1Справа № 335/7006/16-к 1-кп/335/38/2022
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 лютого 2022 року м. Запоріжжя

Орджонікідзевський районний суд м. Запоріжжя у складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , прокурора ОСОБА_3 , захисника ОСОБА_4 , обвинуваченого ОСОБА_5 , розглянувши у відкритому судовому засідання кримінальне провадження № 0003592 від 08 серпня 2015 року відносно:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, одруженого, має на утриманні малолітнього сина, освіта вища, працює директором Комунальної установи «Територіальне медичне об`єднання «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Запорізької обласної ради - головним лікарем комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради, який зареєстрований за адресою: Запорізька область, Василівський район, с. Приморське, вул. Горького, 125-А, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимому,
- обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України,

В С Т А Н О В И В :
В провадженні Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя перебуває кримінальне провадження відносно ОСОБА_5 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 367 КК України.

ОСОБА_5 обвинувачується в тому що розпорядженням голови Запорізької обласної ради №246-св від 07.11.2014 ОСОБА_5 призначено виконуючим обов`язки директора Комунальної установи «Територіальне медичне об`єднання «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Запорізької обласної ради головного лікаря комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради з 07.11.2014 до затвердження його на посаді або прийняття рішення обласної ради про призначення на посаду директора Комунальної установи «Територіальне медичне об`єднання «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Запорізької обласної ради головного лікаря комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради.
Таким чином, відповідно до примітки 1 до ст. 364 КК України ОСОБА_5 з 07.11.2014 був особою, яка тимчасово обіймала на комунальній установі посаду, повязану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, і був службовою особою.
Рішенням сорок другої сесії Запорізької обласної ради шостого скликання №12 від 09.04.2015 року ОСОБА_5 призначено директором Комунальної установи «Територіальне медичне об`єднання «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Запорізької обласної ради головним лікарем комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради шляхом укладення з ним контракту відповідно до чинного законодавства та в порядку, визначеному обласною радою.
09.04.2015 року Запорізька обласна рада як орган управління об`єктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Запорізької області в особі першого заступника голови обласної ради ОСОБА_6 (Орган управління) з одного боку та ОСОБА_5 (Керівник) з другого боку уклали контракт про призначення ОСОБА_5 директором Комунальної установи «Територіальне медичне об`єднання «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Запорізької обласної ради головним лікарем комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради.
Відповідно до п.1.1 Контракту Керівник зобов`язується здійснювати керівництво Установами, забезпечувати їх високоефективну діяльність, раціональне використання і збереження закріпленого за Установами майна, що є спільною власністю територіальних громад сіл, селищ, міст Запорізької області.

Згідно з п.2.1 Контракту Керівник здійснює поточне (оперативне) керівництво Установами, організовує їх господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, передбачену чинним законодавством, статутами Установ та цим контрактом, забезпечує досягнення мети та завдань діяльності Установ відповідно до статуту. Керівник несе повну відповідальність за стан і діяльність Установ.

Пунктом 2.2.8 Контракту Керівника зобов`язано забезпечити раціональне та ефективне цільове використання бюджетних коштів, що передбачені для утримання установ.

Відповідно до п 2.4.6 Контракту Керівник має право розпоряджатися коштами Установ в межах обсягів та в порядку, визначеному чинним законодавством України.

Таким чином ОСОБА_5 у відповідності до Примітки 1 до статті 364 КК України є особою, яка постійно обіймає на комунальній установі посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, і є службовою особою.
У визначеному Законом України «Про здійснення державних закупівель» порядку (далі - Закон) Комунальна установа «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради(Замовник) на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель 14.02.2015 за №050144 та у Віснику державних закупівель за №192 оприлюднено оголошення про проведення процедури закупівлі палива рідкого та газу, олив мастильних (лот №1 бензин А-92 (скретч-картки) або еквівалент, дизельне паливо (скретч-картки) або еквівалент, лот №2 бензин А-92 (скретч-картки або еквівалент, дизельне паливо (скетч-картки або еквівалент) код за ДК 016-2010 19.20.2) (лот №1 бензин А-92 79600 літрів, дизельне паливо 73800 літрів, лот №2 бензин А-92 9000 літрів, ДП - 6000 літрів).

Комітетом з конкурсних торгів Комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради17.03.2015 о 14 годині за адресою м. Запоріжжя, вул. Тамбовська, 6 проведено розкриття пропозицій конкурсних торгів (кваліфікаційних пропозицій, цінових пропозицій).
Відповідно до протоколу оцінки пропозицій конкурсних торгів (цінових пропозицій) без номеру від 20.03.2015 року переможцями конкурсних торгів за лотом №1 обрано пропозицію ТОВ «Торговий дім «Запоріжоілгруп».
За результатами проведених конкурсних торгів 23.03.2015 року Комунальною установою «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної радив особі виконуючого обов`язки головного лікаря ОСОБА_5 та ТОВ «Торговий дім «Запоріжоілгруп» в особі директора ОСОБА_7 укладено договір №СЕМТДЗОГ-230315 на закупівлю товару за державні кошти.
Предметом договору є паливо рідинне та газ; оливи мастильні, а саме: бензин А-92 (скретч-картки) або еквівалент дизельне паливо (скретч-картки) або еквівалент). Кількість та вид палива зазначені у специфікації Додатку №1 до договору.
Пунктом 3.1. договору визначено, що ціна договору склала 2129400,00 грн., у тому числі ПДВ: 354900,00 грн. Згідно зі специфікацією, викладеною у додатку №1 до договору ціна за одиницю товару з ПДВ складає: Бензин А-92 - (скретч-картки) або еквівалент -16,90 грн., дизельне паливо (скретч-картки) або еквівалент - 16,90 грн.
Відповідно до ст. 3 Закону одними з принципів здійснення закупівель є максимальна економія та ефективність, запобігання корупційним діям і зловживанням.
Згідно з ч. 5 ст. 40 Закону, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема: зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі.
Відповідно до Роз`яснень Міністерства економічного розвитку і торгівлі України у листі N 3302-05/11398-07 від 07.04.2015 зокрема:

…Щодо зміни ціни за одиницю товару не більше, ніж на 10 відсотків:

Згідно з пунктом 2 частини пятої статті 40 Закону істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами у повному обсязі, крім випадку зміни ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що зазначена зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі. При цьому норма пункту 2 частини п`ятої статті 40 Закону поширюється на договори про закупівлю, у разі якщо предметом закупівлі є товар.

Водночас внесення таких змін до договору про закупівлю повинно бути обґрунтованим та документально підтвердженим.

Проте, 24.03.2015 року виконуючий обов`язки головного лікаря Комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради ОСОБА_5 , будучи особою, яка тимчасово обіймає на комунальній установі посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій, будучи відповідальним за забезпечення раціонального та ефективного цільового використання бюджетних коштів, що передбачені для утримання установ, порушуючи викладені у ст. 3 Закону принципи здійснення закупівель щодо максимальної економії та ефективності, запобігання корупційним діям і зловживанням, у невстановлений досудовим розслідуванням час, знаходячись у приміщенні будинку 6 по вул. Тамбовській у м. Запоріжжі, всупереч пункту 2 частини п`ятої статті 40 Закону, будучи службовою особою, недбало виконуючи свої службові обов`язки, за відсутності у цей період часу коливання ціни бензину А-92 та дизельного палива на ринку, підписав з ТОВ «Торговий дім «Запоріжоілгруп» в особі директора ОСОБА_7 додаткову угоду №1 до договору про закупівлю товару за державні кошти №СЕМТДЗОГ-230315 від 23.03.2015, якою сторони дійшли згоди про збільшення ціни за одиницю товару, яка відповідно до специфікації, викладеній у додатку №1 до додаткової угоди №1 з ПДВ склала: Бензин А-92 (скретч-картки) або еквівалент -18,59 грн., дизельне паливо (скретч-картки) або еквівалент 18,59 грн.
У подальшому виконуючий обов`язки головного лікаря Комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради ОСОБА_5 , 25.03.2015 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, знаходячись у приміщенні будинку 6 по вул. Тамбовській у м. Запоріжжі, діючи всупереч пункту 2 частини п`ятої статті 40 Закону, будучи службовою особою, недбало виконуючи свої службові обов`язки, за відсутності у цей період часу коливання ціни бензину А-92 та дизельного палива на ринку, підписав з ТОВ «Торговий дім «Запоріжоілгруп» в особі директора ОСОБА_7 додаткову угоду №2 до договору про закупівлю товару за державні кошти №СЕМТДЗОГ-230315 від 23.03.2015, якою сторони дійшли згоди про збільшення ціни за одиницю товару, яка відповідно до специфікації, викладеній у додатку №1 до додаткової угоди №2 з ПДВ склала: Бензин А-92 - (скретч-картки) або еквівалент - 20,43 грн., дизельне паливо (скретч-картки) або еквівалент - 20,43 грн.
Далі, 26.03.2015 року у невстановлений досудовим розслідуванням час, виконуючий обов`язки головного лікаря Комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради ОСОБА_5 , знаходячись у приміщенні будинку 6 по вул. Тамбовській у м. Запоріжжі, діючи всупереч пункту 2 частини п`ятої статті 40 Закону, будучи службовою особою, недбало виконуючи свої службові обов`язки, за відсутності у цей період часу коливання ціни бензину А-92 та дизельного палива на ринку,підписав з ТОВ «Торговий дім «Запоріжоілгруп» в особі директора ОСОБА_7 додаткову угоду №3 до договору про закупівлю товару за державні кошти №СЕМТДЗОГ-230315 від 23.03.2015, якою сторони дійшли згоди про збільшення ціни за одиницю товару, яка відповідно до специфікації, викладеній у додатку №1 до додаткової угоди №3 з ПДВ склала: Бензин А-92 - (скретч-картки) або еквівалент - 20,43 грн., дизельне паливо (скретч-картки) або еквівалент - 22,47 грн.
У подальшому у невстановлений досудовим розслідуванням час, виконуючий обов`язки головного лікаря Комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради ОСОБА_5 , будучи службовою особою, недбало виконуючи свої службові обов`язки, знаходячись у м. Запоріжжі, підписав платіжне доручення № 251 від 07.04.2015 на підставі якого 08.04.2015 Управлінням державної казначейської служби України у Комунарському районі м. Запоріжжя Запорізької області, яке розташоване за адресою: вул. Чумаченка, 32, м. Запоріжжя, здійснено оплату за договором №СЕМТДЗОГ-230315 від 23.03.2015 у розмірі 2 129 312,55 грн.
Відповідно до висновку судово-економічної експертизи ТОВ «Регіональне судово-експертне бюро» №188 від 22.02.2016 різниця між вартістю фактично сплачених грошових коштів за дизельне паливо у кількості 45665 літрів та бензин А-92 у кількості 54000 літрів на підставі договору №СЕМТДЗОГ-230315 від 23.03.2015 Комунальна установа «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради на користь постачальника ТОВ «Торговий дім «Запоріжоілгруп» та вартістю цієї кількості палива за умови, що вартість 1 літру дизельного палива складає 16,90 грн. з ПДВ, бензину А-92 -16,90 грн з ПДВ складе 444974,05 грн., з ПДВ, в т.ч. по: дизельному паливу на суму 254354,05 грн., з ПДВ; бензину А-92 на суму 190620,00 грн., з ПДВ.

Таким чином, у період з 24.03.2015 по 26.03.2015 внаслідок скоєння виконуючого обов`язки головного лікаря Комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради ОСОБА_5 кримінального правопорушення шляхом недбалого виконання свої службових обов`язків, громаді в особі Запорізької обласноїради заподіяно матеріальну шкоду в розмірі 444 974,05 грн., чим спричинено тяжкі наслідки охоронюваним законом державним інтересам.

Дії ОСОБА_5 органом досудового розслідування кваліфіковані за ч. 2 ст. 367 КК України, як неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків, що спричинило тяжкі наслідки державним інтересам.

В судовому засіданні захисник обвинуваченого ОСОБА_5 - адвокат ОСОБА_4 заявив клопотання про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності, оскільки з дня вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.367 КК України, минуло більше п`яти років, тобто сплив строк давності притягнення до кримінальної відповідальності, у зв`язку з чим просив закрити кримінальне провадження відносно ОСОБА_5 .

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 підтримав клопотання захисника.

Прокурор проти заявленого клопотання не заперечувала.

Вивчивши матеріали кримінального провадження, з`ясувавши доводи захисника, думку прокурора з приводу заявленого клопотання, суд дійшов наступного висновку.

Згідно з ч. 1 ст. 44 КК України особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених КК України.

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 49 КК України, особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минули відповідні строки, зокрема, п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину.

Приписами п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України встановлено, що кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Згідно з ч. 4 ст. 286 КПК України якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

У відповідності до ч. 3 ст. 288 КПК України суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п.8 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 23.12.2005 року №12 «Про практику застосування судами України законодавства про звільнення особи від кримінальної відповідальності» особа підлягає звільненню від кримінальної відповідальності за ст.49 КК України, якщо з дня вчинення нею злочину до набрання вироком законної сили минули певні строки давності і вона не ухилялася від слідства або суду та не вчинила нового злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого.

Санкція ч.2 ст.367 КК України передбачає покарання у вигляді позбавлення волі на строк від двох до п`яти років з позбавленням права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю на строк до трьох років та зі штрафом від двохсот п`ятдесяти до семисот п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або без такого.

Таким чином, злочин, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_5 згідно ст. 12 КК України є не тяжким злочином.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст.367 КК України, яке було скоєні у період з 24.03.2015 року по 26.03.2015 року.

З урахування тяжкості та часу вчинення злочину суд приходить до висновку, що на час проведення судового засідання строки давності притягнення ОСОБА_5 до кримінальної відповідальності минули.

Крім того, судом встановлено, що відповідно до ч. 2, 3 ст. 49 КК України перебіг давності не зупинявся та не переривався. Тобто, ОСОБА_5 до закінчення зазначених у п. 3 ч. 1 ст. 49 КК України строків не вчинив нового злочину, та не ухилявся від досудового слідства або суду.

Враховуючи викладене, суд вважає необхідним звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, у звязку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, а кримінальне провадження відносно ОСОБА_5 закрити.

Порядок вирішення цивільного позову в кримінальному провадженні регламентований главою 9 КПК України.

Нормами кримінального процесуального закону, зокрема ст. 129 КПК України, встановлено, що рішення про повне або часткове задоволення цивільного позову може бути винесене лише у разі визнання обвинуваченого винним у вчиненні кримінального правопорушення і ухвалення обвинувального вироку чи винесення постанови про застосування до особи примусових заходів виховного або медичного характеру.

Як роз`яснено в п. 7 ППВСУ «Про практику застосування судами України законодавства про відшкодування матеріальної шкоди, заподіяної злочином, і стягнення безпідставно нажитого майна» у разі закриття справи з передбачених законом підстав цивільний позов не розглядається. Вимоги позивача про відшкодування моральної шкоди у цьому разі можуть бути вирішені в порядку цивільного судочинства.

На підставі викладеного, цивільний позов КУ „ Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради на загальну суму 444 974,05 грн., підлягає залишенню без розгляду, що не позбавляє права звернутись з позовом до суду у порядку цивільного судочинства.

Крім того, в ході судового розгляду даного кримінального провадження були застосовані заходи забезпечення даного кримінального провадження шляхом накладення арешту на легковий автомобіль „Geely моделі „JL 7152, кузов номер НОМЕР_1 , д.н. НОМЕР_2 , згідно ухвали Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 04.04.2018 року, питання про які суд вирішує відповідно до ст.174 КПК України.
Судові витрати відсутні.
Долю речових доказів необхідно вирішити відповідно до вимог ст.100 КПК України.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 44, 49 КК України, ч. 2 ст. 284, ст. 288 КПК України суд,
У Х В А Л И В :

Клопотання захисника обвинуваченого ОСОБА_5 адвоката ОСОБА_4 у кримінальному провадженні № 0003592 від 08 серпня 2015 року про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у звязку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження - задовольнити.
Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за скоєння кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 КК України, на підставі п.3 ч. 1 ст. 49 КК України, у звязку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.
Кримінальне провадження № 0003592 від 08 серпня 2015 року за обвинуваченням ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.367 України - закрити.
Цивільний позов КУ „ Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради залишити без розгляду, роз`яснивши право звернення до суду в порядку цивільного судочинства.
Скасувати арешт, накладений ухвалою Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 04.04.2018 року у кримінальному провадженні № 0003592 від 08 серпня 2015 року на легковий автомобіль „Geely моделі „JL 7152, кузов номер НОМЕР_1 , д.н. НОМЕР_2 .
Судові витрати відсутні.

Речові докази: положення про КУ «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» ЗОР; акт приймання-передачі трудової книжки ОСОБА_5 ; Акт приймання-передачи по КУ «ТМО-ОЦЕМД та МК-ЗОР» від 07.11.2014; відбитки печатки та штампів по КУ «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» ЗОР та КУ «ТМО-ОЦЕМД»; Інвентаризаційні описи інших необоротних матеріальних активів та запасів від 07.11.2014; Звіти про надходження та використання коштів загальних фондів на 01.11.2014; Звіти про заборгованість за бюджетними коштами на 01.11.2014; Довідка про спрямування обсягів надходжень, які перевищують відповідні витрати за 3 квартал 2014 року; Акт приймання-передачі по комунальній установі КУ «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» ЗОР.; копія листа Державної фінансової інспекції в Запорізькій області від 16.03.2015 №08-22-14- 14/1726; копія розпорядження голови обласної ради від 07.11.2014 №246-св; копія заяви на отримання переводу «ПриватБанк»; № 571044285. №, вилучену документацію в КУ «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» ЗОР: документацію конкурсних торгів щодо закупівлі палива у 2015 році, протоколи засідань комітету з конкурсних торгів, оголошення про процедуру закупівлі, пропозиції учасників, протоколи повідомлення про акцепт договорів укладених за результатами процедури, квитанції щодо здійснення оплати за договорами, акти приймання-передання товару; вилучену документацію в Запорізькій обласні раді: контракт та особова справа ОСОБА_5 директора Комунальної установи «Територіальне медичне об`єднання «Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф» Запорізької обласної ради - головного лікаря Комунальної установи «Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги» Запорізької обласної ради, належним чином завірену копію реєстраційної справи КУ „ Запорізька станція екстреної (швидкої) медичної допомоги ЗОР залишити в матеріалах кримінального провадження.

Запобіжний захід не обирався.
Ухвала суду може бути оскаржена до Запорізького апеляційного суду протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя: ОСОБА_1