ДАРНИЦЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.КИЄВА
провадження № 1-кп/753/1561/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"15" листопада 2021 р. м. Київ

головуючого судді - ОСОБА_1
за участю:
секретаря ОСОБА_2 ,
прокурора - ОСОБА_3 ,
захисника ОСОБА_4 ,
обвинуваченого - ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні обвинувальний акт у кримінальному провадженні № 0000254 від 18.05.2021 р. за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 212 КК України,
ВСТАНОВИВ:
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «КОЗАК», (далі ТОВ «КОЗАК»), взято на облік як платника податку ГУ ДПС у м. Києві; зареєстроване 24.03.1998, номер запису про включення відомостей про юридичну особу № 0005085; фактичне місцезнаходження юридичної особи: м. Київ, вул. Ревуцького, 40; види діяльності - код КВЕД 68.10 Купівля та продаж власного нерухомого майна (основний).

Відповідно до протоколу № 104 Загальних зборів учасників ТОВ «КОЗАК» від 01.03.2018, ОСОБА_5 (РНОКПП НОМЕР_1 ) призначено на посаду директора товариства, на якій він перебував до 28.04.2019.

Перебуваючи на зазначеній посаді, ОСОБА_5 виконував організаційно- розпорядчі та адміністративно-господарські функції на товаристві, передбачені статутом ТОВ «КОЗАК», затвердженим протоколом загальних зборів учасників товариства № 15/07 від 15.07.2016 (надалі Статут), тобто згідно примітки до СТ.364 КК України являвся службовою особою, зокрема:

- відповідно до п. 14.1, п. 14.3 ст. 14 Статуту, одноособовим виконавчим органом Товариства є Директор, який без довіреності діє від імені Товариства, представляє Товариство в усіх установах, підприємствах та організаціях, видає накази і розпорядження, підписує договори, листи, заяви, інші офіційні документи, відкриває та закриває рахунки в банках тощо.

- відповідно до п. 14.2 ст. 14 Статуту, Директор має право приймати рішення та здійснювати будь-які дії щодо ділової активності Товариства, за винятком тих, які віднесені Чинним Законодавством та цим Статутом до компетенції Вищого органу управління Товариством (Загальних Зборів Учасників), та оформляти їх в письмовій формі. До компетенції та обов`язків Директора відноситься організація поточної діяльності Товариства, забезпечення відповідності поточної діяльності Товариства Положенням та Правилам Товариства тощо.

Крім того, на ОСОБА_5 відповідно до чинного законодавства України покладено відповідальність за організацію та здійснення контролю за правильністю обчислення та своєчасністю сплати податків, зборів, інших обов`язкових платежів до бюджету, обов`язок дотримуватися вимог Конституції України та чинних нормативно-правових актів, зокрема:

- ст. 67 Конституції України (із змінами та доповненнями) встановлено обов`язок кожного сплачувати податки і збори в порядку і розмірах, встановлених законом.

- ч. 3 ст. 5 Господарського Кодексу України (із змінами та доповненнями) встановлено обов`язок суб`єкта господарювання здійснювати свою діяльність у межах встановленого правового господарського порядку, додержуючись вимог законодавства.

- ч. 1 ст. 49 Господарського Кодексу України (із змінами та доповненнями), встановлено обов`язок суб`єкта підприємництва не порушувати права та законні інтереси місцевого самоврядування і держави.

- ч. 2 ст. 49 Господарського Кодексу України (із змінами та доповненнями) встановлено відповідальність суб`єкта підприємництва за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності як учасник господарських відносин.

- ст. 16 Податкового кодексу України (із змінами та доповненнями) встановлено обов`язок платника податку вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів, подавати до контролюючих органів у порядку, встановленому податковим та митним законодавством, декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів, сплачувати податки та збори в строки та у розмірах, встановлених цим Кодексом та законами з питань митної справи; забезпечувати збереження документів, пов`язаних з виконанням податкового обов`язку, протягом установлених строків.

- п. 3 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» (із змінами та доповненнями) встановлено відповідальність керівника підприємства за організацію бухгалтерського обліку та забезпечення фіксування фактів здійснення всіх господарських операцій у первинних документах, збереження оброблених документів, регістрів і звітності, упродовж встановленого терміну.

- п. 6 ст. 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» (із змінами та доповненнями) встановлено обов`язок керівника підприємства створити необхідні умови для правильного ведення бухгалтерського обліку, забезпечити неухильне виконання всіма підрозділами, службами та працівниками, причетними до бухгалтерського обліку, правомірних вимог бухгалтера щодо дотримання порядку оформлення та подання до обліку первинних документів.

- п. 8 ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» (із змінами та доповненнями) покладено відповідальність за несвоєчасне складання первинних документів і регістрів бухгалтерського обліку та недостовірність відображених у них даних на особу, яка склала та підписала такі документи.

Таким чином, будучи директором ТОВ «КОЗАК», ОСОБА_5 був обізнаний у тому, що ТОВ «КОЗАК» є платником орендної плати за земельну ділянку площею 2,3122 га з кадастровим номером :90:003:0058, розташованою за адресою: м. Київ, вул. Ревуцького, 40.

Так, згідно договору про внесення змін до договору оренди земельної ділянки від 01.12.2016 (надалі Договір), Орендодавець (Київська міська рада) залишає в оренді Орендаря (ТОВ «КОЗАК») вищевказану земельну ділянку для експлуатації та обслуговування комплексу будівель торговельного та адміністративного призначення і благоустрою зеленої зони на вул. Ревуцького, 40 у Дарницькому районі м. Києва.

Відповідно до п. 2.2 Договору, нормативна грошова оцінка зазначеної земельної ділянки згідно витягу з технічної документації Головного управління Держгеокадастру у м. Києві від 01.11.2016 № 34-26-0.5-5322/30-16 становить 129 756 501,21 грн.

Згідно п. 4.2 Договору, річна орендна плата за Земельну ділянку встановлюється у розмірі 6 (шести) відсотків від її нормативної грошової оцінки. У випадку, коли розташовані на Земельній ділянці будівлі, споруди або їх частини здаються в оренду іншим суб`єктам, орендна плата за Земельну ділянку встановлюється у розмірі 10 (десяти) відсотків від нормативної грошової оцінки Земельної ділянки або її частини, що припадає на орендовані площі будівель, споруд або їх частин. Відповідно до п. 4.5 Договору, зміна нормативної грошової оцінки Земельної ділянки та її індексація проводиться без внесення змін та доповнено до цього Договору у порядку та у випадках, передбачених законодавством України. Відповідно до п. 4.6 Договору, орендна плата вноситься Орендарем рівними частками за податковий (звітний) період, який дорівнює календарному місяцю, щомісячно протягом тридцяти календарних днів, наступних за останнім календарним днем звітного (податкового) місяця.

Відповідно до п. 8.4 Договору, Орендар зобов`язаний у випадку зміни нормативної грошової оцінки Земельної ділянки або при зміні функціонального використання об`єкта нерухомості, що розташований на Земельній ділянці, у десятиденний термін в письмовій формі замовити в установленому порядку витяг з технічної документації (довідку) про нову грошову оцінку Земельної ділянки або її частини з урахуванням зазначених змін; у строки, встановлені чинним законодавством, звітувати перед органом доходів і зборів за місцезнаходженням Земельної ділянки про сплату орендної плати.

Згідно з пунктом 286.2 статті 286 Податкового кодексу України (далі за текстом ПКУ) платники плати за землю (крім фізичних осіб) самостійно обчислюють суму податку щороку станом на 1 січня і не пізніше 20 лютого поточного року подають відповідному контролюючому органу за місцезнаходженням земельної ділянки податкову декларацію на поточний рік за формою, встановленою у порядку, передбаченому ст. 46 ПКУ, з розбивкою річної суми рівними частками за місяцями. Подання такої декларації звільняє від обов`язку подання щомісячних декларацій. При поданні першої декларації (фактичного початку діяльності як платника плати за землю) разом з нею подається довідка (витяг) про намір нормативної грошової оцінки земельної ділянки, а надалі така довідка подається у разі затвердження нової нормативної грошової оцінки землі.

Згідно з пунктом 288.1 статті 288 ПКУ, підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку є договір оренди такої земельної ділянки. Органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування, які укладають договори оренди землі, повинні до 1 лютого подавати контролюючому органу за місцезнаходженням земельної ділянки переліки орендарів, з якими укладено договори оренди землі на поточний рік, та інформувати відповідний контролюючий орган про укладення нових, внесення змін до існуючих договорів оренди землі та їх розірвання до 1 числа місяця, що настає за місяцем, у якому відбулися зазначені зміни. Форма надання інформації затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної фінансової політики. Договір оренди земель державної і комунальної власності укладається за типовою формою, затвердженою Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 2882 ст. 288 ПКУ, платником орендної плати є орендар земельної ділянки.

Пунктом 288.3 цієї статті встановлено, що об`єктом оподаткування є земельна ділянка, надана в оренду.

Пунктом 288.4 встановлено, що розмір та умови внесення орендної плати встановлюються у договорі оренди між орендодавцем (власником) і орендарем.

Таким чином, перебуваючи на посаді директора ТОВ «КОЗАК» ОСОБА_5 , після вступу на посаду директора товариства набув статусу службової особи, на яку покладено обов`язок нарахування та сплати земельного податку.

Так, 13.03.2017 директором ТОВ «КОЗАК» ОСОБА_6 (далі Особа 1, матеріали відносно якої виділено в окреме кримінальне провадження) складено та подано до ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м. Києві за адресою: м. Київ, вул. Олександра Кошиця, 3 в електронному вигляді податкову декларацію з плати за землю за 2017 рік, у якій відображено нормативну грошову оцінку земельної ділянки площею 2,3122 га з кадастровим номером :90:003:0058, в розмірі 4909,90 грн за 1 кв. м та визначено суму річної орендної плати у розмірі 7 145 457,67 грн.

У подальшому, директором ТОВ «КОЗАК» Особа 1, який діяв за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, в порушення вимог чинного законодавства, підготовлено, підписано з використанням його електронного цифрового підпису та подано 05.12.2017 до ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м. Києві за адресою: м. Київ, вул. Олександра Кошиця, 3, уточнюючу декларацію з плати за землю за 2017 рік, у якій останній відобразив завідомо неправдиві відомості щодо нормативної грошової оцінки вищевказаної земельної ділянки, зазначивши її у розмірі 1110,39 грн за 1 кв. м та розмір річної орендної плати за землю в сумі 2 475 604,31 грн, внаслідок чого занижено об`єкт оподаткування та зменшено розмір податкового зобов`язання з вказаного податку за 2017 рік на загальну суму 4 669 871,36 грн.

Продовжуючи свої протиправні дії, направлені на умисне ухилення від сплати земельного податку, директор ТОВ «КОЗАК» Особа 1, в порушення вимог п. 4.6 Договору оренди земельної ділянки та п. 288.1 ст. 288 ПКУ, перебуваючи у м. Києві (точного місця в ході досудового слідства встановити не представилося можливим), діючи з прямим умислом та за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, з корисливих мотивів та переслідуючи мету ухилення від сплати земельного податку, маючи реальну можливість перерахувати відповідні кошти до бюджету у повному обсязі, підготував, підписав з використанням свого електронного цифрового підпису та подав 20.02.2018 до ДПІ у Дарницькому районі ГУ ДФС у м. Києві за адресою: м. Київ, вул. Олександра Кошиця, З, декларацію з плати за землю за 2018 рік, у якій відобразив завідомо неправдиві відомості щодо нормативної грошової оцінки вищевказаної земельної ділянки, зазначивши її у розмірі 1110,39 грн за 1 кв. м, та розмір річної орендної плати за землю в сумі 1 540 466,25 грн, чим занизив об`єкт оподаткування та зменшив розмір податкового зобов`язання з вказаного податку, у тому числі за січень 2018 року на суму 439 261,35 грн, які підлягали сплаті до 02.03.2018.

У свою чергу, ОСОБА_5 у березні 2018 року (більш точну дату, час та місце в ході слідства встановити не представилося можливим) вступив у злочинну змову з невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, метою якої стало ухилення від сплати податків шляхом заниження об`єкту оподаткування та зменшення розміру податкового зобов`язання з податку на землю ТОВ «КОЗАК» за користування земельною ділянкою з кадастровим номером :90:003:0058.

Так, ОСОБА_5 , після вступу 02.03.2018 на посаду директора ТОВ «КОЗАК», у порушення вимог п. 4.6 Договору оренди земельної ділянки та п. 288.1 ст. 288 ПКУ, перебуваючи у м. Києві (точного місця в ході досудового слідства встановити не представилося можливим), діючи з прямим умислом та за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, з корисливих мотивів та переслідуючи мету ухилення від сплати земельного податку, маючи реальну можливість перерахувати відповідні кошти до бюджету у повному обсязі, не здійснив перерахунок податкових зобов`язань ТОВ «КОЗАК» з податку на землю за користування земельною ділянкою площею 2,3122 га з кадастровим номером :90:003:0058 та продовжив сплачувати орендну плату за землю відповідно до поданої 20.02.2018 Особа 1 податкової декларації, у якій відображено завідомо неправдиві відомості щодо нормативної грошової оцінки вищевказаної земельної ділянки, зазначивши її у розмірі 1110,39 грн за 1 кв. м, та розмір річної орендної плати за землю в сумі 1 540 466,25 грн, чим занизив об`єкт оподаткування та зменшив розмір податкового зобов`язання з вказаного податку за період березня-грудня 2018 року на загальну суму 4 831 874,87 грн.

Таким чином, ОСОБА_5 , діючи за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, шляхом заниження об`єкту оподаткування та зменшення розміру податкового зобов`язання, занизив належний до сплати податок на землю за період березня-грудня 2018 року на загальну суму 4 831 874,87 грн.

Всього, внаслідок вищевказаних протиправних дій ОСОБА_5 , що діяв за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, матеріали відносно яких виділені в окреме провадження, до місцевого бюджету м. Києва не сплачено податку з плати за землю (земельного податку або орендної плати за земельну ділянку державної або комунальної власності) за період березня-грудня 2018 року на загальну суму 4 831 874,87 грн, що становить 5443 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян та є великими розмірами.

Таким чином, ОСОБА_5 обвинувачується в умисному ухиленні від сплати податку, що входить в систему оподаткування, введеному в установленому законом порядку, вчиненому службовою особою підприємства, за попередньою змовою групою осіб, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у великих розмірах.
Захисник ОСОБА_4 просила звільнити обвинуваченого від кримінальної відповідальності за скоєння інкримінованого кримінального правопорушення за ч.2 ст. 212 КК України на підставі положень ст. 49 КК України у зв`язку із закінченням строків давності та закрити у зв`язку з цим кримінальне провадження, а цивільний позов прокурора залишити без розгляду.

Обвинувачений підтримав клопотання свого захисника та просили звільнити його від кримінальної відповідальності у зв`язку із закінченням строків давності.

Прокурор заперечував проти звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності на підставі положень ст. 49 КК України оскільки на його думку строк давності за скоєння злочину за ч.2 ст. 212 КК України в редакції КК України на цей день становить п`ять років.

Вислухавши думку учасників судового провадження, суд приходить до наступних висновків.

Розглядаючи можливість задоволення клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності, суд виходить із положень глави 24 параграфу 2 КПК України, яка передбачає звільнення особи від кримінальної відповідальності у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність. За змістом ст. 286 КПК України звільнення від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення здійснюється судом. Якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Відповідно до ч. 2 ст. 284 КПК України - кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України - особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки - у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років.

Кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 212 КК України відповідно до ст. 12 КК України відноситься до нетяжкого злочину, санкція якого не передбачає покарання у виді позбавлення волі.

Відповідно до обставин, які викладені у формулюванні обвинувачення, кримінальне правопорушення, передбачене ч.2 ст. 212 КК України, в березні 2018 р.

Таким чином, з часу вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 212 КК України, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_5 минуло понад три роки. Обвинувачений за цей час нових злочинів не скоював, не ухилявся від досудового слідства або суду.

Крім того суд приймає до уваги, що право на звільнення від кримінальної відповідальності є безумовним при дотримання встановлених обставин, до яких ні КК України, ні КПК України не віднесено визнання вини.

Аналіз наведених обставин та вимог закону дозволяє суду зробити висновок про те, що клопотання захисника є обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню, а кримінальне провадження відносно ОСОБА_5 за ч. 2 ст. 212 КК України підлягає закриттю у зв`язку зі звільненням їх від кримінальної відповідальності на підставі п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України.

При цьому суд ураховує, що обвинувачений, якому судом детально роз`яснено підставу звільнення від кримінальної відповідальності, а також його право на розгляд справи незалежним та безстороннім судом для доведення своєї невинуватості, наполягав на задоволенні клопотання про закриття кримінального провадження за нереабілітуючою обставиною - на підставі закінчення строків притягнення до кримінальної відповідальності.

Ураховуючи положення ч.1 ст. 129 КПК України, відповідно до якого цивільний позов може бути задоволений лише при ухваленні обвинувального вироку, суд вважає за необхідне цивільний позов прокурора про відшкодування шкоди залишити без розгляду, зазначивши про це в резолютивній частині ухвали.

На підставі викладеного та керуючись п.2 ч. 1 ст. 49 КК України, ч.2 ст. 284 КПК України,суд
УХВАЛИВ:
Клопотання захисника ОСОБА_4 "Про звільнення особи від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження" - задовольнити.
Звільнити ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 212 КК України на підставі п.2 ч.1 ст. 49 КК України у зв`язку з закінченням строків давності.
Закрити кримінальне провадження № 0000254 від 18.05.2021 р. за обвинуваченням ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 212 КК України у зв`язку зі звільненням обвинуваченого від кримінальної відповідальності.
Цивільний позов прокурора до ОСОБА_5 «Про відшкодування шкоди» - залишити без розгляду.
Ухвала може бути оскаржена до Київського апеляційного суду через Дарницький районний суд м. Києва протягом 5 днів з дня її оголошення.

Суддя ОСОБА_1