ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/821/483/21 Справа № 711/3149/21 Категорія: : ч.2 ст.307 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 липня 2021 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі

прокурора

захисника

засудженої ОСОБА_5

ОСОБА_6

ОСОБА_7

ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси кримінальне провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженої ОСОБА_8 на ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 02.06.2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-УІІІ від 26.11.2015 та звільнення в зв`язку з відбуттям строку покарання, -

в с т а н о в и л а :

До суду надійшло клопотання адвоката ОСОБА_7 , захисника ОСОБА_8 , про зарахування ОСОБА_8 у строк відбуття покарання у виді позбавлення волі періоду попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

В обґрунтування клопотання зазначено, що ОСОБА_8 по кримінальному провадженню № 0000293 від 17.08.2017р. притягується Придніпровським районним судом м. Черкаси (справа № 711/9945/17, провадження №1-кп/711/123/18) до кримінальної відповідальності за ч.2 ст. 307 КК України.

У даній кримінальній справі, 26.10.2017 слідчим суддею Придніпровського районного суду м. Черкаси ОСОБА_8 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. 31.10.2017 р. ОСОБА_8 була взята під варту, про що свідчить протокол затримання особи, підозрюваної у вчинення злочину від 31.10.2017 р.

В той же час, 27.11.2017р. Канівським міскрайонним судом Черкаської області (справа №697/1377/17, провадження №1-кп/697/120/17) винесено вирок, яким визнано ОСОБА_8 винною у вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 307 ч.2 ст. 307 КК України, та призначено їй покарання за сукупністю злочинів у вигляді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Міру запобіжного заходу ОСОБА_8 обрано у виді тримання під вартою, взявши її під варту в залі суду. Термін відбуття покарання ОСОБА_8 рахувати з моменту взяття під варту, а саме з 27.11.2017р. Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції, що діяла до 21.06.2017р.) зараховано ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з дня затримання, а саме з 10.04.2017 по 12.04.2017 включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З 31.10.2017 ОСОБА_8 знаходиться під вартою в державній установі «Черкаський слідчий ізолятор». Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19.12.2017р. по кримінальній справі № 711/9945/17 продовжено дію запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою стосовно ОСОБА_8 до 17.02.2018.

Ухвалою суду від 15.02.2018 продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до 15.04.2018.

Ухвалою суду від 03.04.2018 продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до 13.06.2018.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 04.06.2018 в зв`язку з закінченням строку запобіжного заходу відносно ОСОБА_8 , відносно неї обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 діб, починаючи з 04.06.2018 до 02.08.2018.

Ухвалою суду від 30.07.2018 продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до 30.09.2018.

Ухвалою суду від 25.09.2018 продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою строком на два місяці до 25.11.2018.

Ухвалою суду від 20.11.2018 продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до 20.01.2019.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 14.01.2019 відмовлено в продовженні дії запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою та тимчасово залишено засуджену в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» для проведення судового розгляду кримінального провадження за її звинуваченням.

Отже, захисник вказує, що станом на 19.05.2021 ОСОБА_8 знаходиться в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» як відбуваюча покарання у вигляді 6 років позбавлення волі згідно вироку Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 27.11.2017р. і залишена для проведення судового розгляду кримінального провадження за її обвинуваченням.

При цьому, загальний строк знаходження її під вартою становить 3 роки 6 місяців 22 дня, а з зарахуванням знаходження під вартою та зарахування вироком суду в період з 10.04.2017 року по 12.04.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - 3 роки 6 місяців 25 днів.

З огляду на викладене вище, посилаючись на положення Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 №2046-УІІІ, просили зарахувати засудженій ОСОБА_8 до шести років позбавлення волі за вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 27.11.2017р., у відбутий строк термін попереднього ув`язнення з дня затримання в період з 10.04.2017р. по 12.04.2017р. та строк знаходження під вартою в ДУ «Черкаській слідчий ізолятор» в період з 31.10.2017 по даний час з розрахунку один день знаходження під вартою за два дні позбавлення волі та негайно звільнити її з-під варти як таку, що відбула покарання по даному вироку в повному обсязі.

В судовому засіданні суду першої інстанції засуджена ОСОБА_8 та її захисник ОСОБА_7 підтримали клопотання та просили його задовольнити.

Прокурор в судовому засіданні суду першої інстанції заперечував проти задоволення клопотання.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 02.06.2021 року, в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-УІІІ від 26.11.2015 та звільнення в зв`язку з відбуттям строку покарання відмовлено.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції захисник ОСОБА_7 в інтересах засудженої ОСОБА_8 подав апеляційну скаргу в якій просить:

Скасувати ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 02.06.2021 року як таку, що не відповідає вимогам закону та фактичним обставинам справи та винести нове судове рішення, яким зарахувати засудженій до шести років позбавлення волі за вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 27.11.2017 року ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у відбутий строк термін попереднього ув`язнення з дня затримання в період з 10.04.2017 року по 12.04.2017 року та термін знаходження під вартою в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» в період з 31.10.2017 року по даний час з розрахунку один день знаходження під вартою за два дні позбавлення волі та з під варти звільнити негайно як таку, що відбула покарання по даному вироку в повному обсязі.

Вважає, що ухвала суду першої інстанції є незаконною і необґрунтованою, та підлягає скасуванню.

Вказує, що станом на час звернення до суду з клопотанням 19.05.2021 року ОСОБА_8 знаходилася в державній установі «Черкаський слідчий ізолятор» як відбуваюча покарання у вигляді : (шести) років позбавлення волі згідно вироку Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 27.11.2017 року і залишена для проведення судового розгляду кримінального провадження за її обвинуваченням. Загальний строк знаходження під вартою становить 3 роки 6 місяців 22 дні, а з зарахуванням знаходження під вартою та зарахування вироком суду в період з 10.04.2017 року по 12.04.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі - три роки шість місяців двадцять п`ять днів.

Додає, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 83 8-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Наголошує, що суд має звільнити засудженого від відбування покарання, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим у межах кримінального провадження, дорівнює або перевищує фактично призначене йому основне покарання.

Заслухавши доповідь судді, пояснення засудженої ОСОБА_8 та її захисника ОСОБА_7 , які підтримали подану апеляційну скаргу, думку прокурора, яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає до задоволення виходячи з наступних підстав.

Колегією суддів встановлено, що вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 27.11.2017р., залишеним без змін ухвалою Апеляційного суду Черкаської області від 07.02.2018р., ОСОБА_8 визнано винною у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст. 307 та ч. 2 ч.307 КК України та визначено їй покарання, на підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів у виді 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна. Обрано міру запобіжного заходу ОСОБА_8 у виді тримання під вартою, взявши її під варту з зали суду негайно. Термін відбуття покарання ОСОБА_8 рахувати з моменту взяття під варту, а саме з 27.11.2017р.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України (в редакції, що діяла до 21.06.2017) зараховано ОСОБА_8 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з дня її затримання, а саме: з 10.04.2017р. по 12.04.2017 р. включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, колегією суддів встановлено, що в провадженні Придніпровського районного суду м. Черкаси перебуває кримінальне провадження № 0000293, відомості про яке внесено до ЄРДР 17.08.2017 (справа № 711/9945/17, провадження №1- кп711/123/18), зокрема, по обвинуваченню ОСОБА_8 у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст. 307 КК України.

Ухвалою слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси від 26 жовтня 2017 року (справа №711/9362/17, провадження №1-кс/711/3324/17) відносно ОСОБА_8 застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор» в межах строку досудового розслідування, тобто до 24 грудня 2017 року включно. Визначено розмір застави в сумі 48000 грн.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19 грудня 2017 року (справа №711/9945/17, провадження №1-кп/711/385/17) продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до 17 лютого 2018 року включно.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 15 лютого 2017 року (справа №711/9945/17, провадження № 1 -кп711/123/18) продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до 15 квітня 2018 року включно.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 03 квітня 2018 року (справа №711/9945/17, провадження №1-кп711/123/18) продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою до 03 червня 2018 року включно.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 04 червня 2018 року (справа №711/9945/17, провадження №1-кп/711/123/18) обрано ОСОБА_8 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 діб, починаючи з 04 червня 2018 року до 02 серпня 2018 року включно.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 30 липня 2018 року (справа №711/9945/17, провадження № 1 -кп711/123/18) продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою, строком на два місяці до 30 вересня 2018 року включно.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 25 вересня 2018 року (справа №711/9945/17, провадження №1-кп/711/123/18) продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою, строком на два місяці до 25 листопада 2018 року включно.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 20 листопада 2018 року (справа №711/9945/17, провадження №1-кп/711/123/18) продовжено дію запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою, строком на два місяці до 20 січня 2019 року включно.

Ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси від 14 січня 2019 року (справа №711/9945/17, провадження №1-кп/711/57/19) відмовлено в продовженні дії запобіжного заходу ОСОБА_8 у вигляді тримання під вартою.

Слід зазначити, що на даний час справа №711/9945/17 не розглянута, остаточне рішення колегією суддів за результатами розгляду даної справи не прийнято.

Згідно Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 №2046-УІІІ попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування" (ч.5 ст. 72 КК України). Даний закон набув чинності 18.05.2017.

Згідно ч.1 ст.1 Закону України від 30.06.1993р. №3352-ХІІ «Про попереднє ув`язнення» попереднім ув`язненням є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

З урахуванням вищевикладеного, а також враховуючи, що ОСОБА_8 у справі №711/9945/17 обвинувачується у вчиненні злочину, здійсненого нею 29.03.2017 року, то за таких обставин під час розгляду даного клопотання слід керуватися положеннями ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-УІІІ.

Згідно ч.5 ст.72 КК (із змінами внесеними Законом України від 26.11.2015р. №838- VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що клопотання захисника ОСОБА_7 , який діє в інтересах засудженої ОСОБА_8 , про перерахунок строку відбутого покарання та звільнення засудженої в зв`язку з відбуттям строку покарання задоволенню не підлягає, оскільки вироком Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 27.11.2017р., яким ОСОБА_8 визнано винною у вчиненні злочину, передбаченого ч.1 ст. 307, ч. 2 ст. 307 КК України та на підставі ч.1 ст. 70 КК України засуджено до 6 років позбавлення волі з конфіскацією майна, зараховано у строк покарання термін попереднього ув`язнення в період часу з 10.04.2017 по 12.04.2017 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Щодо зарахування в строк відбуття покарання ОСОБА_8 періоду часу її знаходження під вартою в ДУ «Черкаський слідчий ізолятор», а саме з 31.10.2017 по даний час, то слід зазначити, що з урахуванням положень Закону №838-УIII, даний період часу може бути зарахований судом в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення. З огляду на те, що кримінальне провадження, в межах якого відносно ОСОБА_8 було обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, ще перебуває на розгляді в Придніпровському районному суді м. Черкаси і остаточне рішення за результатами розгляду справи №711/9945/17 не прийнято, то таке клопотання задоволенню не підлягає.

Дослідивши матеріали клопотання, з урахуванням вимог ч. 5 ст. 72 КК України, колегія суддів приходить до висновку, що рішення суду першої інстанції є законним і обґрунтованим, та скасуванню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 405, 407, 422, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 02.06.2021 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання захисника ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-УІІІ від 26.11.2015 та звільнення в зв`язку з відбуттям строку покарання залишити без змін, а апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах ОСОБА_8 залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя

Судді