Дата документу 26.04.2021 Справа № 323/731/18
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ЄУ № 323/731/18 Головуючий в 1 інстанції ОСОБА_1
Провадж. № 11-кп/807/556/21 Доповідач в 2 інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

захисника адвоката ОСОБА_8

розглянула 26 квітня 2021 року у відкритому судовому засіданні в м. Запоріжжі матеріали провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 20 листопада 2020 року про пом`якшення покарання у зв`язку із зміною закону України про кримінальну відповідальність відносно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 05.06.2020 року за ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 185, ч.2 ст. 185, ч.1 ст. 263, ч.1 ст. 309, ч.2 ст. 309, ст.ст. 70, 71 КК України до остаточного покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 4 місяці.

Встановлені ухвалою суду першої інстанції обставини:

до Оріхівського районного суду Запорізької області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 , який відбуває покарання в Державній установі «Оріхівська виправна колонія (№88)», про перегляд його кримінального провадження у зв`язку з набранням чинності Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VIII (надалі - Закон № 2617-VIII).

Ухвалою Оріхівського районного суду Запорізької області від 20 листопада 2020 року:
клопотання засудженого ОСОБА_7 про пом`якшення покарання у зв`язку із зміною закону України про кримінальну відповідальність - задоволено.

Замінено покарання у виді 2 років позбавлення волі, призначене ОСОБА_7 вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 05.06.2020 року за ч. 1 ст. 309 КК України, на покарання у виді 2 років обмеження волі.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

На підставі ч.4 ст.70 КК України частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 02.04.2018 року, та призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.

На підставі ст.71 КК України частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 09.10.2017 року, та призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 4 місяці.

Обґрунтовуючи вказане рішення, суд вказав, що 01.07.2020 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» від 22.11.2018 № 2617-VIII, яким у кримінальному законі запроваджений інститут кримінальних проступків, і засуджений ОСОБА_7 має право на заміну раніше призначеного покарання за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на покарання у виді обмеження волі.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 не погоджується з оскаржуваною ухвалою, просить рішення першої інстанції змінити на його користь, пом`якшивши вирок суду від 05.06.2020 року та застосувавши відносно нього ст. 81 КК України.

В обґрунтування своїх вимог зазначає, що суд неправомірно погіршив його становище, а саме не застосував до нього положення ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року, оскільки згідно вироку від 05.06.2020 року йому на підставі ч.5 ст.72 КК України було зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.07.2018 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Встановлені судом апеляційної інстанції обставини та мотиви, з яких суд виходив при постановленні ухвали.

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

За змістом клопотання засудженого, поданого в порядку ст. 537 КПК України до Оріхівського районного суду Запорізької області, ОСОБА_7 наполягав на застосуванні до нього Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року щодо пом`якшення призначеного йому покарання.

В апеляційній скарзі ОСОБА_7 , посилаючись на те, що вироком від 05.06.2020 року йому на підставі ч.5 ст.72 КК України було зараховано у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.07.2018 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, томумісцевий суд безпідставно, привівши вказаний вирок у відповідність до Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень» № 2617- VIII від 22.11.2018, не застосував до нього положення ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 року.

Згідно вироку Оріхівського районного суду Запорізької області від 05.06.2020 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15, ч.2 ст.185, ч.2 ст.185, ч.1 ст.263, ч.1 ст.309, ч.2 ст.309 Кримінального кодексу України та йому призначено покарання: за ч.2 ст.15, ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 1 рік; за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч.1 ст.263 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки; за ч.1 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за ч.2 ст.309 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ч.1 ст.70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. На підставі ч.4 ст.70 Кримінального кодексу України частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 02.04.2018 року, та призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців. На підставі ст.71 Кримінального кодексу України частково приєднано не відбуту частину покарання за вироком Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 09.10.2017 року, та призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у вигляді позбавлення волі на строк 5 років 4 місяці (а.п. 22-27).

При цьому вказаним вироком згідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції станом на 01.03.2017 року) зараховано ОСОБА_7 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 26.07.2018 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.п. 27).

Судова колегія наголошує, що оскаржуваною ухвалою вирішувалося лише питання стосовно зміни покарання у виді 2 років позбавлення волі, призначеного ОСОБА_7 вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 05.06.2020 року за ч. 1 ст. 309 КК України, на покарання у виді 2 років обмеження волі.

Стосовно повторного застосування до засудженого положень ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року, про що йдеться в апеляційній скарзі засудженого, то на переконання колегії суддів повторне зараховування у строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення з 26.07.2018 року по день набрання вироком законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, вочевидь є зайвим.

Судом під час ухвалення оскаржуваного рішення фактично вирішувалося питання лише щодо покарання за ч. 1 ст. 309 КК України внаслідок положень Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року. При цьому, інших питань суд не торкався.

В частині застосування ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015 року вирок суду залишено без змін, а тому правове становище засудженого не погіршувалося, що спростовує доводи апелянта в даній частині.

Отже, колегія суддів, не вбачає правових підстав для повторного застосування до засудженого ОСОБА_7 положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Крім того, судова колегія зауважує, що доводи апеляційної скарги засудженого щодо застосування до нього положень ст. 81 КК України, що не було предметом розгляду в суді першої інстанції, не заслуговують на увагу, оскільки засуджений ОСОБА_7 подав в місцевий суд заяву саме в порядку ст. 74 КК України та Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року щодо пом`якшення призначеного йому покарання, і рішення місцевого суду ухвалено з дотриманням норм закону України про кримінальну відповідальність та положень Розділу 8 КПК України, відповідає вимогам ст. 370 КПК України щодо законності, обґрунтованості та вмотивованості судового рішення.

З урахуванням наведеного, доводи апеляційної скарги засудженого є безпідставними.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 20 листопада 2020 року про пом`якшення покарання у зв`язку із зміною закону України про кримінальну відповідальність відносно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення, касаційному оскарженню не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4