Житомирський апеляційний суд
Справа №274/1537/21 Головуючий у 1-й інст. ОСОБА_1
Категорія ст. 72 КК України Доповідач ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04 серпня 2021 року Житомирський апеляційний суд
в складі: головуючого ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю: секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі суду в м. Житомирі матеріали провадження № 274/1537/21 за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 29 квітня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, -

в с т а н о в и в:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду скасувати, постановити нову ухвалу, якою зарахувати йому у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 01.02.2019 року по 08.12.2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, постановленою без повного та всебічного з`ясування обставин справи. Зазначає, що у вказаний період до нього був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою, а не у виді домашнього арешту, як зазначено судом першої інстанції, а тому зазначений строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню у строк покарання за правилами ч.5 ст. 72 КК України.

В ухвалі суду зазначено, що засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 01.02.2017 року по 20.08.2018 року, а також зарахувати в строк відбування покарання період з 29.01.2019 року по час прибуття в колонію 08.12.2020 року з розрахунку день за два на підставі ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року.

Проте, судом встановлено, що ОСОБА_7 засуджений 12 квітня 2019 року Іванівським районним судом Київської області за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 289, ст. 198, ч. 4 ст. 70КК України до 5 років позбавлення волі. Зараховано в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 01.02.2017 року по 20.08.2018 року. Ухвалою Київського апеляційного суду від 11.06.2019 року зазначений вирок змінено в частині покарання та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_7 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 15.02.2017 року по 20.08.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирок набрав законної сили 11.06.2019 року.
Вироком Бородянського районного суду Київської області від 26.11.2019 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 263, ч. 1, 2 ст. 70, ч. 4 ст. 70 КК України до 6 років позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 11.02.2020 року.
Вироком Іванівського районного суду Київської області від 20.03.2020 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 3 ст. 185, ч. 1, 4 ст. 70, ч. 2 ст. 71 КК України до 6 років 1 місяця позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 22.04.2020 року.
Вироком Вишгородського районного суду Київської області від 18.05.2020 року ОСОБА_7 засуджений за ч. 3 ст. 185, ч. 4 ст. 70 КК України до 6 років 3 місяців позбавлення волі та на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_7 до строку покарання зараховано попереднє ув`язнення з 15.02.2017 року по 20.08.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вирок набрав законної сили 27.10.2020 року.
Початок строку відбування покарання: 29.01.2019р.
Враховуючи наведене, суд першої інстанції прийшов до висновку, що клопотання ОСОБА_7 задоволенню не підлягає, оскільки ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 18.05.2020р., який набрав законної сили 27.10.2020 року. Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислюється з 29 січня 2019 року відповідно до вироку Бородянського районного суду Київської області від 26.11.2019 року, і на підставі ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_7 до строку покарання зараховано попереднє ув`язнення з 15 лютого 2017 року по 20 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Разом з тим, строк перебування особи під цілодобовим домашнім арештом не є строком попереднього ув`язнення, тому цей строк не зараховується до строку призначеного за вироком суду покарання. ОСОБА_7 був поміщений до СІЗО в статусі засудженого за вироком суду, тому правових підстав для зарахування у строк покарання строку попереднього ув`язнення за попереднім вироком та зарахування в строк відбування покарання строку перебування під домашнім арештом немає
Заслухавши доповідача, пояснення засудженого ОСОБА_7 в підтримання апеляційної скарги, думку прокурора в заперечення апеляційної скарги, перевіривши доводи апеляційної скарги та матеріали провадження в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду, викладеному в п. 106 постанови від 29 серпня 2018 року (провадження № 13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.
Відповідно до положень ст. 72 ч.5 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження, засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 18.05.2020 року, який набрав законної сили 27.10.2020 року. Строк відбування покарання ОСОБА_7 обчислюється з 29 січня 2019 року відповідно до вироку Бородянського районного суду Київської області від 26.11.2019 року, і на підставі ч. 5 ст.72 КК України ОСОБА_7 до строку покарання зараховано попереднє ув`язнення з 15 лютого 2017 року по 20 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Згідно протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину ОСОБА_7 було затримано 29.01.2019 року (а.п.9).
Зі змісту вироку Вишгородського районного суду Київської області від 18.05.2020 року, копію якого було надано спецвідділом РВК №73, вбачається, що кримінальні правопорушення, за вчинення яких було засуджено ОСОБА_7 , останній скоїв у період листопад-грудень 2018 року, тобто, після 20.06.2017 року, а тому ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII не підлягає застосуванню в даному випадку.
За таких обставин, колегія суддів вважає, що доводи засудженого про можливість зарахування строку попереднього ув`язнення за вироком Вишгородського районного суду Київської області від 18.05.2020 року з 01.02.2019 року по 08.12.2020 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі є безпідставними.

Доводи апелянта про те, що у вказаний період до нього був застосований запобіжний захід у виді тримання під вартою, а не у виді домашнього арешту, як зазначено судом першої інстанції, а тому зазначений строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню у строк покарання за правилами ч.5 ст. 72 КК України, апеляційний суд вважає такими, що не впливають на правильність висновків місцевого суду, оскільки як було встановлено при апеляційному розгляді, період тримання під вартою ОСОБА_7 з 01.02.2019 року по 08.12.2020 року у будь-якому разі не підлягає зарахуванню за ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №838-VIII, оскільки злочини, за вчинення яких останнього було затримано, він вчинив в період дії ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України №2046-VIII, що передбачає зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання з розрахунку день за день.
Отже, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання.

На підставі викладеного, ухвала суду першої інстанції відповідає вимогам кримінального процесуального закону і підстав для її скасування немає.
Керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд, -

п о с т а н о в и в :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення.

Ухвалу Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 29 квітня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання без зміни.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Судді: