У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20.11.2020 року м. Житомир

Слідчий суддя Богунського районного суду м. Житомира - ОСОБА_1 ,

за участі секретаря - ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні винесене в кримінальному провадженні № 0000070 від 10.09.2020 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України старшим слідчим з особливо важливих справ другого відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління Головного управління ДФС у Житомирській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Житомирської обласної прокуратури ОСОБА_4 , клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, -

ВСТАНОВИВ:

Слідчий звернувся до суду з указаним клопотанням, посилаючись на те, що слідчим управлінням ГУ ДФС у Житомирській області здійснюється досудове розслідування по кримінальному провадженню № 0000070 за фактом ухилення від сплати податків службовими особами Обслуговуючого кооперативу « ІНФОРМАЦІЯ_1 » в особливо великих розмірах, відомості щодо якого внесені до ЄРДР 10.09.2020 Житомирською обласною прокуратурою за ознаками вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України. Відповідно до матеріалів кримінального провадження Обслуговуючий кооператив « ІНФОРМАЦІЯ_1 », як замовник будівництва у статусі неприбуткової організації із залученням генпідрядника побудував та здав у 2016 році багатоквартирний житловий будинок в експлуатацію, а також реалізував майнові права на нерухоме майно фізичним особам за адресою: АДРЕСА_1 . Так, згідно декларації про готовність до експлуатації об`єкта від 22.12.2016 ЖТ 48, підписаної керівником Обслуговуючого кооперативу ОСОБА_5 замовником будівництва, генеральним підрядником будівництва є ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДР НОМЕР_1 ), дата початку будівництва 28.07.2015, дата закінчення будівництва 05.12.2016, загальна площа будівлі 4181,0 м?, кількість квартир 48, кошторисна вартість будівництва за затвердженою проектною документацією 23815,634 тис. грн., у т.ч. витрати на будівельні роботи 20795,27 тис. грн., витрати на машини, обладнання та інвентар 1406,40 тис. грн. Вартість 1 м? житлової площі у даній новобудові становить 6600 грн. Разом з тим, 07.10.2016 року Обслуговуючим Кооперативом « ІНФОРМАЦІЯ_1 » із залученням генерального підрядника будівництва ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_3 » (код ЄДР НОМЕР_2 ) розпочато будівництво дев`ятиповерхового житлового багатоквартирного будинку за адресою: АДРЕСА_2 , загальна площа 4 830.06 м?. Вартість 1 м? житлової площі у даній новобудові становить 12600 грн. Так, починаючи з січня 2017 року, право власності на готове новозбудоване житло (квартири), на підставі договорів про спільну пайову участь у будівництві багатоквартирного житлового будинку, укладених на завершальному етапі будівництва, а то і після введення будинку в експлуатацію, та внесених нібито пайових внесків переходить у власність фізичним особам.

Як зазначено в клопотанні, відповідно до ст. 384 Цивільного кодексу України - будинок, споруджений або придбаний житлово-будівельним (житловим) кооперативом, є його власністю. Член житлово-будівельного (житлового) кооперативу має право володіння і користування, а за згодою кооперативу - і розпоряджання квартирою, яку він займає в будинку кооперативу, якщо він не викупив її. У разі викупу квартири член житлово-будівельного (житлового) кооперативу стає її власником. Згідно зі статтею 317 Цивільного кодексу України власникові належать права володіння, користування та розпоряджання своїм майном. Також, статтею 191 Закону України від 10.07.2003 № 1087-IV «Про кооперацію» визначено, що член житлово-будівельного кооперативу стає власником майна у разі викупу квартири, дачі, гаражу, іншої будівлі. Права власності на майно у члена кооперативу виникає з моменту державної реєстрації цього права відповідно до закону. Відповідно п.п. 197.1.14 п. 197.1 ст. 197 Податкового кодексу України звільняються від оподаткування операції з постачання житла (об`єктів житлового фонду), крім їх першого постачання, якщо інше не передбачено цим підпунктом.

Перше постачання житла (об`єкта житлового фонду) означає:

а) першу передачу готового новозбудованого житла (об`єкта житлового фонду) у власність покупця або постачання послуг (включаючи вартість придбаних за рахунок виконавця матеріалів) із спорудження такого житла за рахунок замовника;

б) перший продаж реконструйованого або капітально відремонтованого житла (об`єкта житлового фонду) покупцю, який є особою, іншою, ніж власник такого об`єкта на момент виведення його з експлуатації (використання) у зв`язку з такою реконструкцією або капітальним ремонтом, або постачання послуг (включаючи вартість придбаних за рахунок виконавця матеріалів) на таку реконструкцію чи капітальний ремонт за рахунок замовника. Відповідно до п.п. «а» і «б» п. 185.1 ст. 185 Податкового кодексу України об`єктом оподаткування ПДВ є операції платників податку з постачання товарів/послуг, місце постачання яких відповідно до ст. 186 Кодексу розташоване на митній території України. У випадку, коли замовник будівництва самостійно не здійснює будівництва об`єктів житлової нерухомості, а залучає до будівництва підрядників, для цілей оподаткування ПДВ постачання підрядником замовнику будівництва послуг із спорудження таких об`єктів житлової нерухомості є операцією з першого постачання житла, яка оподатковується ПДВ у загальновстановленому порядку за основною ставкою. Проте, операції з постачання підрядниками Обслуговуючому кооперативу « ІНФОРМАЦІЯ_1 із спорудження зазначених вище будинків у відповідності до ст. 185 Податкового кодексу України не обліковувались та не оподатковувались. Таким чином, передача права власності на готове новозбудоване житло (квартири) до першого власника такого житла, тобто фізичної особи, є операцією із першого постачання житла та має оподатковуватися податком на додану вартість на загальних підставах.

Протягом 2017 по 2020 років, ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » передало право власності на готове новозбудоване житло (квартири) та об`єкти нежитлової нерухомості фізичним та юридичним особам у м. Новоград-Волинський за адресами: АДРЕСА_1 та АДРЕСА_3 . загальною площею 5 227,3 м?, орієнтовною загальною вартістю 53 328 660 грн. При передачі права власності на новозбудовану житлову та нежитлову нерухомість протягом 2017-2020 рр. за вказаними адресами у ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » виникло податкове зобов`язання зі сплати податку на додану вартість у сумі 8888110 грн. Однак, всупереч вимогам Податкового кодексу України ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » платником ПДВ не зареєструвався, а відповідні суми податку не задекларувало та не сплатило до бюджету. Таким чином, дії службових осіб ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 », внаслідок недотримання останніми вимог відповідності неприбуткової організації, та в порушення п.п. 133.4.3, п.п. 133.4.6 п. 133.4 ст. 133п. 181.1 ст. 181, п. 183.1 ст. 183, п. 187.1 ст. 187 та п.п. 197.1.14 п. 197.1 ст. 197 Податкового кодексу України (із змінами та доповненнями) призвели до заниження податку на додану вартість за період 2017-2020 рр. та I півріччя 2020 року на суму 8888110 грн., що відповідно до ст. 212 КК України може кваліфікуватись як ухилення від сплати податків в особливо великих розмірах. Разом з тим, фінансово-господарські взаємовідносини між замовником будівництва в особі ОК « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та генеральними підрядниками будівництва в особі ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_4 » мають значення для досудового розслідування кримінального провадження, в частині відслідкування грошових коштів в якості оплати кооперативом будівельникам послуг за будівництво та/або передачу вже побудованого житла, які згідно п.п. 197.1.14 п. 197.1 ст. 197 Податкового кодексу України не звільняються від оподаткування. Відомості про рух грошових коштів по рахункам генеральних будівельних підрядників містять відомості, що є предметом доказування у кримінальному провадженні, зокрема факту перерахунку грошових коштів Обслуговуючим кооперативом на адресу будівельних підрядників, а також сум несплаченого податку при проведенні операцій з надання послуг будівництва та/або передачі побудованого житла. Відповідно до інформаційно-аналітичних систем ДПС України ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) відкрито в АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » (МФО НОМЕР_3 ) наступні банківські розрахункові рахунки: № НОМЕР_4 (українська гривня), № НОМЕР_5 (українська гривня) та № НОМЕР_6 (українська гривня). Відповідно до відкритих джерел інформації 15.10.2019 завершено процес об`єднання технічної інфраструктури та балансів АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 » із АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », який став повним правонаступником усіх прав та обов`язків АТ « ІНФОРМАЦІЯ_5 ». У АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_7 , АДРЕСА_4 ) головний офіс, зберігаються наступні документи та відомості: рух грошових коштів по рахункам, картки із зразками підписів та відбитком печатки встановленого зразка, заяви на відкриття рахунків, заповнені анкети, договори на розрахунково-касове обслуговування, копії персональних документів уповноважених осіб, оригінали доручень на право вчинення юридичних дій від імені ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та доручень про право відкриття та розпоряджання рахунками, договори та акти про введення системи «клієнт-банк» в експлуатацію, документи, що свідчать про факт видачі електронних ключів доступу до рахунків, грошових чеків на отримання готівки з рахунку тощо.

Клопотання обґрунтоване тим, що дані документи, які перебувають у володінні та зберігаються лише в банківській установі АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », містять відомості, що є предметом доказування у кримінальному провадженні, зокрема відомості з електронної системи банку про рух грошових коштів по рахункам з переліком контрагентів та призначенням платежів, зняття готівкових коштів з рахунку. Крім того, у даних документах міститься інформація щодо осіб, які фактично відкривали рахунки, їх право першого та другого підпису на платіжних дорученнях. Тобто, у даних документах містяться відомості про суми коштів, що фактично отримані кооперативом у якості пайових внесків та осіб, які фактично розпоряджались рахунками та коштами на них, що має визначальне значення для встановлення обставин вчинення кримінального правопорушення, є джерелом доказів, а також можуть бути використані як доказ стороною обвинувачення для з`ясування фактичного перебігу досліджуваних подій, встановлення винних осіб та інших обставин, визначених ст. 91 КПК України. Вилучення оригіналів зазначених у клопотанні документів, необхідне для використання при проведенні слідчих процесуальних дій у ході досудового розслідування по кримінальному провадженню, а також для ідентифікації осіб, діями яких державному бюджету завдано збитків. Тобто, довести вищевказані обставини, які передбачається довести за допомогою цих документів, іншим способом не вбачається можливим.
Тому слідчий просить надати тимчасовий доступ до речей і документів, які перебувають у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 ».

Слідчий у судове засідання не з`явився та надав до суду заяву про проведення розгляду клопотання без його участі, зазначивши що клопотання підтримує та просить його задовольнити.

Розгляд клопотання проведено без виклику особи, у володінні якої знаходиться інформація, що відповідає положенням ч. 2. ст. 163 КПК України.

Дослідивши клопотання та додані до нього матеріали, слідчий суддя вважає клопотання таким, що підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії, та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Згідно положень п. п. 1, 2, 3 ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи, самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні та не становлять собою або не включають речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Частиною 6 ст. 163 КПК України визначено, що слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п`ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Зважаючи на те, що інформація, яка перебуває у володінні АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 », доступ до якої просить надати слідчий, має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, причому містить охоронювану законом таємницю, але оскільки неможливо іншими способами довести обставини, які передбачається довести за її допомогою, тому клопотання слідчого є обґрунтованим та підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 132, 159, 160, 163-165, 166, 309, 369-372, 532 КПК України, слідчий суддя,-

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити.

Надати старшому слідчому з ОВС другого відділу розслідувань кримінальних проваджень слідчого управління Головного управління ДФС у Житомирській області ОСОБА_3 , тимчасовий доступ до документів та відомостей, що стали підставою відкриття та обслуговування банківських рахунків:
№ НОМЕР_4 (українська гривня),
№ НОМЕР_5 (українська гривня),
№ НОМЕР_6 (українська гривня), які належать ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » (код ЄДР НОМЕР_1 ), з можливістю їх вилучення (виїмку) у володільця АТ « ІНФОРМАЦІЯ_6 » (МФО НОМЕР_7 ) чи у підпорядкованій філії чи відділенні банку у м. Житомирі, зокрема:
- відомостей на паперових та електронних носіях про рух коштів з розшифровкою контрагентів, їх статистичних кодів, в тому числі реквізитів їх рахунків (номер рахунку, МФО банківської установи), призначенням платежу, датою та часом здійснення платежу, часом проведення платежу, номером платіжного документа, сумою платежу, а також із зазначенням вхідного та вихідного залишків коштів на рахунку на початок і кінець кожного дня, відомостей щодо документів, на підставі яких здійснені такі платежі, номерів референсів кожного платіжного документу (номер або інші символи, що використовуються для ідентифікації транзакції) по рахункам, за період з дати відкриття рахунку по теперішній час (або по дату закриття рахунку);
- документів обліково-реєстраційної (юридичної) справи, у тому числі карток із зразками підписів та відбитком печатки встановленого зразка, заяв на відкриття рахунків, заповнених анкет, договорів на розрахунково-касове обслуговування, копій персональних документів уповноважених осіб, оригіналів доручень на право вчинення юридичних дій від імені ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_2 » та доручень про право відкриття та розпоряджання рахунками, договорів та актів про введення системи «клієнт-банк» в експлуатацію, документів, що свідчать про факт видачі електронних ключів доступу до рахунків;
- заявок на купівлю та продаж валюти на міжбанківській валютній біржі, платіжних доручень про перерахування валютних коштів на рахунки нерезидентів, повідомлення банків-нерезидентів, повідомлень про зарахування валютних коштів на рахунки клієнта (SWIFT) за період з дати відкриття рахунку по теперішній час (або по дату закриття рахунку);
-прибуткових та видаткових касових ордерів, грошових чеків, що підтверджують зняття та внесення грошових коштів на рахунки за період з дати відкриття рахунку по теперішній час (або по дату закриття рахунку);
- роздруківок телекомунікаційних з`єднань системи «Банк-Клієнт» між засобами телекомунікації банку та підприємства із зазначенням номерного ресурсу підприємства (номери телефонів та IP-адреси), фізичних адрес засобів комунікації (МАС-адресів), а також часу і дати проведення з`єднань за період з дати відкриття рахунку по теперішній час (або по дату закриття рахунку);

-документів, які містять інформацію щодо проведення фінансового моніторингу по операціям, що підлягають фінансовому моніторингу з доданням підтверджуючих документів, які були отримані від клієнта в ході їх проведення.

Строк дії ухвали визначити до 19 грудня 2020 року.

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку згідно з положеннями КПК України з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів.

Ухвала набирає законної сили з моменту оголошення та оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя ОСОБА_1