Справа № 367/1001/23
Провадження №1-кс/367/179/2023
УХВАЛА

Іменем України

07 лютого 2023 року Ірпінський міський суд Київської області у складі:

слідчого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

розглянувши у судовому засіданні в приміщенні Ірпінського міського суду Київської області клопотання прокурора у кримінальному провадженні прокурора Бучанської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів,

в с т а н о в и в:

До Ірпінського міського суду Київської області надійшло вище зазначене клопотання, в якому прокурор у кримінальному провадженні прокурор Бучанської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 просить надати прокурорам Бучанської окружної прокуратури ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , старшому слідчому СВ Бучанського РУП ГУНП в Київській області ОСОБА_11 - тимчасового доступу до документів з можливістю їх вилучення, які перебувають у володінні Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради (ЄРДПОУ НОМЕР_1 ) за адресою АДРЕСА_1 , а саме: оригіналів: договору № 126 від 26.08.2022, додаткових угод до нього, додатків до договору, технічної документації по проведення робіт (будівельні звіти, акти обстеження з додатками, оцінки пошкодження/кошторис, дозвільну документацію; локальні кошториси; підсумкові відомості ресурсів; розрахунки загальновиробничих та адміністративних витрат до локальних кошторисів або довідку обґрунтування тощо), іншої документації за результатами виконання відповідних робіт (акти виконаних робіт кб-2в, кб3, акти прихованих робіт, робочі журнали, договори субпідряду з відповідними органами управління та/або власниками об`єктів чи їх частини тощо), а також платіжних документів щодо проведення оплати по договору; належним чином завірених копій: комерційної пропозиції ПП « ОСОБА_12 »; протоколу № 18/08/22-1 від 18.08.2022, положення про уповноважену особу, що затверджено рішенням № 48 від 22.04.2022, статуту комунального підприємства, посадових обов`язків ОСОБА_13 . Зобов`язати уповноважену особу Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради надати вищевказані документи прокурорам Бучанської окружної прокуратури ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , старшому слідчому СВ Бучанського РУП ГУНП в Київській ОСОБА_11 . Провести розгляд вказаного клопотання без виклику посадових осіб Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради. Своє клопотання мотивує тим, що слідчим відділом Бучанського районного управління поліції Головного управління Національної поліції в Київській області проводиться досудове розслідування в кримінальному № 0002363 від 09.12.2022 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 191 КК України, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за фактом порушення Закону України «Про публічні закупівлі» під час укладення договору № 126 від 26.08.2022 між Комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради та Приватним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».

Так, під час проведення моніторингу відкритих інформаційних джерел, платфорими проведення закупівель за бюджетні кошти за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_3 встановлено, що 26.08.2022 між комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради та приватним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » укладено договір підряду № 126, предметом якого є роботи (послуги) на об`єкті: «Капітальний ремонт благоустрою території бази комунальної власності по АДРЕСА_2 ). Строк виконання робіт до 15.09.2022, але не більше 20 календарних днів з моменту отримання завдання замовника.

Також встановлено, що на підставі рішення ІНФОРМАЦІЯ_4 № 2996-31-VІІІ від 07.07.2022 «Про внесення змін до рішення 26 сесії ІНФОРМАЦІЯ_4 VІІІ скликання від 23 грудня 2021 року № 2608-26-VІІІ «Про місцевий бюджет ІНФОРМАЦІЯ_5 на 2022 рік» - вирішено провести капітальні трансферти на суму + 11 000 000,00 грн. по одержувачу коштів (КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 ») на капітальний ремонт благоустрою території бази комунальної власності по АДРЕСА_2 , вересень + 4 444 100,00 грн., жовтень + 3 500 000,00 грн., листопад + 3 055900,00 грн.

У подальшому 14.11.2022 між комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » ІНФОРМАЦІЯ_4 та приватним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » було укладено додаткову угоду № 1 до договору підряду № 126 від 26 серпня 2022 року, згідно умов якої зменшено вартість виконаних робіт, сума робіт становить 8 108 276, 00 гривень.

Згідно оголошення про проведення закупівлі та звіту про результати проведення процедури закупівля була проведена згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 169 «Про деякі питання здійснення оборонних та публічних закупівель товарів, робіт і послуг в умовах воєнного стану».

Разом з тим, відповідно до роз`яснень Мінекономіки в частині змін, внесених до порядку закупівель у період воєнного стану (лист від 19.07.2022 №3323-04/50213-06З) - замовник має використовувати відповідні нормативно-правові акти Кабінету Міністрів України, прийняті в умовах воєнного стану, для цілей забезпечення необмеженого кола потреб, які при цьому об`єктивно пов`язані з виконанням повноважень та/або вжиттям необхідних заходів під час дії особливого правового режиму. Натомість закупівлі, здійснення яких не потребує використання особливих механізмів закупівель, нерозривно пов`язаних із введенням воєнного стану, мають проводитись з дотриманням вимог Закону.

Закупівля UA-2022-07-29-006393-a не є нерозривно пов`язаною із введенням воєнного стану, у зв`язку з чим, у даному випадку мали застосовуватись положення Закону України «Про публічні закупівлі».

Бучанською окружною прокуратурою на адресу Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради двічі, саме 12.12.2022 та 12.01.2022 надсилались запити у порядку статті 93 Кримінального процесуального кодексу України, з вимогою надання належним чином завірених копії Договору № 126 від 26.08.2022, додаткових угод до нього, додатків до договору, технічної документації по проведенні робіт (будівельні звіти, акти обстеження з додатками, оцінки пошкодження/кошторис, дозвільну документацію; локальні кошториси; підсумкові відомості ресурсів; розрахунки загальновиробничих та адміністративних витрат до локальних кошторисів або довідку обґрунтування тощо), іншої документації за результатами виконання відповідних робіт (акти виконаних робіт кб-2в, кб3, акти прихованих робіт, робочі журнали, договори субпідряду з відповідними органами управління та/або власниками об`єктів чи їх частини тощо), а також платіжних документів щодо проведення оплати по договору; комерційної пропозиції ПП « ОСОБА_12 »; протоколу № 18/08/22-1 від 18.08.2022, положення про уповноважену особу, що затверджено рішенням № 48 від 22.04.2022, статуту комунального підприємства, посадових обов`язків ОСОБА_13 .

Лише листом № 80 від 31.01.2023 КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 » повідомило ІНФОРМАЦІЯ_6 про відсутність підстав для надання запитуваної інформації з посиланням на норми Кримінального процесуального кодексу України щодо проведення тимчасового доступу до речей та документів.

На даний час, в ході проведення досудового розслідування виникла необхідність у здійсненні тимчасового доступу та вилученні оригіналів вищевказаних документів, оскільки відомості, що містяться в них підтверджують чи спростовують причетність конкретних осіб до вчинення злочину.

А саме, необхідно вилучити оригінали: договору № 126 від 26.08.2022, додаткові угоди до нього, додатки до договору, технічну документацію по проведенні робіт (будівельні звіти, акти обстеження з додатками, оцінки пошкодження/кошторис, дозвільну документацію; локальні кошториси; підсумкові відомості ресурсів; розрахунки загальновиробничих та адміністративних витрат до локальних кошторисів або довідку обґрунтування тощо), іншу документацію за результатами виконання відповідних робіт (акти виконаних робіт кб-2в, кб3, акти прихованих робіт, робочі журнали, договори субпідряду з відповідними органами управління та/або власниками об`єктів чи їх частини тощо), а також платіжні документів щодо проведення оплати по договору.

Також необхідно вилучити належним чином завірені копії: комерційної пропозиції ПП « ОСОБА_12 »; протоколу № 18/08/22-1 від 18.08.2022, положення про уповноважену особу, що затверджено рішенням № 48 від 22.04.2022, статут комунального підприємства, посадові обов`язків ОСОБА_13 .

Відповідно до ч. 1-2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

В рамках досудового розслідування у кримінальному провадженні необхідно провести почеркознавчі експертизи, висновки яких є суттєвим доказом у кримінальному провадженні. Одержання висновку експерта надасть слідству змогу об`єктивно встановити всі обставини вчинення даного кримінального правопорушення.

В органу досудового розслідування виникла необхідність у призначенні судової почеркознавчої експертизи з метою підтвердження факту виконання підписів у документах, а саме договорі № 126 від 26.08.2022, додаткових угодах до нього, додатках до договору, технічній та виконавчій документації, а також у платіжних документах конкретними особами.

Згідно ч. 1 ст. 242 КПК України - експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, яких залучають сторони кримінального провадження або слідчий суддя за клопотанням сторони захисту у випадках та порядку, передбачених статтею 244 цього Кодексу, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з`ясування питань права.

Частиною 1 статті 243 КПК України передбачено, що експерт залучається у разі наявності підстав для проведення експертизи за дорученням сторони кримінального провадження.

Частиною 1 ст. 245 КПК України передбачено - у разі необхідності отримання зразків для проведення експертизи вони відбираються стороною кримінального провадження, яка звернулася за проведенням експертизи або за клопотанням якої експертиза призначена слідчим суддею. У випадку, якщо проведення експертизи доручено судом, відібрання зразків для її проведення здійснюється судом або за його дорученням залученим спеціалістом.

Частиною 2 ст. 245 КПК України передбачено, що порядок відібрання зразків з речей і документів встановлюється згідно з положеннями про тимчасовий доступ до речей і документів (статті 160-166 цього Кодексу).

Відповідно до п. 1.3 Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень для проведення досліджень орган (особа), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), повинен(на) надати експерту вільні, умовно-вільні та експериментальні зразки почерку (цифрових записів, підпису) особи, яка підлягає ідентифікації.

Вільними зразками є рукописні тексти, рукописні записи (буквені та цифрові), підписи, достовірно виконані певною особою до відкриття кримінального провадження, провадження в справах про адміністративні правопорушення, цивільних, адміністративних чи господарських справах і не пов`язані з їх обставинами; умовно-вільними є зразки почерку, виконані певною особою до відкриття провадження у справі, але пов`язані з обставинами цієї справи, або виконані після відкриття провадження у справі, але не в зв`язку з її обставинами; експериментальні зразки почерку це такі, що виконані за завданням органу (особи), який (яка) призначив(ла) експертизу (залучив(ла) експерта), у зв`язку з призначенням даної експертизи.

Крім того, відповідно до ч. 2 п. 1.1 встановлено, що для проведення почеркознавчих досліджень рукописних записів та підписів надаються оригінали документів.

Вказане вище, свідчить про той факт, що вилучити необхідно саме оригінали договору № 126 від 26.08.2022, додаткові угоди до нього, додатки до договору, технічну та виконавчу документацію, платіжні документи.

Відповідно до ч. 2 ст. 163 КПК України якщо сторона кримінального провадження, яка звернулася з клопотанням, доведе наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, клопотання може бути розглянуто слідчим суддею, судом без виклику особи, у володінні якої вони знаходяться.

Одночасно, враховуючи те, що особи які були причетними до створення вищевказаних документів, також можуть бути зацікавленими у результатах і наслідках даного кримінального провадження, до теперішнього часу перебувають на займаних посадах у Комунальному підприємстві « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради, відповідно, мають доступ до вище перелічених документів і тим самим, з метою перешкоджання досудовому розслідуванню будучи повідомленими про наміри органу досудового розслідування вилучити оригінали цих документів з метою використання їх як речових доказів у проваджені, можуть вчинити дії направленні на знищення, пошкодження, приховування або підміни зазначених документів; у зв`язку з наявністю указаних реальних загроз, розгляд даного клопотання необхідно провести без виклику осіб (представників КП « ІНФОРМАЦІЯ_1 ») у володінні яких знаходяться документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати.

У зв`язку з тим, що на даний час неможливо іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів та наявні достатні підстави вважати, що ці документи: перебувають у володінні Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради (ЄРДПОУ НОМЕР_1 ) за адресою АДРЕСА_1 , самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та нададуть можливість використати як докази відомості, що містяться в цих документах, з метою забезпечення швидкого, повного та неупередженого розслідування кримінального провадження, просить надати дозвол на здійснення тимчасового доступу оригіналів вказаних документів з можливістю їх вилучення.

Прокурор у кримінальному провадженні прокурор Бучанської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 в судовому засіданні клопотання підтримала, просила його задовольнити.

Дослідивши клопотання та додатки додані до нього, суд приходить до висновку, що клопотання не підлягає задоволенню, виходячи із наступних підстав.

Відповідно до Кримінального процесуального кодексу України тимчасовий доступ до речей та документів це є захід забезпечення кримінального провадження.

У відповідності до ст. 160 КПК України сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором. У клопотанні зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) речі і документи, тимчасовий доступ до яких планується отримати; 4) підстави вважати, що речі і документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 5) значення речей і документів для встановлення обставин у кримінальному провадженні; 6) можливість використання як доказів відомостей, що містяться в речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю; 7) обґрунтування необхідності вилучення речей оригіналів або копій документів, якщо відповідне питання порушується стороною кримінального провадження.

У відповідності до ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи: 1) перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; 2) самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні; 3) не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Крім того, відповідно до ч. 7 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд в ухвалі про надання тимчасового доступу до речей і документів може дати розпорядження про надання можливості вилучення речей і документів, якщо сторона кримінального провадження доведе наявність достатніх підстав вважати, що без такого вилучення існує реальна загроза зміни або знищення речей чи документів, або таке вилучення необхідне для досягнення мети отримання доступу до речей і документів.

Стороною кримінального провадження, яка звернулася з відповідним клопотанням, подано документи, які належним чином не засвідчені, що унеможливлює суд пересвідчитися в ідентичності цих документів, в той час, як інформація, що в них міститься, має суттєве значення під час розгляду клопотання.

Згідно витягу з ЄРДР номер кримінального провадження 0002363 від 09.12.2022. Правова кваліфікація кримінального правопорушення: ч.4 ст.191 КК України. Короткий виклад обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення: під час моніторингу платфорими проведення закупівель за бюджетні кошти за посиланням ІНФОРМАЦІЯ_3 встановлено, що у порушення Закону України «Про публічні закупівлі» та із застосуванням процедури згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 року № 169 - між Комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради та Приватним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » укладено договір підряду № 126 від 26.08.2022.

Однак, чому саме правова кваліфікація кримінального правопорушення визначено за ч. 4 ст. 191 КК України з викладу обставин, що можуть свідчити про вчинення кримінального правопорушення не вбачається, сам факт укладання між Комунальним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_1 » Бучанської міської ради та Приватним підприємством « ІНФОРМАЦІЯ_2 » договору підряду № 126 від 26.08.2022 не є протиправним діянням.

Стороною кримінального провадження, яка звернулася з відповідним клопотанням, не доведено того, що доступ до речей і документів, які перебувають у володінні Комунального підприємства « ІНФОРМАЦІЯ_7 », що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з якими подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та не становлять собою і не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Клопотання про надання доступу до документів обґрунтовано лише формально, до нього не додано жодного доказу на обґрунтування викладених прокурором доводів.

На підставі вищевикладеного, керуючись статтями 159, 160, 163, 164, 309 Кримінального процесуального кодексу України, слідчий суддя

у х в а л и в :

В задоволенні клопотання прокурора у кримінальному провадженні прокурора Бучанської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до речей та документів відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1