Рівненський апеляційний суд
_______________________________________________________
У Х В А Л А
Іменем України

13 травня 2021 року м. Рівне

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Рівненського апеляційного суду у складі :
ОСОБА_1 , ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
з участю:
прокурора ОСОБА_4 ,
секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в режимі відеоконференції кримінальне провадження№ 0000201 за апеляційною скаргою прокурора Сарненської місцевої прокуратури ОСОБА_6 на вирок Сарненського районного суду Рівненської області від 30 грудня 2020 року стосовно
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця та мешканця АДРЕСА_1 , громадянина України, з середньою освітою, непрацюючого, неодруженого, раніше судимого Сарненським районним судом 15 грудня 2014 року за ч. 3 ст. 185 КК України до чотирьох років шести місяців позбавлення волі, звільненого 30 травня 2018 року умовно-достроково від невідбутого покарання на строк 1 рік 16 днів, обвинуваченого у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України,
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Інгулець Дніпропетровської області, мешканця АДРЕСА_2 , громадянина України, з середньою освітою, непрацюючого, неодруженого, раніше не судимого, обвинуваченого у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України,

в с т а н о в и л а :

Цим вироком ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України, та призначено покарання за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України - у виді позбавлення волі на строк три роки; за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк чотири роки шість місяців. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим визначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки шість місяців. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 від відбування покарання звільнено з випробуванням з іспитовим строком три роки з покладенням відповідно до ст. 76 цього Кодексу обов`язків: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, та призначено покарання у виді позбавлення волі на строк чотири роки. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_8 від відбування покарання звільнено з випробуванням з іспитовим строком два роки шість місяців з покладенням відповідно до ст. 76 цього Кодексу обов`язків: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Судом вирішено питання щодо речових доказів.

Згідно вироку суду, 9 лютого 2020 року біля 2 години ОСОБА_7 умисно з корисливих мотивів, маючи на меті обернути на свою користь чуже майно, шляхом пошкодження вікна проник до належного ОСОБА_9 приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 » по АДРЕСА_3 , звідки повторно таємно викрав належні потерпілій: одні нові труси марки «Indena», вартістю 63 грн. 02 коп.; одну чоловічу сумку торгової марки «Beierwei», - 142 грн. 50 коп.; одну дорожню сумку торгової марки «Sports», -190 грн. 26 коп.; одні нові труси марки «Doomilai», - 47 грн. 20 коп., одні нові джинси марки «BR-BARON», - 477 грн. 33 коп.; одну пару нових кросівок марки «Adidas», - 1233 грн. 33 коп.; цукор масою 1 кг, - 21 грн. 43 коп.; одну упаковку нових станків для гоління марки «Gillette», - 32 грн. 90 коп.; дві нові приправи марки «Deko», масою 25 г кожна, вартістю 3 грн. 71 коп. за кожну на загальну суму 7 грн. 42 коп.; дві нові приправи марки «Мівіна куряча», масою 80 г кожна, вартістю 6 грн. 40 коп. за кожну на загальну суму 12 грн. 80 коп.; одну нову упаковку «Лавровий лист» масою 20 г, - 4 грн. 83 коп., одну нову упаковку «Порошок гірчичний», масою 50 г, - 5 грн. 10 коп.; одну нову упаковку приправи для домашньої ковбаси марки «Любисток», масою 30 г, - 5 грн. 50 коп., а всього викрав чуже майно на загальну суму 2243 грн. 62 коп., і помістивши викрадене в поліетиленовий пакет, через той же віконний отвір вийшов з приміщення торгівельної установи, викраденим розпорядився на свій розсуд.
19 лютого 2020 року біля 2 години ОСОБА_7 умисно з корисливих мотивів, маючи на меті обернути на свою користь чуже майно, шляхом пошкодження вікна, проник до належного ОСОБА_10 приміщення кафе « ІНФОРМАЦІЯ_4 » по АДРЕСА_3 , звідки повторно таємно викрав належні потерпілій: гроші в сумі 150 грн.; 2 пляшки горілки марки «NEMIROFF особлива», ємністю 1 л кожна, вартістю 182 грн. 03 коп. за кожну на загальну суму 364 грн. 06 коп.; 2 пляшки горілки марки «ZUBROWKA BISON GRASS» ємністю 1 л кожна, вартістю 179 грн. 33 коп. за кожну на загальну суму 358 грн. 66 коп.; 1 пляшку горілки марки «ZUBROWKA BIALA» ємністю 1 л, вартістю 182 грн. 18 коп.; 7 пачок цигарок марки «Winston BLUE» вартістю 49 грн. 63 коп. за кожну на загальну суму 347 грн. 41 коп.; 660 г риби сушеної «Янтарна» на суму 236 грн. 74 коп.; 2 пляшки води марки «PEPSI» ємністю 2 л кожна, вартістю 26 грн. 11 коп. за кожну на загальну суму 52 грн. 22 коп.; 7 банок слабоалкогольного напою марки «REVO» ємністю 0,5 л кожна, вартістю 32 грн. 67 коп. за кожну на загальну суму 228 грн. 69 коп.; 4 пляшки пива марки «Жигулівське» ємністю 0,5 л кожна, вартістю 18 грн. 04 коп. за кожну на загальну суму 72 грн. 16 коп.; 570 г ковбаси сиров`яленої марки «Італійська» вартістю 205 грн. 43 коп.; 347 г ковбаси сиров`яленої марки «Золотиста» вартістю 54 грн. 71 коп., а всього викрав чужого майна на загальну суму 2252 грн. 26 коп., та викрадене помістив в поліетиленовий пакет і через той же віконний отвір вийшов з приміщення торгівельної установи, викраденим розпорядився на власний розсуд.
31 травня 2020 року біля 2 години ОСОБА_7 за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_8 умисно з корисливих мотивів, маючи на меті обернути на свою користь чуже майно, шляхом пошкодження вікна проникли до належного ОСОБА_11 приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_5 » по АДРЕСА_4 , звідки повторно таємно викрали: гроші в сумі 17 грн.; 1 пляшку горілки марки «NEMIROFF особлива» ємністю 1 л вартістю 220 грн. 67 коп.; 2 пляшки горілки марки «Козацька рада класична» ємністю 0,5 л кожна, вартістю 91 грн. 47 коп. за кожну на загальну суму 182 грн. 94 коп.; 2 пляшки горілки марки «Козацька рада класична» ємністю 0,25 л кожна, вартістю 47 грн. 67 коп. за кожну на загальну суму 95 грн. 34 коп.; 5 пляшок горілки марки «Златогор чиста сльоза» ємністю 0,5 л кожна, вартістю 95 грн. 80 коп. за кожну на загальну суму 479 грн. 00 коп.; 2 пляшки горілки марки «Златогор чиста сльоза» ємністю 0,25 л кожна, вартістю 50 грн. 06 коп. за кожну на загальну суму 100 грн. 12 коп.; 1 пляшку горілки марки «Мороша джерельна» ємністю 0,5 л, вартістю 89 грн. 60 коп.; 1 пляшку горілки марки «Горілочка класична» ємністю 0,5 л, - 58 грн. 89 коп.; 2 пляшки горілки марки «Горілочка класична» ємністю 0,25 л кожна, вартістю 37 грн. 52 коп. за кожну на загальну суму 75 грн. 04 коп.; 1 пляшка коньяку марки «Шабо 3 зірки» ємністю 0,5 л, вартістю 124 грн. 33 коп.;1 упаковку вареників з картоплею, масою 1 кг, - 29 грн.; 1 упаковку пельменів домашніх, масою 1 кг, - 32 грн.; 2 пачки цигарок марки «West синій», вартістю 45 грн. 97 коп. за кожну, на загальну суму 91 грн. 94 коп.; 4 пачок цигарок марки «LM синій», вартістю 45 грн. 24 коп. за кожну, на загальну суму 180 грн. 96 коп.; 6 пачок цигарок марки «LM» вартістю 42 грн. 54 коп. за кожну, на загальну суму 255 грн. 24 коп.; 2 пачки цигарок марки «LM з капсулою», вартістю 38 грн. 46 коп. за кожну, на загальну суму 76 грн. 92 коп.; 1 пачка цигарок марки «BOND синій», - 50 грн. 92 коп.; 4 пачки цигарок марки «BOND 25», вартістю 47 грн. 04 коп. за кожну, на загальну суму 188 грн. 16 коп.; 4 пачки цигарок марки «Strong синій 20» вартістю 40 грн. 94 коп. за кожну на загальну суму 163 грн. 76 коп.; 1 пляшку олії соняшникової марки «Почаївська Рудня», ємністю 1 л, - 25,33 грн.; 1 упаковка пшона, масою 1 кг, - 14 грн. 80 коп.; 2 упаковки гороху, масою 1 кг, вартістю 11 грн. за кожну на загальну суму 22 грн.; 1 упаковку макаронів марки «Екос», масою 1 кг, - 19 грн. 32 коп.; 792 г ковбаси сиров`яленої марки «Іспанська», загальною вартістю 54 грн. 45 коп.; 1 консерву скумбрія, масою 250 г, - 25 грн. 17 коп.; 1 упаковку рису, масою 1 кг, - 24 грн. 12 коп.; 460 г сардельок, загальною вартістю 32 грн. 70 коп.; 3 кг котлет шкільних, вартістю 41 грн. 70 коп. за 1 кг, вартістю 125 грн. 10 коп.; 3 упаковки майонезу марки «Провансаль», масою 190 г кожна, вартістю 8 грн. 30 коп. за одну на загальну суму 24 грн. 90 коп.; 3 упаковки кетчупу марки «Руно лагідний», масою 300 г кожна, вартістю 10 грн. 85 коп. за кожну, на загальну суму 32 грн. 55 коп.; 4 пакет и поліетиленові, вартістю 1 грн. 85 коп. за кожний на загальну суму 7 грн. 40 коп.; 3 упаковки солі, масою 1 кг кожна, вартістю 5 грн. 26 коп. за кожну, на суму 15 грн. 78 коп., а всього викрали чужого майна на загальну суму 2935 грн. 45 коп., яке помістили в поліетиленові пакети, викраденим розпорядились на власний розсуд.
13 червня 2020 року біля 1 години ОСОБА_7 за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_8 з корисливих мотивів, маючи на меті обернути на свою користь чуже майно, шляхом пошкодження вікна, проникли до належного ОСОБА_11 приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_5 » по АДРЕСА_4 , звідки повторно таємно викрали: 2 пляшки горілки марки «NEMIROFF особлива» ємністю 0,2 л, вартістю 42 грн. 10 коп. за кожну на загальну суму 84 грн. 20 коп.; 1 пляшку горілки марки «NEMIROFF медова з перцем» ємністю 0,5 л кожна, вартістю 93 грн. 67 коп.; 1 пляшку горілки марки «Мороша джерельна» ємністю 0,2 л, - 35 грн. 80 коп.; 2 пляшки горілки марки «Мороша джерельна» ємністю 0,37 л, вартістю 72 грн. 12 коп. за кожну, на загальну суму 144 грн. 34 коп.; 3 пляшки горілки марки «Мороша джерельна» ємністю 0,5 л, вартістю 89 грн. 80 коп. за кожну, на загальну суму 269 грн. 40 коп.; 3 пляшки горілки марки «Горілочка класична» ємністю 0,5 л, вартістю 86 грн. 84 коп. за кожну, на загальну суму 260 грн. 52 коп.; 2 пляшки горілки марки «Горілочка класична» ємністю 0,25 л, вартістю 43 грн. 23 коп. за кожну, на загальну суму 86 грн. 46 коп.; 2 пляшки горілки марки «GREENDAY PREMIUM ECO VODCA» ємністю 0,5 л, вартістю 90 грн. 33 коп. за кожну на загальну суму 180 грн. 66 коп.; 2 пляшки горілки марки «GREENDAY PREMIUM ECO VODCA» ємністю 0,2 л, вартістю 40 грн. 90 коп. за кожну на загальну суму 81 грн. 81 коп.; 1 пляшку горілки марки «MEDOFF люкс водка» ємністю 0,5 л, вартістю 144 грн. 00 коп.; 1 пляшку горілки марки «Житник зернова» ємністю 0,2 л, вартістю 35 грн. 87 коп.; 2 пляшки горілки марки «Козацька рада класична» ємністю 0,25 л кожна, вартістю 46 грн. 86 коп. за кожну, на загальну суму 93 грн. 72 коп.; 2 пляшки горілки марки «Козацька рада класична» ємністю 0,37 л кожна, вартістю 74 грн. 46 коп. за кожну, на загальну суму 148 грн. 92 коп.; 4 пачки цигарок марки «LM синій», вартістю 49 грн. 36 коп. за кожну, на загальну суму 197 грн. 44 коп.; 1 пачку цигарок марки «STRONG синій» вартістю 43 грн. 97 коп.; 4 пачки цигарок марки «STRONG червоний» вартістю 36 грн. 50 коп. за кожну, на загальну суму 146 грн. 00 коп.; 4 пачки цигарок марки «Київ синій» вартістю 40 грн. 50 коп. за кожну, на загальну суму 162 грн. 00 коп.; 5 пачок цигарок марки «STRONG синій 25», вартістю 44 грн. 33 коп. за кожну, на загальну суму 221 грн. 65 коп.; 5 пачок цигарок марки «STRONG армійський» вартістю 36 грн. 73 коп. за кожну на загальну суму 183 грн. 65 коп.; 2 пачки цигарок марки «Winston синій» вартістю 50 грн. 95 коп. за кожну на загальну суму 101 грн. 90 коп.; 2 пачки цигарок марки «Прима срібна червона» вартістю 41 грн. 50 коп. за кожну на загальну суму 83 грн.; 1 пачку цигарок марки «West червоний 25», - 47 грн. 56 коп.; 2 пачки цигарок марки «Marlboro cold», вартістю 52 грн. 81 коп. за кожну, на загальну суму 105 грн. 62 коп.; 3 пачки цигарок марки «LM синій», вартістю 45 грн. 59 коп. за кожну, на загальну суму 136 грн. 77 коп.; 7 упаковок приправ марки «Мівіна куряча», масою 80 г і вартістю 6 грн. 53 коп., на загальну суму 45 грн. 71 коп.; 1 упаковку майонезу марки «Королівський», масою 350 г вартістю 7,90 грн.; 2 упаковки майонезу марки «Столовий», масою 180 г кожна вартістю 7,20 грн. за кожну на загальну суму 14,40 грн.; 3 упаковки дріжджів вартістю 4,90 грн. за кожну на загальну суму 14,70 грн.; 1 упаковку вареників з картоплею, масою 1 кг, вартістю 32 грн.; 1 упаковку пельменів домашніх, масою 1 кг, вартістю 65 грн.; 1 кг вагових пельменів вартістю 46 грн., 5 шт. запальничок вартістю 5,20 грн. за кожну на загальну суму 26 грн.; 570 г сардельок марки «Смачні», загальною вартістю 63 грн. 50 коп.; 770 г сосисок, загальною вартістю 61 грн. 50 коп.; 430 г ковбаса марки «Пряна», загальною вартістю 58 грн.; 940 г ковбаси марки «Папероні», загальною вартістю 62 грн. 50 коп.; 1 консерву сардина в олії, вартістю 16,35 грн.; 2 консерви кілька в томатному соусі, вартістю 7,81 за кожну, на загальну суму 15,62 грн.; 2 шт. кільки пряного посолу вартістю 25,08 за кожну на загальну суму 50,16 грн.; 2 упаковки кетчупу марки «Торчин», масою 300 г кожна, вартістю 10,35 грн. за кожну на загальну суму 20,70 грн., 1 упаковку насіння соняшника вартістю 13 грн.; 5 пакетів поліетиленових, вартістю 1,85 грн. на загальну суму 9,25 грн.; 12 яєць вартістю 1,80 грн. за кожне на загальну суму 21,60 грн.; 1 рибну пресерву вартістю 17,50 грн., а всього викрали чуже майно на загальну суму 3750 грн. 32 коп., яке помістили в поліетиленові пакети, викраденим розпорядились на власний розсуд.
27 червня 2020 року біля 3 години ОСОБА_7 з корисливих мотивів, маючи на меті обернути на свою користь чуже майно, шляхом пошкодження двох вікон та вхідних дверей приміщення магазину « ІНФОРМАЦІЯ_5 » по АДРЕСА_4 , належного ОСОБА_11 , намагався викрасти належні потерпілій товарно-матеріальні цінності. однак не зміг вчинити всіх дій, які вважав необхідними для доведення свого злочинного наміру до кінця, з причин, що не залежали від його волі, оскільки на місці вчинення кримінального правопорушення був виявлений працівником поліції.

В апеляційній скарзі прокурор ОСОБА_6 просить суд вказаний вирок змінити, виключивши з вироку посилання на рецидив вчинення ОСОБА_7 злочинів, як обставину, яка обтяжує покарання.
На обґрунтування заявлених вимог він зазначив, що у випадку, якщо рецидив злочинів утворює одночасно і повторність, яка передбачена у статті Особливої частини КК України як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, то за змістом ч.4 ст.67 КК України, як повторність, так і рецидив злочинів суд не може ще раз враховувати при призначенні покарання як обставину, що його обтяжує.
У решті - вирок залишити без змін.

Заслухавши суддю-доповідача, доводи прокурора ОСОБА_4 на підтримання апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів приходить до таких висновків.

Висновок суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15 ч.3 ст.185, ч.3 ст.185 КК України, за викладених у вироку обставин, є вірним, відповідає фактичним обставинам даного провадження і підтверджений наявними у справі доказами, що в апеляційній скарзі не оспорюється.

Згідно вимог ч.1 ст.404 Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК) суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до приписів ст.370 КПК, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
За вимогами ст.ст.50, 65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів. Виходячи з принципів співмірності та індивідуалізації це покарання за своїм видом та розміром повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного. При виборі покарання мають значення й повинні братися до уваги обставини, які його пом`якшують і обтяжують.
Водночас, суд першої інстанції, ухвалюючи вказаний вирок, не в повній мірі дотримався зазначених вимог закону.
Як вбачається з оскаржуваного вироку, ОСОБА_7 визнаний винним у вчиненні чотирьох епізодів крадіжок 09.02.2020, 19.02.2020, 31.05.2020 і 13.06.2020, а також у незакінченому замаху на вчинення крадіжки 27.06.2020.
При цьому, чотири епізоди крадіжок кваліфіковано з ознакою повторності.
Водночас місцевий суд, при призначенні покарання обвинуваченому, визнав рецидив злочинів як обставину, яка обтяжує покарання.
Однак, з таким висновком місцевого суду колегія суддів погодитись не може.
Так за приписом ч.4 ст.67 КК України, якщо будь-яка з обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті Особливої частини цього Кодексу як ознака кримінального правопорушення, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз враховувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує. Згідно роз`яснень Пленуму Верховного Суду України, викладених в п.19 Постанови №7 від 04.06.2010 «Про практику застосування судами кримінального законодавства про повторність, сукупність і рецидив злочинів та їх правові наслідки», якщо рецидив злочинів утворює одночасно і їх повторність, яка передбачена у статті чи частині статті Особливої частини КК як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, то за змістом частини четвертої статті 67 КК України як повторність, так і рецидив злочинів суд не може ще раз враховувати при призначенні покарання як обставину, що його обтяжує.
З огляду на вказане, колегія суддів погоджується з апеляційними доводами прокурора і визнає, що місцевим судом було допущене неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а тому відповідно до приписів ст.ст.407, 409 КПК слід вказаний вирок змінити, виключивши з його мотивувальної частини посилання на обставину, яка обтяжує покарання обвинуваченого рецидив злочинів, оскільки це не погіршує становища обвинуваченого.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора прокурора Сарненської місцевої прокуратури ОСОБА_6 задовольнити.
Вирок Сарненського районного суду Рівненської області від 30 грудня 2020 року стосовно ОСОБА_7 , ОСОБА_8 - змінити.

Виключити з мотивувальної частини вироку обтяжуючу покарання ОСОБА_7 обставину рецидив злочинів.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала може бути оскаржена у касаційному порядку до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення.

С у д д і:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3