ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Апеляційне провадження № 11-кп/818/517/21 Доповідач ОСОБА_1
Справа № 642/5057/18 Головуючий І інстанції ОСОБА_2
Категорія: ч.4 ст.70 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 жовтня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:
головуючого - ОСОБА_1 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
за участю секретаря - ОСОБА_5 ,
прокурора - ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Харкові апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 11 червня 2020 року про задоволення подання адміністрації Державної установи «Первомайська ВК № 117» щодо вирішення питання про застосування покарання за наявності кількох вироків, -

встановила:

Начальник ДУ «Первомайська ВК № 117» звернувся до Первомайського міськрайонного суду Харківської області з поданням, в якому просив вирішити питання про застосування покарання за наявності кількох вироків, оскільки покарання за вироком Малиновського районного суду м. Одеси від 20.11.2018 , зміненого вироком Одеського апеляційного суду від 30.01.2020 відносно ОСОБА_7 , не виконано.
Ухвалою Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 11.06.2020 року подання адміністрації Державної установи «Первомайська ВК № 117» щодо вирішення питання про застосування покарання за наявності кількох вироків відносно засудженого ОСОБА_7 задоволено.
Визначено вважати ОСОБА_7 засудженим за вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 04.07.2019, яким він засуджений за частиною 1 статті 185, частиною 2 статті 185 КК України, на підставі частини 1 статті 70 КК України до 2 років позбавлення волі. На підставі частини 1 статті 71 КК України до призначеного покарання частково приєднане невідбуте покарання за вироком Приморського районного суду м. Одеси від 01.06.2018 за частиною 1 статті 408 КК України та за сукупністю вироків, остаточно призначено до відбування 2 роки 01 місяць позбавлення волі.
Згідно з частиною 4 статті 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, до покарання, призначеного за вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 04.07.2019 , приєднано частково у вигляді одного року позбавлення волі, покарання, призначене за вироком Малинівського районного суду м.Одеси від 20.11.2018, зміненим вироком Одеського апеляційного суду від 30.01.2020 та остаточно призначено до відбування три роки один місяць позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахувати з моменту фактичного затримання з 11.12.2018.
Не погодившись з вказаною ухвалою, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 08.05.2020 року.
Обґрунтовуючи свою апеляційну вимогу, апелянт посилається на те, що судом першої інстанції безпідставно застосовані положення частини 4 статті 70 КК України, оскільки вирок Малиновського районного суду м. Одеси від 20.11.2018 повинен виконуватися самостійно.
Повідомлені належним чином про дату та місце розгляду апеляційної скарги засуджений ОСОБА_7 та його захисник адвокат ОСОБА_8 в судове засідання суду апеляційної інстанції не з`явились, про причини неявки апеляційний суд не повідомили.
Колегія судів вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу без участі засудженого та його захисника, так як в силу вимог частини 4 статті 405 КПК України дані обставини не є перешкодою для апеляційного розгляду.
Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, дослідивши матеріали провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для часткового задоволення апеляційної скарги, з огляду на наступне.
Відповідно до пункту 11 частини 1 статті 537 КПК України під час виконання вироків суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про застосування покарання за наявності кількох вироків.
З матеріалів судового провадження вбачається, що ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , раніше судимий:
01.06.2018 року вироком Приморського районного суду м. Одеси за частиною 1 статті 408 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі статті 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 1 рік;
20.11.2018 року вироком Малиновського районного суду м. Одеси за частиною 3 статті 185 КК України до 3 років позбавлення волі, на підставі статті 75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком на 2 роки;
Вироком Одеського апеляційного суду від 30.01.2020 вирок Малиновського районного суду м. Одеси від 20.11.2018 скасовано в частині призначення покарання та ухвалено в цій частині новий вирок, яким призначено покарання ОСОБА_7 за вчинення злочину, передбаченого частиною 3 статті 185 КК України у виді позбавлення волі на строк три роки.
На підставі частини 4 статті 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за вироком Приморського районного суду м. Одеси від 01.06.2018, більш суворим, призначеним за цим вироком, та остаточно визначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів у виді трьох років позбавлення волі.
На підставі статті 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з іспитовим строком два роки, та покладено на нього обов`язки, передбачені пунктами 1, 2 частини 1 статті 76 КК України.
В решті вирок залишено без змін.
Вирок набрав чинності 30.01.2020 року.
Вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 04.07.2019 ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених частиною 1 статті 185, частиною 2 статті 185 КК України і призначено йому покарання: за частиною 1 статті 185 КК України у виді позбавлення волі на строк один рік, за частиною 2 статті 185 КК України у виді позбавлення волі на строк два роки.
Відповідно до частини 1 статті 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк два роки.
На підставі частини 1 статті 71 КК України до призначеного покарання приєднано невідбуту частину покарання один місяць позбавлення волі, призначене вироком Приморського районного суду м. Одеси від 01.06.2018 за частиною 1 статті 408 КК України і за сукупністю вироків призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк два роки один місяць.
Вирок набрав чинності 03.10.2019.
Станом на дату звернення Державної установи «Первомайська ВК № 117» з поданням до суду ОСОБА_7 відбував покарання за вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 04.07.2019.
Призначаючи остаточне покарання ОСОБА_7 за правилами 4 статті 70 КК України у виді трьох років одного місяця позбавлення волі, судом першої інстанції не враховано, що на той час ОСОБА_7 відбував покарання, призначене вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 04.07.2019, яким на підставі частини 1 статті 71 КК України до призначеного покарання приєднано невідбуту частину покарання один місяць позбавлення волі, призначене вироком Приморського районного суду м. Одеси від 01.06.2018 за частиною 1 статті 408 КК України і за сукупністю вироків призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк два роки один місяць.
При цьому, вироком Одеського апеляційного суду від 30.01.2020 на підставі частини 4 статті 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за вироком Приморського районного суду м. Одеси від 01.06.2018, більш суворим, призначеним за цим вироком, та остаточно визначено ОСОБА_7 покарання за сукупністю злочинів у виді трьох років позбавлення волі, на підставі статті 75 КК звільнено ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з іспитовим строком два роки.
Отже, покарання, призначене вироком Приморського районного суду м. Одеси від 01.06.2018 було приєднано двічі, що суперечить положенням КК України.
На час апеляційного перегляду ухвали Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 11.06.2020 ОСОБА_7 звільнений з Державної установи «Первомайська виправна колонія (№ 117)» 11.01.2021 за відбуттям строку покарання та вибув за адресою: АДРЕСА_1 .
З врахуванням викладеного та враховуючи положення пунктів 22, 23 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2003 № 7 «Про практику призначення судами кримінального покарання», апеляційний суд дійшов висновку, що судом першої інстанції при визначенні покарання ОСОБА_7 за правилами 4 статті 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, до покарання, призначеного за вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 04.07.2019, шляхом приєднання частково у вигляді одного року позбавлення волі, покарання, призначеного за вироком Малинівського районного суду м.Одеси від 20.11.2018, зміненого вироком Одеського апеляційного суду від 30.01.2020, та визначення остаточного призначення до відбування три роки один місяць позбавлення волі не враховано, що вироком Ленінського районного суду м. Харкова від 04.07.2019 за частиною 1 статті 185, частиною 2 статті 185 КК України у виді 2 років позбавлення волі на підставі частини 1 статті 71 КК України частково приєднане невідбуте покарання за вироком Приморського районного суду м. Одеси від 01.06.2018, яке також приєднано вироком Одеського апеляційного суду від 30.01.2020, а тому покарання, призначене вироком Малинівського районного суду м.Одеси від 20.11.2018, має виконуватися самостійно, у зв`язку з чим апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 підлягає частковому задоволенню, а оскаржувана ухвала скасуванню в цій частині з постановленням нової ухвали у відповідній частині.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419, 424, 537 КПК України, -

п о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Первомайського міськрайонного суду Харківської області від 11 червня 2020 року скасувати в частині визначення покарання ОСОБА_7 згідно з частиною 4 статті 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання призначених покарань, до покарання, призначеного за вироком Ленінського районного суду м.Харкова від 04.07.2019, шляхом приєднання частково у вигляді одного року позбавлення волі, покарання, призначеного за вироком Малинівського районного суду м.Одеси від 20.11.2018, зміненого вироком Одеського апеляційного суду від 30.01.2020, та визначення остаточного призначення до відбування три роки один місяць позбавлення волі та у відповідній частині постановити нову ухвалу.
Покарання, призначене вироком Малинівського районного суду м.Одеси від 20.11.2018, виконувати самостійно.
В іншій частині ухвалу залишити без змін.
Ухвала суду апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги оскарженню в касаційному порядку не підлягає відповідно до статті 424 КПК України.

Головуючий

Судді: