Справа № 646/4483/21
№ провадження 1-в/646/283/2021
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20.07.21 року м.Харків

Червонозаводський районний суд м. Харкова у складі

головуючого - судді ОСОБА_1 ,

з участю секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3 ,

захисника адвоката ОСОБА_4 ,

засудженого ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у режимі відео конференції між судом та ДУ «Диканівська виправна колонія №12» клопотання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання»,

в с т а н о в и в:
До суду надійшло клопотання ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення за період з 20.10.2017р. по 01.11.2017р., 07.04.2020р. по 28.09.2020р та з 29.09.2020р. по 24.11.2020 р. у строк покарання за правилами ч.5 ст.72 КК України.

В судовому засіданні засуджений підтримав своє клопотання, пояснивши, що період з 20.10.2017р. по 01.11.2017р. це строк його тримання в умовах СІЗО у Російській Федерації, період з 07.04.2020р. по 28.09.2020р. це строк перебування його у медичній установі з умовами тримання, як у СІЗО, а період з 29.09.2020р. по 24.11.2020р. це час його етапування з Російської Федерації до виправного закладу в Україні.

Захисник в судовому засіданні підтримав клопотання засудженого, зазначивши, що є всі підстави для зарахування засудженому у строк покарання вищевказаних періодів як строків попереднього ув`язнення.

Прокурор у судовому засіданні заперечував проти задоволення клопотання засудженого, посилаючись на те, що положення Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ вже були застосовані до ОСОБА_5 та йому було зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Підстави для зарахування у строк покарання строк попереднього ув`язнення за періоди, які зазначені у клопотанні засудженого, у суду відсутні, оскільки вказаний період не є попереднім ув`язненням в розумінні Закону України «Про попереднє ув`язнення».
Вислухавши осіб, які беруть участь у справі, дослідивши матеріали клопотання та матеріали особової справи засудженого, суд приходить до таких висновків.

В ході судового розгляду справи судом встановлено, що вироком Бєжицького районного суду м. Брянська від 31 липня 2017 року ОСОБА_5 засуджений за п. «а» ч. 4 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30 п.п. «а», «г» ч. 4 ст. 228.1 КК Російської Федерації до покарання у виді 10 років 6 місяців позбавлення волі, з відбуванням покарання у виправній колонії суворого режиму. Строк покарання ОСОБА_5 обчислюється з 31 липня 2017 року із зарахуванням до нього строку тримання під вартою з 11 лютого 2016 року по 30 липня 2017 року.
Апеляційною ухвалою судової колегії у кримінальних справах Брянського обласного суду від 20 жовтня 2017 року вирок Бєжицького районного суду м. Брянська від 31 липня 2017 року залишений без змін.
Вирок Бєжицького районного суду м. Брянська від 31 липня 2017 року набрав законної сили 20 жовтня 2017 року.
Ухвалою Марківського районного суду Луганської області від 01 липня 2019 року, яка набрала законної сили 09 липня 2019 року, задоволено клопотання Міністерства юстиції України та приведено у відповідність із законодавством України вирок Бєжицького районного суду м. Брянська від 31 липня 2017 року, за яким ОСОБА_5 визнано таким, що вважається засудженим за ч. 3 ст. 307, ч. 1 ст. 15 ч. 3 ст. 307 КК України на підставі ч.1 ст. 70 КК України до 10 років 6 місяців позбавлення волі. Початок строку відбування покарання ОСОБА_5 рахується з 31 липня 2017 року, зарахувано у строк відбування покарання строк тримання ОСОБА_5 під вартою з 11 лютого 2016 року до 30 липня 2017 року включно.
Ухвалою Луганського апеляційного суду від 18.03.2021 року ухвалу Марківського районного суду Луганської області від 01 липня 2019 року змінено в частині зарахування попереднього увязнення у строк покарання та зараховано ОСОБА_5 у строк покарання термін попереднього ув`язнення з 11 лютого 2016 р. по 30 липня 2017 р. в редакції ч. 5 ст. 72 КК України відповідно до Закону України № 838-VIII із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвалою Червонозаводського районного суду м.Харкова від 29.12.2020 року ОСОБА_5 зараховано строк попереднього ув`язнення з 11 лютого 2016 по 20 жовтня 2017 року у строк покарання, призначеного вироком Бєжицького районного суду м. Брянська від 31 липня 2017 року відповідно до частини 5 статті 72 Кримінального кодексу України (в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, з урахуванням положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 р., зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В п. 2 розділу ІІ «Прикінцеві положення» закону зазначено, що цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення відповідно до кримінально-процесуального законодавства України є запобіжним заходом щодо обвинуваченого, підсудного, підозрюваного у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі, та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Статтею 3 Закону України «Про попереднє увязнення» визначено, що підставою для попереднього ув`язнення є вмотивоване рішення суду про обрання як запобіжного заходу тримання під вартою або про застосування тимчасового чи екстрадиційного арешту, винесене відповідно до Кримінального і Кримінального процесуального кодексів України та/або рішення компетентного органу іноземної держави у випадках, передбачених законом.

При цьому у строк попереднього ув`язнення за нормами КПК включається строк: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Великою Палатою Верховного Суду у Постанові від 29.08.2018 р. надано правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), відповідно до п. 106 якої, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Таким чином, ОСОБА_5 підлягає зарахуванню у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 11 лютого 2016 року по 20 жовтня 2017 року відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі. Вказаний період був зарахований засудженому ухвалою Червонозаводського районного суду м.Харкова від 29.12.2020 року.

Що стосується клопотання засудженого про зарахування йому у строк попереднього ув`язнення трьох зазначених у його клопотанні періодів з дня набрання вироком законної сили та до прибуття до виправної колонії, то законні підстави для такого зарахування у суду відсутні, оскільки ці періоди не є попереднім ув`язненням в розумінні Закону України «Про попереднє ув`язнення».
Враховуючи викладене, суд дійшов висновку, що клопотання засудженого про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання задоволенню не підлягає.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (у редакції від 26.11.2015 р.), керуючись ст.ст. 537, 539 КПК України, суд,-

у х в а л и в:
Відмовити у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відповідно до Закону України від 26.11.2015 року № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».

Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду протягом семи днів з дня її оголошення, а засудженим в той же строк з моменту отримання копії ухвали.Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

Суддя ОСОБА_1