ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кс/803/3444/21 Справа № 01-7/2010 Суддя у 1-й інстанції - Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_1
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 жовтня 2021 року м. Дніпро

Дніпровський апеляційний суд в складі колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ:

головуючого-судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
засудженого ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні клопотання засудженого ОСОБА_5 про звільнення від відбування додаткового покарання у виді конфіскації всього майна, яке є його власністю, у зв`язку з закінченням строків давності виконання вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 21.06.2010 року, -

ВСТАНОВИВ:
26 липня 2021 року до Дніпровського апеляційного суду звернувся засуджений ОСОБА_5 з клопотанням про звільнення від відбування додаткового покарання у виді конфіскації майна у зв`язку із закінченням строків давності виконання обвинувального вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 21.06.2010 року стосовно ОСОБА_5 .
Вироком Апеляційного суду Дніпропетровської області від 21.06.2010 року ОСОБА_5 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 17, п.п. а, и, і ст. 93 КК України (в редакції Закону 1960 року) та призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком на 8 років 7 місяців, 28 днів з конфіскацією всього належного йому майна.
Ухвалою Верховного Суду України від 15 березня 2011 року, вирок Апеляційного суду Дніпропетровської області від 21.06.2010 року щодо ОСОБА_5 залишено без змін.
04 травня 2011 року до ВДВС Бабушкінського ГУЮ м. Дніпропетровська було направлено виконавчий лист на конфіскацію майна засудженого ОСОБА_5 .
Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженого ОСОБА_5 , який просив задовольнити клопотання, перевіривши доводи клопотання та матеріали кримінального провадження, колегія суддів приходить до наступного.
Статтею 48 КВК України визначено що суд, який постановив вирок, що передбачає як додаткове покарання конфіскацію майна, після набрання ним законної сиди надсилає виконавчий лист, копію опису майна і копію вироку для виконання органу державної виконавчої служби, про що сповіщає відповідну фінансову установу. Виконання покарання у виді конфіскації майна здійснюється органом державної виконавчої служби за місцезнаходженням майна відповідно до Закону України «Про виконавче провадження».
Згідно п. 3 ч. 1 ст. 80 КК України особа звільняється від відбування покарання, якщо з дня набрання чинності обвинувальним вироком його не було виконано у строк п`ять років - у разі засудження до покарання у виді позбавлення волі за злочин середньої тяжкості, а також при засудженні до позбавлення волі на строк не більше п`яти років за тяжкий злочин.
Частиною другою цієї статті, передбачено, що строки давності щодо додаткових покарань визначаються основним покаранням, призначеним за вироком суду.
Відповідно до ст. 539 КПК України питання, які виникають під час та після виконання вироку вирішуються судом за клопотанням (поданням) прокурора, засудженого, його захисника, законного представника, органу або установи виконання покарань, а також інших осіб, установ або органів у випадках, встановлених законом.

Згідно ч. 2 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подається:

1) до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 2-4, 6, 7 (крім клопотання про припинення примусового лікування, яке подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться установа або заклад, в якому засуджений перебуває на лікуванні), 13-1, 14 частини першої статті 537 цього Кодексу;

2) до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 10 (у частині клопотань про заміну покарання відповідно до частини третьої статті 57, частини першої статті 58, частини першої статті 62 Кримінального кодексу України), 11, 13, 13-2 частини першої статті 537 цього Кодексу;

3) до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого проживає засуджений, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 5, 8, 9, 13-3 частини першої статті 537 цього Кодексу;

4) до суду, який ухвалив вирок, - у разі необхідності вирішення питань, передбачених пунктами 1, 10 (в частині клопотання про заміну покарання відповідно до частини п`ятої статті 53 Кримінального кодексу України), 12 (у разі якщо вирішення питання необхідне в зв`язку із здійсненням судового розгляду, воно вирішується судом, який його здійснює), 14 частини першої статті 537, статті 538 цього Кодексу.

Однак, згідно з ч. 1 ст. 33 КПК України, апеляційні суди не є судами першої інстанції у зв`язку зі зміною чинного законодавства України і позбавлені можливості вирішувати питання щодо виконання вироку, переглядати за нововиявленими або виключними обставинами вироки, постановлені апеляційними судами у першій інстанції за правилами КПК України 1960 року і заяви про перегляд таких вироків апеляційних судів в порядку глави 34 КПК України повинні розглядатися місцевими судами, виходячи з правил територіальної підсудності визначених ст. 32 КПК України.

Відповідно до вимог діючого на цей час кримінального процесуального Кодексу України, судами першої інстанції є лише районні, районні у місті, міські та міськрайонні суди, які мають право ухвалювати вироки або постановлювати ухвали про закриття кримінального провадження.

Згідно з ч. 1 ст. 32 КПК України, кримінальне провадження здійснює суд, у межах територіальної юрисдикції якого вчинено кримінальне правопорушення. У разі якщо було вчинено кілька кримінальних правопорушень, кримінальне провадження здійснює суд, у межах територіальної юрисдикції якого вчинено більш тяжке правопорушення, а якщо вони були однаковими за тяжкістю, - суд, у межах територіальної юрисдикції якого вчинено останнє за часом кримінальне правопорушення.

Враховуючи вищезазначене, розгляд клопотання засудженого ОСОБА_5 про звільнення від відбування додаткового покарання у виді конфіскації, повинен відбуватися у суді першої інстанції.

Суд апеляційної інстанції враховує правові висновки, викладені в Постанові Верховного Суду від 27 лютого 2019 року (справа № 126/2186/17, провадження № 51-7299км18), а саме: якщо після відкриття апеляційного провадження буде встановлено, що воно відкрите за апеляційною скаргою на рішення, яке не підлягає апеляційному оскарженню, апеляційний суд має постановити ухвалу про закриття апеляційного провадження.

Цей висновок ґрунтується на тому, що ст. 129 Конституції України гарантує право на апеляційний перегляд справи, а не кожного судового рішення в межах кримінального провадження, у відповідності з чим КПК визначає, в яких випадках і які рішення слідчих суддів, судів першої інстанції підлягають перегляду в апеляційному порядку. Саме тому апеляційна скарга на судове рішення, яке не підлягає апеляційному оскарженню, не може бути розглянута по суті, а відкрите (розпочате) апеляційне провадження за такою скаргою підлягає закриттю з урахуванням положень ч. 6 ст. 9 КПК.
Враховуючи наведене, апеляційна скарга не може бути предметом розгляду апеляційним судом, а тому апеляційне провадження слід закрити.
Керуючись ст.ст. 399, 405, 407, 422 КПК України, суддя-доповідач,-

ПОСТАНОВИВ:
Закрити апеляційне провадження з розгляду клопотання засудженого ОСОБА_5 про звільнення від відбування додаткового покарання у виді конфіскації всього майна, яке є його власністю, у зв`язку з закінченням строків давності виконання вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 21.06.2010 року.
Клопотання засудженого ОСОБА_5 про звільнення від відбування додаткового покарання у виді конфіскації всього майна, яке є його власністю, у зв`язку з закінченням строків давності виконання вироку Апеляційного суду Дніпропетровської області від 21.06.2010 року, - повернути особі, яка його подала.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом трьох місяців з моменту її проголошення, а засудженим, що тримається під вартою, в той же строк з дня отримання копії ухвали.

Судді Дніпровського
апеляційного суду:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3