ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 638/2832/19 Головуючий 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/2397/21 Головуючий апеляційної інстанції ОСОБА_2
Категорія: ст. ст. 75, 76 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 вересня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі: головуючого судді ОСОБА_2 , суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 , при секретареві ОСОБА_5 , з участю прокурора ОСОБА_6 , засудженого ОСОБА_7 , який взяв захист своїх інтересів на себе, без участі представника ДУ «Центр пробації» в Харківській області, належним чином повідомленого про розгляд справи, за умови, що від них надійшла заява про розгляд справи без них, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Харкові дану справу за апеляційною скаргою прокурора на ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 28 05 2021 року, -

ВСТАНОВИЛА:
Короткий зміст рішення суду першої інстанції.
Вказаною ухвалою задоволено подання начальника Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області стосовно ОСОБА_7 про звільнення його від відбування покарання, призначеного вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 10 09 2019 року у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Прийняте рішення суд вмотивував тим, що в період іспитового строку засуджений виконав всі покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, тому відповідно до чинного законодавства підлягає звільненню від призначеного покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Вимоги апеляційної скарги та узагальнені доводи особи, яка її подала.
Не погодившись з вказаною ухвалою прокурор подав апеляційну скаргу в якій просить ухвалу суду першої інстанції скасувати.

Відмовити в задоволенні подання начальника Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області про звільнення ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Позиції учасників апеляційного провадження.
Прокурор підтримав вимоги апеляційної скарги та просив задовольнити її у повному обсязі.
Засуджений в судовому засіданні заперечував проти задоволення апеляційної скарги, вважаючи ухвалу суду законною і обґрунтованою.
Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, засудженого, перевіривши представлені матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Апеляційним судом встановлено, що ОСОБА_7 , засуджений 10 09 2019 року Дзержинським районним судом м. Харкова за ч. 1 ст. 185 КК України до 1 року позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік.

У відповідності до вимог ст.76 КК України на ОСОБА_7 було покладено обов`язки періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Вирок набрав законної сили 11 10 2019 року.

Іспитовий строк закінчився 10 09 2020 року.

Відповідно до п.9 ч.1 ст.537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про звільнення від призначеного покарання з випробуванням після закінчення іспитового строку.

У відповідності до ч.1 ст.539 КПК України питання, які виникають під час виконання вироку, вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів, встановлених законом.

Відповідно до статті 164 КВК України уповноважений орган з питань пробації: веде облік засуджених протягом іспитового строку; роз`яснює засудженим порядок виконання обов`язків, покладених на них судом; здійснює нагляд за засудженими; вживає заходів з припинення порушень судових рішень; організовує першочергові заходи з виявлення засуджених, місцезнаходження яких невідоме; звертається до відповідних правоохоронних органів щодо розшуку засуджених, місцезнаходження яких невідоме; здійснює інші повноваження, передбачені цим Кодексом та Законом України «Про пробацію».

У відповідності до ст.164 КВК України іспитовий строк обчислюється з моменту проголошення вироку суду. Після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, за поданням уповноваженого органу з питань пробації звільняється судом від призначеного йому покарання, нагляд припиняється і засуджений знімається з обліку в зазначеному органі.

З матеріалів особової справи вбачається, що в період з 05 11 2019 року по 21 04 2020 року ОСОБА_7 прибував до уповноваженого органу пробації для реєстрації.
Доказів притягнення ОСОБА_7 до адміністративної відповідальності в період іспитового строку матеріали особової справи не містять.
Разом з тим встановлено, що вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 29 04 2020 року ОСОБА_7 засуджено за ч.2 ст.185, ч.1 ст.71 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 1 рік 6 місяців. До набрання вироком законної сили обрано ОСОБА_7 запобіжний захід у виді тримання під вартою в державній установі «Харківський слідчий ізолятор», взявши під варту в залі суду.
Отже, засудженим було скоєно новий злочин в період іспитового строку.
Згідно ч.1 ст.78 КК України після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, звільняється судом від призначеного йому покарання.

Крім того, Ухвалою Харківського апеляційного суду від 08 04 2021 року вирок Дзержинського районного суду м. Харкова від 29 04 2020 року скасовано і призначено новий розгляд кримінального провадження у суді першої інстанції. Змінено обвинуваченому ОСОБА_7 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на особисте зобов`язання з покладенням обов`язків, передбачених КПК України, звільнивши його з-під варти в залі суду.

Відповідно до ч. 3 ст. 75 та статті 78 КК України передумовою для звільнення засудженого від відбування покарання згідно з цими статтями кримінального закону є невчинення засудженим у період іспитового строку, визначеного судом, нового злочину. При цьому констатувати вчинення такого нового злочину цією особою та, відповідно, її винуватість у скоєному може виключно суд у порядку, визначеному законом. Доки вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду особа відповідно до ч. 1 ст. 62 Конституції України, ч. 2 ст. 2 КК та ч. 1 ст. 17 Кримінального процесуального кодексу України вважається невинуватою.

Враховуючи, що в даному випадку триває розгляд кримінального провадження за вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 29 04 2020 року за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України відносно засудженого ОСОБА_7 чим підтверджено факт вчинення засудженим злочину в період іспитового строку, а отже судом першої інстанції порушено дотримання норм чинного законодавства.

Суд першої інстанції не правильно прийшов до висновку щодо наявності підстав для задоволення подання начальника Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області стосовно ОСОБА_7 про звільнення його від відбування покарання, призначеного вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 10 09 2019 року у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Тому, колегія суддів вважає за необхідне скасувати ухвалу суду першої інстанції, оскільки доводи апеляційної скарги прокурора підлягають задоволенню, у зв`язку з чим, оскаржувана ухвала підлягає скасуванню.

Керуючись ч.6 ст.9, ст.7, ч.2 ст.376, 392, 393, 404, 405, ч.1 ст.407, 418, 419, 423, 424-426, КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А :
Ухвалу Дзержинського районного суду м. Харкова від 28 05 2021 року про звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання, призначеного йому за вироком Дзержинського районного суду м. Харкова від 10 09 2019 року у зв`язку із закінченням іспитового строку, - скасувати.

Апеляційну скаргу прокурора, - задовольнити.

В задоволенні подання начальника Шевченківського районного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Харківській області, - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Оскарження даної ухвали, у відповідності до ч.2 ст.424 КПК України, в касаційному порядку не передбачено, оскільки така ухвала не перешкоджає подальшому кримінальному провадженню.

Судді

____________ ____________ _____________

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3