ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №626/1375/19 Головуючий I інстанції: ОСОБА_1
Провадження №11кп/818/2465/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст.126-1, ч.ч.3, 4 ст.152 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 грудня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні у приміщенні суду м.Харкова кримінальне провадження за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Харківського районного суду Харківської області від 15 березня 2021 року, -

УСТАНОВИЛА:
Цим вироком

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Банилів-Підгірний Стороженецького району Чернівецької області, громадянина України, із середньо-спеціальною освітою, не працюючого, зареєстрованого та фактично проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

-26.05.1992 року народження Кегичівським районним судом Харківської області за ч.3 ст.81, ст.208, ст.42 КК України ( в редакції 1960 року) на 3 роки позбавлення волі з відстрочкою виконання вироку на строк 2 роки;

-10.11.1992 року Красноградським районним судом Харківської області за ч.2 ст.141 КК України ( в редакції 1960 року) на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

-25.02.2000 року Красноградським районним судом Харківської області за ч.3 ст.117, ч.3 ст.140, ст.42 КК України (в редакції 1960 року) на 7 років позбавлення волі;

-12.02.2001 року Кегичівським районним судом Харківської області за ч.3 ст.140, ст.42 КК України (в редакції 1960 року) на 7 років 2 місяці позбавлення волі;

-12.11.2007 року Красноградським районним судом Харківської області за ч.2 ст.185 КК України на 3 роки обмеження волі із застосуванням ст.75 КК України з іспитовим строком на 2 роки;

-27.03.2008 року Красноградським районним судом Харківської області за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.2 ст.289, ч.1 ст.70 КК України на 5 років позбавлення волі. Був звільнений умовно-достроково на невідбутий строк 1 рік 8 місяців;

засуджено:

-за ч.3 ст.152 КК України на 8 років позбавлення волі;

-за ч.4 ст.152 КК України на 8 років 3 місяці позбавлення волі;

-за ст.126-1 КК України на 1 рік позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, ОСОБА_8 визначено остаточне покарання 8 років 3 місяці позбавлення волі.

Як установив суд, ОСОБА_8 , діючи повторно, в період часу з першого півріччя 2014 року до 31 жовтня 2018 року та з 01 січня 2019 року до 31 березня 2019 року, здебільшого перебуваючи в стані алкогольного або наркотичного сп`яніння, діючи з єдиним злочинним умислом, направленим на вчинення невизначеного числа тотожних злочинних дій сексуального насильницького характеру, пов`язаних із оральним проникненням в тіло іншої особи з використанням геніталій з мотивів задоволення статевої пристрасті, знаходячись за місцем свого мешкання в житловому будинку або в будівлі літної кухні за адресою: АДРЕСА_1 , або в лісі поблизу с.Березівка Красноградського району Харківської області, усвідомлюючи свою фізичну перевагу, а також психологічну і розумову вікову перевагу, систематично застосовуючи з метою подолання опору фізичне насильство щодо своєї малолітньої, а після 19 березня 2019 року неповнолітньої доньки ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , шляхом завдання останній ударів руками по обличчю, фізичного утримування та висловлювання їй погроз фізичної розправи за умови розголошення або опору його діям, які реально сприймались потерпілою, вчиняв дії сексуального характеру. Так, в денний час доби першого півріччя 2014 року, не пізніше 08 червня 2014 року, ОСОБА_8 знаходячись за місцем свого мешкання в житловому будинку за адресою: АДРЕСА_1 , усвідомлюючи, що його дружина ОСОБА_10 відсутня за місцем мешкання та перебуває у лікарні в м.Красноград в зв`язку зі своєю вагітністю, зачинившись від інших дітей, використовуючи свою психологічну і розумову вікову перевагу перед малолітньою донькою ОСОБА_9 , якій на момент вчинення вказаних дій виповнилося лише 9 років, застосовуючи фізичну силу, утримуючи останню за голову, вчинив стосовно неї оральне проникнення своїми геніталіями. В подальшому до 30 жовтня 2018 року, коли був викритий, ОСОБА_8 таємно від інших, систематично вчиняв у відношенні малолітньої ОСОБА_9 дії сексуального характеру. Так, в ніч з 30 на 31 жовтня 2018 року ОСОБА_8 , знаходячись за місцем свого мешкання в житловому будинку за адресою: АДРЕСА_1 , помітивши ОСОБА_9 , яка знаходилась в приміщенні кухні вказаного житлового будинку, усвідомлюючи, що інші члени родини сплять та його дії є таємними, застосовуючи стосовно ОСОБА_9 фізичну силу та погрози нанесення ударів по обличчю, утримуючи останню за голову, вчинив стосовно неї оральне проникнення своїми геніталіями. Злочинні дії ОСОБА_8 припинив, оскільки був викритий дружиною - ОСОБА_10 , яка про даний факт повідомила до правоохоронних органів. Після викриття його злочинної діяльності ОСОБА_8 , побоюючись настання наслідків у вигляді притягнення до кримінальної відповідальності, тимчасово припинив вчинення дій сексуального характеру у відношенні малолітньої ОСОБА_9 .. Проте 01 січня 2019 року близько 23 год. 24 год. ОСОБА_8 , будучи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись за місцем свого мешкання в житловому будинку за адресою: АДРЕСА_1 , усвідомлюючи, що його дружина ОСОБА_10 внаслідок алкогольного сп`яніння спить разом з іншими дітьми, прийшов у кімнату до малолітньої ОСОБА_9 , розбудив її та застосовуючи фізичну силу вчинив стосовно неї оральне проникнення своїми геніталіями. Свої злочинні дії ОСОБА_8 припинив, оскільки потерпіла з метою припинення подальшого ґвалтування розбудила свою молодшу сестру ОСОБА_11 та здійняла шум. Аналогічно ОСОБА_8 продовжив систематично ґвалтувати ОСОБА_9 з 01 січня 2019 року до 31 березня 2019 року, коли знову був викритий. Так, 31 березня 2019 року ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, близько 14 год. 30 хв., знаходячись у будинку за місцем свого мешкання за вказаною вище адресою: усвідомлюючи, що його дружина ОСОБА_8 спить, а дітей поблизу немає, тобто його дії можуть бути таємними, взяв ОСОБА_9 за руку та, долаючи опір, потягнув до будівлі літньої кухні вказаного домоволодіння, де зачинився зсередини шлангом від пилососу. В подальшому ОСОБА_8 , застосовуючи стосовно ОСОБА_9 фізичну силу та погрози нанесення ударів по обличчю, утримуючи останню за голову, вчинив стосовно неї оральне проникнення своїми геніталіями. Злочинні дії ОСОБА_8 припинив, оскільки був викритий дружиною - ОСОБА_10 , яка про даний факт повідомила до правоохоронних органів. Протягом зазначеного періоду потерпіла ОСОБА_9 в силу малолітнього віку та застосування до неї фізичного і психічного насильства, будучи заляканою, змушена була терпіти та приховувати вчинювані стосовно неї дії сексуального характеру.
Крім того, ОСОБА_8 вчинив домашнє насильство при наступних обставинах. Так, в період з 31 березня 2019 року по 01 квітня 2019 року ОСОБА_8 діючи умисно, в порушення вимог ст.28 Конституції України, а також в порушення вимог Закону України «Про запобігання та протидії домашньому насильству», безпричинно, умисно, систематично вчиняв домашнє насильство у вигляді фізичного, психологічного, економічного та сексуального насильства щодо своєї дружини ОСОБА_10 та дітей ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , з якими проживає однією сім`єю за адресою: АДРЕСА_1 , що призвело до фізичних та психологічних страждань, розладу здоров`я, а також погіршення якості життя, що виразилось у формі втрати енергійності, втоми, фізичного дискомфорту, втрати повноцінного побуту та відпочинку, у тому числі втрати самооцінки, позитивних емоцій, негативних переживань, тощо. Так, 31 березня 2019 року близько 15 год. ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, знаходячись у будинку за місцем свого мешкання за адресою: АДРЕСА_1 , усвідомлюючи, що його дружина ОСОБА_8 спить, а дітей поблизу немає, тобто його дії можуть бути таємними, взяв ОСОБА_9 за руку та, долаючи опір, потягнув до будівлі літньої кухні вказаного домоволодіння, де зачинився зсередини шлангом від пилососу. В подальшому ОСОБА_8 , застосовуючи стосовно ОСОБА_9 фізичну силу та погрози нанесення ударів по обличчю, утримуючи останню за голову, вчинив стосовно неї оральне проникнення своїми геніталіями. Злочинні дії ОСОБА_8 припинив, оскільки був викритий дружиною - ОСОБА_10 , яка про даний факт повідомила до правоохоронних органів. Таким чином, ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення пов`язане з домашнім насильством у виді фізичного, психологічного та сексуального характеру, що призвело до фізичного та психологічного страждання. Крім того, ОСОБА_8 перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння 01 квітня 2019 року близько 02 год. 30 хв. прийшов на територію домоволодіння де мешкає зі своєю сім`єю за адресою: АДРЕСА_1 , де в цей час в приміщенні будинку перебувала його дружина - ОСОБА_10 та п`ятеро спільних дітей, а саме ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_3 , ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_6 . ОСОБА_10 усвідомлюючи, що ОСОБА_8 перебуває в стані алкогольного сп`яніння, поводить себе агресивно у зв`язку з тим вона повідомила правоохоронні органи про вчинення ОСОБА_8 зґвалтування доньки та реально побоюючись за своє життя та життя дітей, зачинилась із середини та не впускала його до будинку. В цей час ОСОБА_8 , розуміючи, що на момент зазначених подій був нічний час та у в житловому будинку знаходиться п`ятеро дітей, діючи з прямим умислом, з мотивів помсти за його викриття дружиною ОСОБА_10 у вчиненні зґвалтування доньки, розбив скло у вікні будинку та проник всередину, де виражаючи агресію, почав викрикувати на адресу ОСОБА_10 та своїх малолітніх дітей погрози фізичної розправи. На зауваження ОСОБА_10 та її малолітніх дітей ОСОБА_8 не реагував та навпаки з метою залякування потерпілих погрожував фізичною розправою та завдав удар рукою в ділянку обличчя своєї доньки ОСОБА_9 .. В подальшому ОСОБА_8 , продовжуючи свої злочині дії, в присутності малолітніх дітей почав нищити побутові предмети, що знаходились в приміщенні будинку, а саме: перевернув та розбив холодильник з продуктами харчування, пральну машину, три телевізори та інші меблі, а також мобільні телефони та планшет потерпілих. На зауваження присутніх ОСОБА_8 неодноразово при дітях криками висловлював намір вбити їх матір - ОСОБА_10 .. Погрози ОСОБА_10 сприймала реально, як конкретні, тому, що ОСОБА_8 , перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, пошкоджував побутову техніку та меблі, намагався знайти ніж, погрожуючи їй вбивством, тобто виразив зовні намір позбавити її життя, а також висловлював намір позбавити її життя в майбутньому, чим викликав у потерпілої ОСОБА_10 сприйняття даних дій, як реальної загрози своєму життю, в результаті чого остання будучи роздягненою та босоніж вибігла з будинку та втікаючи побігла до огороду сусіднього домоволодіння, тобто ОСОБА_8 вчинив кримінальне правопорушення пов`язаний з домашнім насильством фізичного та психологічного характеру, що призвело до фізичного та психологічного страждання. Після цього, ОСОБА_8 продовжуючи свої злочинні дії, взяв на території домоволодіння ніж та, розмахуючи ним перед неповнолітньою донькою ОСОБА_9 , яку перед цим роздягненою витягнув на подвір`я на очах інших малолітніх дітей, які голосно плакали та перебували в істеричному стані, почав погрожувати їй тим, що застосує даний ніж та поріже її, зокрема її руки. Реально усвідомлюючи можливість застосування ОСОБА_8 предмета пристосованого для спричинення тілесних ушкоджень, та маючи підстави вважати, що її життю загрожує небезпека, ОСОБА_9 стала на коліна перед своїм батьком ОСОБА_8 та, будучи в істеричному стані, прохала останнього не вчиняти щодо неї насильство. ОСОБА_8 свої погрози щодо фізичної розправи стосовно ОСОБА_9 не реалізував, оскільки залишив місце події почувши, що ОСОБА_10 повідомила про даний факт до поліції та таким чином вчинив насильство фізичного та психологічного характеру, що призвело до фізичного та психологічного страждання. Через декілька годин, близько 06 год. ранку, 01 квітня 2019 року ОСОБА_8 , продовжуючи свої злочинні дії, повернувся до домоволодіння, розташованого за вказаною адресою та, взявши сокиру, зайшов до житлового будинку, де тримаючи в руках вказаний предмет, почав викрикувати на адресу ОСОБА_10 та своїх дітей погрози фізичної розправи. В подальшому він, виражаючи агресію, лякаючи дітей та їхню матір, доводячи їх до істеричного стану, почав ходити по житловому будинку та наносити множину ударів сокирою по побутовим речам та меблям, що знаходились в будинку, таким чином знищуючи їх. Лише усвідомивши, що до місця події можуть прибути працівники поліції, ОСОБА_8 припинив свої злочинні дії та зник з місця події. Таким чином ОСОБА_8 вчинив насильство психологічного та економічного характеру, що призвело до психологічного страждання та неможливості користуватися пошкодженим майном. Внаслідок таких дій з боку ОСОБА_8 потерпіла ОСОБА_10 , ОСОБА_9 ІНФОРМАЦІЯ_7 , ОСОБА_12 ІНФОРМАЦІЯ_8 , ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_9 , ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_10 , ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_11 зазнали погіршення якості життя, а також психологічних та фізичних страждань, що викликали у потерпілих побоювання за свою безпеку, емоційну невпевненість та нездатність захистити себе.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_8 , не оспорюючи обґрунтованості засудження та правильності кваліфікації його дій, просить пом`якшити йому покарання шляхом застосування положень ст.69 КК України через стан його здоров`я.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення захисника ОСОБА_7 , яка підтримала апеляційну скаргу обвинуваченого, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Фактичні обставини кримінального правопорушення і кваліфікація дій ОСОБА_8 за ч.3 ст.152, ч.4 ст.152, ст.126-1 КК України в апеляційній скарзі не оспорюються, тому згідно положень ч.1 ст.404 КПК України висновки суду першої інстанції щодо цих обставин в апеляційному порядку не перевірялися.

Відповідно до вимог ст.65 КК України, суд призначає покарання в межах, установлених у санкції статті Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин, враховуючи його ступінь тяжкості, особу винного та обставини, що пом`якшують і обтяжують покарання. При цьому особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження злочинів.

За змістом ч.1 ст.69 КК України суд, умотивувавши своє рішення, може призначити основне покарання, нижче від найнижчої межі, встановленої в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, або перейти до іншого, більш м`якого виду основного покарання, не зазначеного в санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу за цей злочин, лише за наявності кількох (не менше двох) обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості вчиненого злочину, з урахуванням особи винного.

Як убачається із матеріалів провадження, суд визнав пом`якшуючою покарання обвинуваченого лише одну обставину - щире каяття.

За таких обставин підстави для призначення обвинуваченому ОСОБА_8 покарання із застосуванням положень ст.69 КК України відсутні.

Покарання обвинуваченому ОСОБА_8 призначено необхідне і достатнє для його виправлення та попередження нових злочинів, згідно з вимогами ст.65 КК України.

При цьому враховано ступінь тяжкості вчинених кримінальних правопорушень, які відноситься до нетяжких та особливо тяжких злочинів, дані про особу обвинуваченого, який не працює, одружений, на обліку у лікаря нарколога і лікаря психіатра не перебуває, за місцем фактичного проживання скарги та заяви щодо обвинуваченого не надходили, свою провину визнав повністю.

Судом також було враховано наявність обтяжуючих покарання обставин рецидив злочинів та вчинення злочинів у стані алкогольного сп`яніння.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано дійшов висновку про необхідність призначення покарання у розмірі, який колегія суддів вважає необхідним та достатнім для виправлення обвинуваченого і попередження нових злочинів.

Що стосується посилання в скарзі обвинуваченого на стан свого здоров`я, то це саме по собі, за наявності вищевказаних обставин, не є підставою для призначення більш м`якого покарання.

Таким чином, колегія суддів вважає, що призначене обвинуваченому ОСОБА_8 покарання за своїм видом та розміром є справедливим і підстави для призначення більш м`якого покарання, відсутні.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:
Вирок Харківського районного суду Харківської області від 15 березня 2021 року щодо ОСОБА_8 залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_8 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим в той самий строк з дня отримання копії ухвали.

Головуючий:

Судді: