Справа № 464/496/20 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/845/20 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 жовтня 2020 року м. Львів

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду у складі головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Сихівського районного суду м. Львова від 26.06.2020 року про обвинувачення ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, без реєстрації місця проживання, останнє відоме місце реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 , останнє відоме місце проживання за адресою: АДРЕСА_2 , у вчиненні злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України,

за участю прокурора ОСОБА_8 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_9 ,

встановила:

вироком Сихівського районного суду м. Львова від 26.06.2020 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст. 185 КК України та призначено йому покарання: за ч.2 ст.185 КК України позбавлення волі на строк 1 рік; за ч.3 ст.185 КК України позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

На підставі ч. 1 та ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання за ч. 2 ст. 185 КК України за даним вироком та за вироком Галицького районного суду м. Львова від 27.02.2020 р. більш суворим покаранням за даним вироком за ч.3 ст.185 КК України остаточно ОСОБА_7 призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

Початок відбуття строку покарання ухвалено рахувати з часу взяття під варту, тобто з 19.02.2020 року.

Цивільні позови потерпілих ПП «Мережа Сервіс Львів» та ТзОВ ТВК «Львівхолод» задоволено.

Ухвалено стягнути з ОСОБА_7 в користь ПП «Мережа Сервіс Львів» 2 287 грн. 40 коп. та на користь ТзОВ ТВК «Львівхолод» 2 239, 33 грн. завданого внаслідок вчинення злочинів матеріального збитку.

Запобіжний захід ОСОБА_7 до вступу вироку в законну силу залишено тримання під вартою.

За вироком суду, ОСОБА_7 маючи незняту та непогашену судимість за ст.185 КК України, 12.01.2020 року близько 12.30 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько» № 3, який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Антонича, 6, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що продавці магазину відсутні, усвідомлюючи, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме одну пляшку віскі «Олд Смаглер», 0,7 л., вартістю 213 грн., після чого, не оплативши за вказаний товар, покинув приміщення магазину з викраденим майном, розпорядившись ним на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 , 15.01.2020 року близько 08.30 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько» № 45, який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Угорська, 12, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу, скориставшись тим, що продавці магазину відсутні, усвідомлюючи, що за його діями ніхто не спостерігає, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме одну пляшку віскі «Джек Деніелс», 0,5 л., вартістю 301 грн. 10 коп., після чого, не оплативши за вищевказаний товар, залишив приміщення магазину з викраденим майном та розпорядився ним на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 22.01.2020 року близько 08.25 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», який належить ТзОВ ТВК «Львівхолод», що знаходиться за адресою: м. Львів, пр. Червоної Калини, 36, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ТзОВ ТВК «Львівхолод», а саме одну пляшку віскі «ChivasRegal», ємкістю 0,7 л, вартістю 712,17 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 25.01.2020 року у період часу з 14.25 год. по 14.30 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько», який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Угорська, 12, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа- Сервіс Львів», а саме одну пляшку віскі «Джек Деніелс», ємкістю 0,5 л., вартістю 301,00 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 02.02.2020 року приблизно об 11.20 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», який належить ТзОВ ТВК «Львівхолод», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Сихівська, 18, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ТзОВ ТВК «Львівхолод», а саме одну пляшку віскі «Jameson», ємкістю 0,7 л., вартістю 537,49 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 02.02.2020 року у період часу з 18.10 год. по 18.25 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», який належить ТзОВ ТВК «Львівхолод», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Сихівська, 18, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ТзОВ ТВК «Львівхолод», а саме 4 плитки шоколаду «Мілка», вагою 300 г кожна, вартістю 83,74 грн. за штуку, а всього майна на загальну суму 334,96 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 02.02.2020 року в період часу з 18:30 год. по 19:30 год., перебуваючи в чоловічій роздягальні, яка знаходиться на другому поверсі приміщення басейну «Дельфін», що по вул. Трильовського, 12 А у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням в сховище, повторно, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом підбору ключа проник в сховище № НОМЕР_1 , звідки таємно викрав мобільний телефон марки «Samsung Galaxy А7», моделі SM-A750FN/DS, ІМЕІ: НОМЕР_2 , вартістю 7000 гривень, що належить потерпілому ОСОБА_10 , після чого, викраденим майном розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 05.02.2020 року близько 21.40 год., ОСОБА_7 , перебуваючи в чоловічій роздягальні, яка знаходиться на другому поверсі приміщення басейну «Дельфін», що по вул. Трильовського, 12 А у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням в сховище, повторно, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом підбору ключа проник в сховище №4, звідки таємно викрав мобільний телефон марки «Samsung Galaxy J5», моделі SM-J510HZKDSEK, ІМЕН: НОМЕР_3 , ІМЕІ2: НОМЕР_4 , вартістю 6 000 гривень, що належить потерпілому ОСОБА_11 , після чого, викраденим майном розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 05.02.2020 року близько 21.50 год., перебуваючи в чоловічій роздягальні, яка знаходиться на другому поверсі приміщення басейну «Дельфін», що по вул. Трильовського, 12 А у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна поєднане з проникненням в сховище, повторно, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом підбору ключа проник в сховище № НОМЕР_5 , звідки таємно викрав мобільний телефон марки «Huawei Р30», ІМЕІ1: НОМЕР_6 . ІМЕІ2: НОМЕР_7 , вартістю 19 999 гривень, чохол, бірюзового кольору, вартістю 300 гривень, електронну сигарету «IQOS», вартістю 1 144 гривень та грошові кошти в сумі 470 гривень, всього майна потерпілого на загальну суму 21 913 гривень, після чого, викраденим майном розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 05.02.2020 року близько 22.10 год., перебуваючи в чоловічій роздягальні, яка знаходиться на другому поверсі приміщення басейну «Дельфін», що по вул. Трильовського, 12 А у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням в сховище, повторно, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом підбору ключа проник в сховище № НОМЕР_8 , звідки таємно викрав годинник марки «Casio» вартістю 1 000 гривень та навушники марки «Panasonic» вартістю 250 гривень, що належали потерпілому ОСОБА_12 , а всього майна потерпілого на загальну суму 1250 грн., після чого, викраденим майном розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 06.02.2020 року близько 11.55 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», який належить ТзОВ ТВК «Львівхолод», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Сихівська, 18, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ТзОВ ТВК «Львівхолод», а саме 3 плитки шоколаду «Мілка», вагою 300 г кожна, вартістю 78,67 грн. за штуку та 1 плитку шоколаду «Мілка», вагою 300 г, вартістю 83,74 грн., а всього майна на загальну суму 319,75 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 07.02.2020 року приблизно о 18.00 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько», який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Угорська, 12, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме одну пляшку лікеру «Джек Деніелс Тенніссі Хані», ємкістю 0,5 л, вартістю 301,10 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 08.02.2020 року близько 16.00 год., перебуваючи в чоловічій роздягальні, яка знаходиться на другому поверсі приміщення басейну «Дельфін», що по вул. Трильовського, 12 А у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднане з проникненням в сховище, повторно, з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом підбору ключа проник в сховище №4, звідки таємно викрав годинник марки «Omega» вартістю 37 800 гривень та грошові кошти в сумі 277 гривень, що належать потерпілому ОСОБА_13 , після чого, викраденим майном розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 08.02.2020 року близько 21.40 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Рукавичка», який належить ТзОВ ТВК «Львівхолод», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Сихівська, 18, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ТзОВ ТВК «Львівхолод», а саме 4 плитки шоколаду «Мілка», вагою 300 г кожна, вартістю 83,74 грн. за штуку, а всього майна на загальну суму 334,96 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 09.02.2020 року приблизно об 11.00 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько», який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Угорська, 12, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме одну пляшку віскі «Джек Деніелс», ємкістю 0,5 л, вартістю 301,00 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 09.02.2020 року близько 19.25 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько», який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Угорська, 12, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме одну пляшку лікеру «Джек Деніелс Тенніссі Хані», ємкістю 0,5 л, вартістю 301,10 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 10.02.2020 року близько 11.45 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько», який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Угорська, 12, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме одну пляшку віскі «Джоні Вокер Ред Лейбл», ємкістю 0,5 л, вартістю 268,00 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім цього, ОСОБА_7 11.02.2020 року близько 19.30 год., перебуваючи у приміщенні магазину «Близенько», який належить ПП «Мережа-Сервіс Львів», що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Довженка, 5, діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою протиправного збагачення, шляхом вільного доступу, повторно, таємно викрав із торгової полиці майно ПП «Мережа-Сервіс Львів», а саме одну пляшку віскі «Джек Деніелс», ємкістю 0,5 л, вартістю 301,10 грн., яким в подальшому розпорядився на власний розсуд.

Крім того, ОСОБА_7 12.02.2020 року близько 08:00 год., перебуваючи неподалік будинку №7 по вул. Танячкевича у м. Львові, маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, повторно, скориставшись тим, що за його діями ніхто не спостерігає, шляхом вільного доступу, таємно, з даху автомобіля марки «Рено Кенго», д.н.з. НОМЕР_9 викрав металеву драбину, вартістю 1 000 грн., що належить потерпілому ОСОБА_14 , після чого викраденим майном розпорядився на власний розсуд.

В апеляційні скарзі прокурор просить змінити оскаржуваний вирок в частині призначеного покарання та вважати обвинуваченого винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, із призначеним покаранням у виді позбавлення волі на строк 1 рік, у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим вважати ОСОБА_7 засудженим за сукупністю вказаних злочинів до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 27.02.2020 року більш суворим покаранням за цим вироком, вважати ОСОБА_7 засудженим до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

В обґрунтування своїх апеляційних вимог прокурор покликається на те, що суд першої інстанції при призначенні покарання обвинуваченому окремо за кожен злочин необґрунтовано одночасно застосував положення ч. 1 ст. 70 КК України та ч. 4 ст. 70 КК України, визначивши шляхом поглинення менш суворого покарання за ч. 2 ст. 185 КК України за даним вироком та за вироком Галицького районного суду м. Львова від 27.02.2020 року більш суворим покаранням за даним вироком за ч. 3 ст. 185 КК України остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців. Натомість, суду першої інстанції слід було застосувати положення ч. 1 ст. 70 КК України, визначити остаточне покарання за сукупністю злочинів і лише після цього застосувати положення ч. 4 ст. 70 КК України та визначити покарання за сукупністю злочинів за даним вироком та вироком Галицького районного суду м. Львова від 27.02.2020 року.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав свою апеляційну скаргу, думку обвинуваченого та його захисника, які заперечили проти апеляційної скарги прокурора, вивчивши матеріали судового провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити.

Висновок суду про доведеність вини ОСОБА_7 у вчиненні зазначених у вироку злочинів відповідає фактичним обставинам справи, підтверджується зібраними у справі та перевіреними в судовому засіданні доказами і є обґрунтованим, що в апеляційній скарзі прокурора не оспорюється.

Разом з цим, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність при призначенні покарання за сукупністю злочинів на підставі ч. 1, ч. 4 ст. 70 КК України.

Колегією суддів встановлено, що вироком Сихівського районного суду м. Львова від 26.06.2020 року ОСОБА_7 визнано винним у вчиненні злочинів передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст. 185 КК України та призначено йому покарання: за ч.2 ст.185 КК України позбавлення волі на строк 1 рік; за ч.3 ст.185 КК України позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

На підставі ч. 1 та ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання за ч. 2 ст. 185 КК України за даним вироком та за вироком Галицького районного суду м. Львова від 27.02.2020 р. більш суворим покаранням за даним вироком за ч.3 ст.185 КК України остаточно ОСОБА_7 призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

Відповідно до ч. 1, 4 ст. 70 КК України, при сукупності кримінальних правопорушень суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожне кримінальне правопорушення окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

За правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому кримінальному правопорушенні, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

Таким чином, відповідно до вказаних положень закону, при наявності сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожен злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань, і після цього якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховує покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами, передбаченими в статті 72 цього Кодексу.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів приходить до переконання, що доводи прокурора у апеляційній скарзі про неправильне призначення судом першої інстанції обвинуваченому покарання за сукупністю злочинів на підставі ч. 1, ч. 4 ст. 70 КК України, є обґрунтованими.

Зазначені порушення, відповідно до ст. 418 КПК України, є підставою для зміни вироку в частині призначеного покарання за сукупністю злочинів на підставі ст. 70 КК України.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

постановила:

апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Сихівського районного суду м. Львова від 26.06.2020 року в частині призначеного покарання змінити та вважати обвинуваченого ОСОБА_7 винним у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, із призначеним покаранням у виді позбавлення волі на строк 1 рік, у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, - у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим вважати ОСОБА_7 засудженим за сукупністю вказаних злочинів до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Галицького районного суду м. Львова від 27.02.2020 року більш суворим покаранням за вироком Сихівського районного суду м. Львова від 26.06.2020 року, вважати ОСОБА_7 засудженим до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців.

В решті вирок суду залишити без змін.

Ухвала суду набирає законної сили з моменту проголошення, та на неї може бути подана касаційна скарга протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою протягом трьох місяців з моменту отримання її копії.

Судді :
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4