КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ
Київського апеляційного суду в складі:

головуючого суддіОСОБА_1 ,
суддів при секретарі судового засіданняОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду в м. Києві 10 червня 2021 року, апеляційну скаргу з доповненням заступника начальника відділу прокуратури АР Крим та міста Севастополя ОСОБА_5 , на ухвалу слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 16 березня 2021 року,

за участю: прокурора захисників ОСОБА_5 , ОСОБА_6 та ОСОБА_7 ,
ВСТАНОВИЛА:
Вказаною ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання слідчого слідчого відділу Головного управління Національної поліції в Автономній Республіці Крим та м. Севастополі ОСОБА_8 про здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000091 від 16 березня 2016 року відносно ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Не погоджуючись з таким рішенням, прокурора подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу слідчого судді, постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання слідчого та надати дозвіл на здійснення в рамках кримінального провадження № 0000091 від 16 березня 2016 року спеціального досудового розслідування відносно оголошеної у розшук ОСОБА_9 , підозрюваної у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України.
Апелянт вважає оскаржувану ухвалу незаконною та необґрунтованою, через невідповідність висновків слідчого судді, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження.
28 квітня 2021 року на адресу Київського апеляційного суду надійшли доповнення прокурора ОСОБА_5 , в яких зазначено, що підозрювана, яка перебуває на тимчасово окупованій території ухилялася від явки на виклик слідчого, прокурора та оголошена в розшук.

На переконання прокурора, наведене є підставою для здійснення щодо неї спеціального досудового розслідування згідно з вимогами ч. 3 ст.12 Закону України «Про забезпечення прав І свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» від 15.04.2014 № 1207-УІІ.
Окрім того, відповідно до позиції Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду, визначеної в листі №162/0/158-21 від 11.03.2021 щодо вирішення питань щодо можливості здійснення досудового розслідування та спеціального досудового розслідування та спеціального судового провадження щодо осіб, які перебувають на тимчасово окупованій території України та не перебувають у міждержавному чи міжнародному розшуку здійснення спеціального досудового розслідування чи спеціального судового провадження щодо підозрюваних/обвинувачених, які перебувають на тимчасово окупованій території України та не оголошені в міждержавний чи міжнародний розшук, має здійснюватися в порядку, передбаченому КПК, з особливостями, установленими Законом № 1207-УІІ.
Однак, суд першої інстанції не застосував положення ч. 3 ст.12 Закону України № 1207- УІІ, чим допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального законодавства.

Заслухавши доповідь судді, доводи прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, пояснення захисників, які заперечили проти задоволення апеляційної скарги та просили залишити без змін ухвалу слідчого судді, вивчивши матеріали провадження і перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Як убачається з матеріалів судового провадження, Слідчим відділом Головного управління Національної поліції в АР Крим та м. Севастополі здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке 16 березня 2016 року внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань під № 0000091, за підозрою ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 438 КК України.

10 жовтня 2018 року ОСОБА_9 повідомлено про підозру у вчиненні порушення законів та звичаїв війни, що передбачені міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, тобто кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 438 КК України.
В матеріалах клопотання слідчий зазначив, що відповідно до листа-роз`яснення Акціонерного товариства «Укрпошта», вбачається, що у зв`язку із блокуванням усіх відділень поштового зв`язку Укрпошти на території півострова, національний оператор змушений тимчасово припинити прийом пошти в напрямку Автономної Республіки Крим та м. Севастополя до врегулювання ситуації. Врегулювання проблеми доставки поштових відправлень до АР Крим може відбутися після відновлення конституційного ладу на тимчасово окупованих територіях півострова Крим та м. Севастополя.
За результатами виконаного оперативним підрозділом доручення наданого в ході досудового розслідування, слідством встановлено що близькі родичі та друзі ОСОБА_10 на материковій частині України не проживають, встановити місце знаходження ОСОБА_10 на території материкової частини України не представилось за можливе.
Крім того, 10 жовтня 2018 року на адресу компетентних органів Російської Федерації, в передбаченому законом порядку, направлено запит про міжнародно-правову допомогу з метою встановлення місця знаходження ОСОБА_9 та вручення останній повідомлення про підозру.
У зв`язку з переховуванням підозрюваної ОСОБА_9 на тимчасово окупованій території АР Крим, постановою слідчого слідчого відділу ГУНП в АР Крим та м. Севастополі ОСОБА_11 від 16 жовтня 2018 року підозрювану ОСОБА_9 оголошено у розшук. Здійснення розшуку доручено відділу кримінальної поліції ГУНП в АР Крим та м. Севастополі.
28 лютого 2019 отримано відповідь компетентних органів Російської Федерації на запит про міжнародно-правову допомогу, відповідно до якої ними відмовлено у виконанні запиту, а саме встановлення місця знаходження ОСОБА_9 та вручення останній повідомлення про підозру.
Постановою слідчого слідчого відділу ГУ НП в АР Крим та м. Севастополі ОСОБА_12 від 19 серпня 2019 року підозрювану ОСОБА_9 оголошено в міждержавний, міжнародний розшук.
Крім того, у випуску друкованого засобу масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження газеті «Урядовий кур`єр» № НОМЕР_1 ( НОМЕР_2 ) від 10 серпня 2019 року розміщено оголошення про виклик ОСОБА_9 на 15 серпня 2019 року до прокуратури Автономної Республіки Крим, для проведення допиту в якості підозрюваної та інших слідчих та процесуальних дій.
Водночас, у випуску друкованого засобу масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження газеті «Урядовий кур`єр» № НОМЕР_3 (5620) від 17 серпня 2019 року розміщено оголошення про виклик ОСОБА_9 на 22 серпня 2019 року до прокуратури Автономної Республіки Крим, для проведення допиту як підозрюваної та інших слідчих та процесуальних дій.
Разом з цим, підозрювана ОСОБА_9 , до прокуратури Автономної Республіки Крим для проведення слідчих та процесуальних дій за своєї участі не з`явилася, поважних причин не прибуття не повідомила.
Крім того, 03 вересня 2019 року органом досудового розслідування отримано ухвалу Херсонського міського суду Херсонської області про дозвіл на затримання ОСОБА_9 з метою приводу для участі в розгляді клопотання про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.

16 грудня 2019 року слідчий слідчого відділу Головного управління Національної поліції в Автономній Республіці Крим та м. Севастополі лейтенанта поліції ОСОБА_8 , за погодженням прокурора у кримінальному провадженні прокурора відділу процесуального керівництва при провадженні досудового розслідування органами поліції, підтримання державного обвинувачення у кримінальних провадженнях проти життя та нагляду за додержанням законів при провадженні оперативно-розшукової діяльності управління нагляду у кримінальному провадженні прокуратури Автономної Республіки Крим ОСОБА_13 , звернувся до Печерського районного суду м. Києва із клопотанням про здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000091 від 16 березня 2016 року відносно ОСОБА_9 .

Ухвалою слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 16 березня 2021 року у задоволенні клопотання відмовлено, з тих підстав, що клопотання слідчого про здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні не містить, а прокурором під час судового засідання не представлено жодних належних та допустимих доказів чи інших фактичних даних на підтвердження факту про подальше скерування постанови від 19 грудня 2019 року про оголошення в міждержавний, міжнародний розшук ОСОБА_9 разом з належними матеріалами до Робочого апарату Укрбюро Інтерполу для виконання, з метою внесення відповідних відомостей до баз даних.

Колегія суддів погоджується з висновками слідчого судді та вважає їх обґрунтованими виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 297-1 КПК України спеціальне досудове розслідування (in absentia) здійснюється стосовно одного чи декількох підозрюваних згідно із загальними правилами досудового розслідування, передбаченими цим Кодексом, з урахуванням положень цієї глави, на підставі ухвали слідчого судді у кримінальному провадженні, зокрема, щодо злочинів, передбачених 109, 110, 110-2, 111, 112, 113, 114, 114-1, 115, 116, 118, частинами другою - п`ятою статті 191 (у випадку зловживання службовою особою своїм службовим становищем), статтями 209, 255-258, 258-1, 258-2, 258-3, 258-4, 258-5, 348, 364, 364-1, 365, 365-2, 368, 368-2, 368-3, 368-4, 369, 369-2, 370, 379, 400, 436, 436-1, 437, 438, 439, 440, 441, 442, 443, 444, 446, 447 Кримінального кодексу України, стосовно підозрюваного, крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук.
Положеннями частини другої ст. 297-2 КПК України, визначено, що у клопотанні про здійснення спеціального досудового розслідування зазначаються: 1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання; 2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність; 3) виклад обставин, що дають підстави підозрювати особу у вчиненні кримінального правопорушення, і посилання на обставини; 4) відомості щодо оголошення особи у міждержавний та/або міжнародний розшук; 5) виклад обставин про те, що підозрюваний переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності; 6) перелік свідків, яких слідчий, прокурор вважає за необхідне допитати під час розгляду клопотання.
Згідно з п. 20-1 Розділу 11 КПК України «Перехідні положення» тимчасово, але не пізніше дня початку діяльності Державного бюро розслідувань (опублікування у газеті "Урядовий кур`єр" відповідного повідомлення його керівником): спеціальне досудове розслідування здійснюється на підставі ухвали слідчого судді у кримінальному провадженні щодо злочинів, передбачених статтями 109, 110, 110-2, 111, 112, 113, 114, 114-1, 115, частинами другою - п`ятою статті 191 (у випадку зловживання службовою особою своїм службовим становищем), статтями 209, 255-258, 258-1, 258-2, 258-3, 258-4, 258-5, 348, 364, 365, 368, 368-2, 379, 400, 436, 436-1, 437, 438, 439, 440, 441, 442, 443, 444, 446, 447 Кримінального кодексу України, стосовно підозрюваного, крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та оголошений у міждержавний та/або міжнародний розшук, чи який понад шість місяців переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно якого наявні фактичні дані, що він перебуває за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції. Здійснення спеціального досудового розслідування щодо інших злочинів не допускається, крім випадків, коли злочини вчинені особами, які переховуються від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та оголошені у міждержавний та/або міжнародний розшук, чи які понад шість місяців переховуються від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно яких наявні фактичні дані, що вони перебувають за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції, та вони розслідуються в одному кримінальному провадженні із злочинами, зазначеними у цьому абзаці, а виділення матеріалів щодо них може негативно вплинути на повноту досудового розслідування та судового розгляду.
Положення частини п`ятої статті 139 цього Кодексу у разі вчинення злочинів, визначених в абзаці другому цього пункту, поширюються також на осіб, які понад шість місяців переховуються від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно яких наявні фактичні дані, що вони перебувають за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції.
Згідно з вимогами ч. 1 ст. 42 КПК України, підозрюваним є особа, якій у порядку, передбаченому статтями 276-279 цього Кодексу, повідомлено про підозру, особа, яка затримана за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення, або особа, щодо якої складено повідомлення про підозру, однак його не вручено їй внаслідок невстановлення місцезнаходження особи, проте вжито заходів для вручення у спосіб, передбачений цим Кодексом для вручення повідомлень.
Обов`язок доказування обставин, передбачених ст. 91 КПК, покладається на слідчого та прокурора.
КПК України не визначає якими саме доказами має бути доведено, що особу оголошено в розшук, чинний КПК України, однак регламентує, що про оголошення розшуку органом досудового розслідування має бути винесена відповідна постанова (ч. 2 ст. 281 КПК України).
Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з доводами слідчого судді, та вважає, що ухвалення органом досудового розслідування лише постанови про оголошення підозрюваної ОСОБА_9 у міждержавний, міжнародний розшук без її скерування до уповноваженого на те органу, як то має місце в даному випадку, не може свідчити про оголошення підозрюваної особи у міждержавний, міжнародний розшук.

В даному випадку не доведено наявність підстав для здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000091 від 16 березня 2016 року відносно ОСОБА_9 , оскільки, відповідно до положень ч. 2 ст. 297-1 КПК України не передбачено здійснення спеціального досудового розслідування відносно особи, яка не перебуває у міждержавному та/або міжнародному розшуку.
На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 177, 178, 183, 194, 376, 404, 405, 407, 422 КПК України, колегія суддів,-
ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу слідчого судді Печерського районного суду м. Києва від 16 березня 2021 року, якою відмовлено у задоволенні клопотання слідчого слідчого відділу Головного управління Національної поліції в Автономній Республіці Крим та м. Севастополі ОСОБА_8 про здійснення спеціального досудового розслідування у кримінальному провадженні № 0000091 від 16 березня 2016 року відносно ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , - залишити без змін, а апеляційну скаргу заступника начальника відділу прокуратури АР Крим та міста Севастополя ОСОБА_5 , - без задоволення.

Ухвала апеляційного суду відповідно до правил, визначених ч. 4 ст. 424 КПК України, є остаточною й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:
ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3

Єдиний унікальний № 757/65479/19-к Слідчий суддя в 1-ій інстанції: ОСОБА_14
Провадження № 11сс/824/2441/2021 Доповідач ОСОБА_1
Категорія ст.183 КПК .