувані речі або документи не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, або ж якщо вони її містять, сторона кримінального провадження має довести можливість використання наявних у них відомостей в якості доказів, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів;

4) за допомогою такого заходу забезпечення може бути виконане завдання, для виконання якого сторона звертається із відповідним клопотанням;

5) запитувані речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної чи юридичної особи;

6) запитувані речі і документи неможливо отримати без застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження;

7) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні;

У процесі встановлення вказаних обставин, слідчий суддя робить наступні висновки щодо кожної з них.

Згідно з матеріалами клопотання, СВ Калуського РВП ГУНП в Івано-Франківській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні 0000171 від 01.03.2023, в межах якого 27.03.2023 ОСОБА_3 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 185 КК України.

Враховуючи, що клопотання подане стороною захисту, слідчий суддя вважає за необхідне зауважити, що відповідно ч. 3 ст. 42 КПК України встановлює право збирати і подавати слідчому, прокурору, слідчому судді докази. Таке право покликане забезпечити дотримання прав, свобод і законних інтересів підозрюваного, та з`ясування обставин, які спростовують підозру, пом`якшують чи виключають кримінальну відповідальність підозрюваного.

Крім того, однією із засад кримінального провадження є змагальність сторін, зміст якої полягає у тому, що сторони кримінального провадження мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених цим Кодексом.

Беручи до уваги вказане, і, слідчий суддя вважає, що при розгляді клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів від представника сторони захисту не може вимагатись доведення наявності обґрунтованої підозри щодо вчинення кримінального правопорушення. Натомість, сторона захисту, в т.ч. підозрюваний має довести, серед іншого, лише факт наявності кримінального провадження відносно нього.

У зв`язку з цим, слідчий суддя, встановивши, що у поданих ОСОБА_3 матеріалах міститься повідомлення йому про підозру від 27.03.2023 та копія витягу з ЄРДР по кримінальному провадженню № 0000171, вважає доведеним факт наявності кримінального провадження за підозрою ОСОБА_3 у вчиненні тяжкого злочину.

У клопотанні йдеться про надання дозволу на тимчасовий доступ до документів щодо які перебувають у володінні оператора, провайдера електронних комунікацій ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та містять відомості про номер мобільного зв`язку НОМЕР_2 який належить ОСОБА_4 .

Доступ до його телефонних дзвінків за 27 - 28.02.2023 року дасть можливість встановити причину появи працівників поліції на місці події за довго до повідомлення про вчинення кримінального правопорушення та причини схиляння працівниками поліції підозрюваного ОСОБА_3 до сплати 50 000 грн. потерпілому.

Так, зазначені відомості мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у цьому кримінальному провадженні, оскільки з її допомогою можна встановити відомості про місцезнаходження власників абонентського номеру у певний момент часу, зокрема в період зазначений підозрюваним, перевірити факти взаємоз`єднання із іншими особами, у тому числі, на визначені моменти (періоди) часу, які становлять інтерес для слідства, ідентифікаційні ознаки належного зазначеній особі засобу зв`язку, тощо.

На переконання слідчого судді, відомості, доступ до яких просить підозрюваний ОСОБА_3 , самі по собі та в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, мають значення для всебічного, повного і неупередженого дослідження всіх обставин кримінального провадження надання їм належної правової оцінки та забезпечення належної підготовки захисту, зокрема, побудови та планування тактики та стратегії.

Отже, запитувані підозрюваним відомості допоможуть отримати важливі фактичні дані, що стосуються обставин розслідуваних кримінальних правопорушень, та забезпечити виконання завдань кримінального провадження, зокрема, повноту та всебічність досудового розслідування.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України, до охоронюваної законом таємниці, яка міститься в речах і документах, належить, зокрема, інформація, яка знаходиться в операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв`язок, абонентів, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалості, змісту, маршрутів передавання тощо.

З огляду на характер і зміст документів, доступ до яких просить підозрюваний, а саме - інформації про телефонні з`єднання абонентського номеру, слідчий суддя погоджується, що вони містять охоронювану законом таємницю.

При цьому, враховуючи перелік обставин, які становлять предмет доказування у цьому кримінальному провадженні, а також позицію органу досудового розслідування, запитувані стороною захисту речі і документи дійсно можуть у подальшому бути визнані доказами та допоможуть встановити важливі обставини цього кримінального провадження, а саме: подію кримінального правопорушення або її відсутність; винуватість окремих осіб у вчиненні кримінального правопорушення, форму вини, мотив і мету вчинення кримінального правопорушення; ініціаторів та коло осіб, ймовірно причетних до його вчинення. Відповідно до ст. 91 КПК України вказані обставини підлягають доказуванню у кримінальному провадженні.

З огляду на вказане, слідчий суддя вважає, що вилучені документи у подальшому зможуть бути використані під час судового розгляду у процесі спростування позиції сторони обвинувачення та доведення невинуватості особи в інкримінованих їй злочинах.

При цьому, іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих відомостей, неможливо, з огляду на їх специфіку і особливості доступу до них, а також відсутність інших альтернативний джерел отримання відповідних відомостей та необхідність використання їх в процесі доказування.

Варто відмітити, що з метою забезпечення рівності сторін кримінального провадження слідчий суддя, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації права захисту на збирання доказів. При цьому, право сторони захисту ініціювати проведення відповідних процесуальних дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів, передбачене ч. 3 ст. 93 КПК України.

Слідчий суддя дійшов висновку, що за допомогою отримання тимчасового доступу до відомостей, вказаних в клопотанні підозрюваного, може бути виконане завдання, для виконання якого останній звернувся із відповідним клопотанням, а саме належної підготовки захисту своїх прав, збирання допустимих та достовірних доказів. Такий доступ направлений на отримання відомостей, що можуть підтвердити або спростувати встановлені під час досудового розслідування обставини, що дає змогу забезпечення швидкого, повного і неупередженого розслідування та дієвості кримінального провадження, зокрема, з тим, щоб жоден невинуватий не був обвинувачений або засуджений.

Слідчий суддя також вважає доведеним, що запитувані підозрюваним відомості щодо зазначеного у клопотанні абонентського номеру дійсно можуть перебувати у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », враховуючи код мобільного оператора, з якого складається такий номер.

Крім того, відповідно до п. 2 ч. 8 ст. 105 Закону України «Про електронні комунікації» оператор мобільного зв`язку повинен зберігати записи про надані електронні комунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом. Згідно зі ст. 256 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

За таких обставин, слідчий суддя вважає, що у володінні оператора телекомунікацій ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 », дійсно по цей час можуть зберігатись запитувані ОСОБА_3 відомості щодо зазначеного абонентського номеру.

Отримати доступ до речей і документів без застосування зазначеного заходу забезпечення дійсно не виявляється можливим, оскільки запитувані документи містять відомості, які становлять охоронювану законом таємницю, що зумовлює особливий порядок отримання доступу до них та потребує здійснення відповідного судового контролю.

Враховуючи вказане, слідчий суддя доходить висновку, що лише застосування такого заходу забезпечення як тимчасовий доступ уможливлює для сторони захисту отримання доступу до запитуваних матеріалів.

Втручання у права і свободи осіб шляхом тимчасового доступу у цьому випадку не є надмірним і не має ознак суттєвого обмеження прав будь-яких осіб, адже з урахуванням специфіки змісту вказаних матеріалів та характеру розслідуваних кримінальних правопорушень, потреби у виконанні завдань кримінального провадження та у забезпеченні прав сторони захисту на даному етапі виправдовують такий ступінь втручання.

Враховуючи наведене, слідчий суддя дійшов висновку про необхідність застосування такого заходу забезпечення кримінального провадження, як тимчасовий доступ до документів, що перебувають у володінні ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_3 », оскільки підозрюваним доведено, що саме у цій установі можуть перебувати зазначені у клопотанні документи, які самі по собі або в сукупності з іншими доказами мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у цьому кримінальному провадженні, відомості, що містяться у запитуваних документах, можуть бути використані як докази сторони захисту під час судового розгляду, а отримати їх в інший спосіб, аніж шляхом тимчасового доступу, видається неможливим.

На підставі викладеного та керуючись статтями 26, 42, 131, 132, 159-166, 372, 376, 392 КПК України, слідчий суддя

ПОСТАНОВИВ:

Клопотання підозрюваного ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів у кримінальному провадженні № 0000171 від 01.03.2023 - задовольнити.

Надати тимчасовий доступ підозрюваному ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_4 та його захиснику адвокату ОСОБА_7 (посвідчення адвоката №001785 від 06.12.2019 року) до інформації, яка знаходиться в оператора телекомунікаційних послуг ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ( АДРЕСА_1 ) про абонента, що користується їх послугами із абонентським номером ПрАТ « ІНФОРМАЦІЯ_1 »: НОМЕР_1 , за період 27.02.2023 року та 28.02.2023 року, а саме:

-адреса розташування базової станції, яка забезпечувала зв`язок в зоні покриття ретрансляційних антен оператора;

-тип з`єднання (вхідні, вихідні дзвінки, SMS, MMS, GPRS, переадресація);

-дата, час та тривалість з`єднання;

-ідентифікаційні ознаки кінцевого обладнання (ІМЕІ), ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв`язку, з`єднання нульової тривалості.

-ідентифікаційні ознаки терміналу, з яким відбувався сеанс зв`язку (абонент Б), з`єднання нульової тривалості;

-за наявності контрактної угоди надати відомості про абонента.

-надати інформацію про прив`язку до місцевості номерів (Б) мобільних терміналів рухомого мобільного зв`язку та сім-карток операторів мобільного зв`язку.

Вказані відомості надати з можливістю їх вилучення у вигляді роздруківки на паперовому носії, та в електронному вигляді.

Роз`яснити особі, у володінні якої перебувають вказані в ухвалі документи, що відповідно до положень ч. 1 ст. 166 КПК України, у разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Строк дії ухвали два місяці з дня її постановлення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя