Категорія:ч.2 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2
ВОЛИНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

08 серпня 2019 року місто Луцьк

Волинський апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченої ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18 квітня 2019 року, яким -

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянка України, яка народилася в смт.Гончарівське Чернігівської області, проживає в АДРЕСА_1 , неодружена, має на утриманні двоє малолітніх дітей, з середньою спеціальною освітою, не працює, раніше неодноразово судима, останній раз вироком Луцького міськрайонного суду від 22.05.2018 за ч.ч. 1, 2 ст.185, ч.1 ст.70 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки, на підставі ст.75 КК України встановлений іспитовий строк 1 рік з покладення відповідних обов`язків, передбачених ст.76 КК України, -

визнана винною у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, та їй призначено покарання на підставі ст.70 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ч.1 ст.71 КК України за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання до даного покарання невідбутого покарання за вироком Луцького міськрайонного суду Волинської області від 22.05.2018, остаточно визначено до відбування 3 роки 6 місяців позбавлення волі.
Строк відбування покарання ОСОБА_8 визначено рахувати з 29 жовтня 2018 року, тобто з моменту її затримання.
Зараховано на підставі ч.5 ст.72 КК України у строк покарання ОСОБА_8 термін попереднього ув`язнення з 29.10.2018 по день набрання вироком законної сили із розрахунку, що одному дню попереднього ув?язнення відповідає один день позбавлення волі.
Цивільні позови ТзОВ «ДЦ Україна», ТзОВ «Руш», потерпілої ОСОБА_11 про стягнення матеріальної шкоди задоволені повністю.
Стягнуто з ОСОБА_8 на користь ТзОВ «ДЦ Україна» матеріальну шкоду, яка завдана злочином, у розмірі 1179,05 грн.
Стягнуто з ОСОБА_8 на користь ТзОВ «Руш» матеріальну шкоду, яка завдана злочином, у розмірі 1421,58 грн.
Стягнути з ОСОБА_8 на користь потерпілої ОСОБА_11 матеріальну шкоду, яка завдана злочином, у розмірі 2999 грн.

Запобіжний захід ОСОБА_8 до вступу вироку в законну силу залишено попередній тримання під вартою.
Вироком вирішено питання про речові докази та судові витрати.

В С Т А Н О В И В

Згідно вироку суду, ОСОБА_8 визнана винною в тому, що вона 23 квітня 2018 року, близько 11 години 59 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться по АДРЕСА_2 , шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала термопляшку «Му bottle», ємністю 150 мл., вартістю 92 гривні 99 копійок, цифровий термометр з виносним датчиком, вартістю 99 гривень 99 копійок, блендер ручний «Domotec», вартістю 199 гривень 99 копійок, чим заподіяла фізичній особі - підприємцю ОСОБА_12 майнової шкоди на загальну суму 392 гривні 97 копійок.

Вона ж, 29 травня 2018 року, близько 17 години 06 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться по пр.Молоді, 21 А, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала пляшку бальзаму «Грін Хілз», ємністю 0,5 літра, вартістю 69 гривень 06 копійок, енергетичний напій «Рево», ємністю 0,5 літра, вартістю 25 гривень 20 копійок, алкогольний напій «Вермут Фрателлі Лімончелло», ємністю 0,5 літра, вартістю 33 гривні 24 копійки, набір «Кіндер Мікс», вагою 199, 5 г, вартістю 91 гривня 44 копійки, чим заподіяла фізичній особі - підприємцю ОСОБА_13 майнової шкоди на загальну суму 218 гривень 94 копійки.
Вона ж, 02 серпня 2018 року, близько 15 години 00 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_3 », що знаходиться по пр.Молоді, 21 А, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала одну пляшку напою «Кінгс Брідж Джин Тонік», ємністю 0,45 літра, вартістю 19 гривень 44 копійки, енергетичний напій «Рево вишня», ємністю 0,5 літра, вартістю 25 гривень 20 копійок, вагове тістечко «Брауні» марки «Роса», вартістю 19 гривень 28 копійок, три плитки шоколаду марки «Рошен», вагою 90 г кожна, загальною вартістю 34 гривні 14 копійок, три плитки шоколаду марки «Мілленіум Голд», вагою 100 г кожна, загальною вартістю 71 гривня 22 копійки, дві банки консерв «Шпроти в олії» марки «Господарочка», вагою 150 г кожна, загальною вартістю 33 гривні 96 копійок, макаронні вироби - спагеті марки «Чумак», вагою 400 г., вартістю 17 гривень 53 копійки, чим заподіяла фізичній особі - підприємцю ОСОБА_13 майнової шкоди на загальну суму 220 гривень 77 копійки.
Вона ж, 26 серпня 2018 року, близько 18 години 27 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину «Сім-23» №1330, що знаходиться по вулиці Лесі Українки, 67, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала дві банки слабоалкогольного енергетичного напою «Рево» Limited, ємністю 0,5 літра кожна, загальною вартістю 50 гривень 40 копійок, банку слабоалкогольного енергетичного напою «Рево», ємністю 0,5 літра, вартістю 25 гривень 20 копійок, філе «Форель», вагою 150 г, вартістю 112 гривень 50 копійок, м`ясо креветки у заливці «Бремор», вагою 200 г, вартістю 56 гривень 28 копійок, дві фасовані ковбаси «Салямі Золотиста» марки «Глобино», вагою 80 г кожна, загальною вартістю 47 гривень 28 копійок, кабаноси курячі з додаванням свинини «Delicate» марки « Дмитрук», вагою 120 г, вартістю 40 гривень 00 копійок, кабаноси курячі з додаванням сиру «Cheese», вагою 120 г, вартістю 40 гривень 00 копійок, сухарики «Зі смаком томатів та зелені» марки «Xpycteam», вагою 60 г, вартістю 5 гривень 94 копійки, дві плитки шоколаду «Kinder Chocolate» Т8 марки «Ферреро», вагою 100г кожна, загальною вартістю 60 гривень 36 копійок, дві плитки молочного з горіхами шоколаду «Millenium Gold» марки «Малбі», вагою 100 г кожна, загальною вартістю 53 гривні 04 копійки, чим заподіяла ТОВ «Клевер Сторс» майнової шкоди на загальну суму 491 гривня 00 копійок.
Вона ж, 26 серпня 2018 року, близько 19 години 48 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину «Сім-23» №1330, що знаходиться по вулиці Лесі Українки, 67, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала п`ять банок слабоалкогольного енергетичного напою «Рево», ємністю 0,5 літра кожна, загальною вартістю 126 гривень 00 копійок, мясо креветки у заливці «Бремор» марки «Санта Бремор», вагою 200 г, вартістю 56 гривень 28 копійок, дві штуки фасованої ковбаси «Бризоло» марки «Глобино», вагою 80 г кожна, загальною вартістю 51 гривня 84 копійок, банку олії «Олейна» марки «Сантрейд», ємністю 0,85 л, вартістю 34 гривні 92 копійки, майонез «Щедро Провансаль» марки «ЛЖК», вагою 190 г, вартістю 8 гривень 46 копійок, дві пачки арахісу телятина з аджикою «Big Bob» марки «Big Bob», вагою 60 г кожна, загальною вартістю 17 гривень 64 копійок, два десерта сиркового «Дольче» марки «President», вагою 400 г кожен, загальною вартістю 68 гривень 14 копійок, дві пачки арахісу «Boom Chok» марки «Малбі», вагою 45 г кожна, загальною вартістю 15 гривень 12 копійок, чим заподіяла ТОВ «Клевер Сторс» майнової шкоди на загальну суму 378 гривень 40 копійок.
Вона ж, 31 серпня 2018 року, близько 18 години 15 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину «Єва», що знаходиться по вул.Привокзальний Майдан, 1, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала парфуми «Salvador Ferragamo», вартістю 278 гривень 25 копійок, парфуми «Andre Larom Ekaterina», вартістю 137 гривень 82 копійок, парфуми «Viva Mistress», вартістю 82 гривні 17 копійок, консілер «Maebelline», вартістю 138 гривень 08 копійок, пудру «Colorту», вартістю 248 гривень 40 копійок, дві ємності з бальзамом для губ «May», загальною вартістю 27 гривень 74 копійки, чим заподіяла ТОВ «РУШ» майнової шкоди на загальну суму 912 гривень 46 копійок.
Вона ж, 20 вересня 2018 року, близько 14 години 00 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні торгівельного контейнеру №953, що знаходиться на території Завокзального (Варшавського) ринку по вул.Карпенка-Карого в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із столу вказаного контейнеру, повторно, таємно викрала належний потерпілій ОСОБА_11 мобільний телефон Ксіомі Редмі 5, вартістю 3000 гривень, який знаходився в чохлі, вартістю 100 гривень, в середині якого знаходились сім-картки мобільних операторів «Київстар» № НОМЕР_1 , вартістю 30 гривень, на рахунку якої були відсутні грошові кошти, та «ВФ» № НОМЕР_2 , вартістю 30 гривень, на рахунку якої були відсутні грошові кошти, чим заподіяла ОСОБА_11 майнової шкоди на загальну суму 3160 гривень.
Вона ж, 05 жовтня 2018 року, близько 20 години 40 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину «Наш край», що по вул.Чорновола, 44, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала енергетичний напій «Рево» Вишня у кількості двох одиниць, вартістю 50 гривень 40 копійок, снек «Морський кальмар», вагою 36 грам, вартістю 17 гривень 82 копійки, снеки «Мікс», вагою 35 грам, в кількості трьох одиниць, загальною вартістю 55 гривень 44 копійки, фісташки «Горіх мачо», вагою 125 грам, вартістю 92 гривні 34 копійки, цукерки «Доміор» марки «АВК», вагою 225 грам, вартістю 51 гривня 21 копійки, серветки «Белла Хеппі», вартістю 17 гривень 89 копійок, чим заподіяла ПП «Стармаркет» майнової шкоди на загальну суму 285 гривень 10 копійок.
Вона ж, 05 жовтня 2018 року, близько 13 години 00 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що по вул.Лесі Українки, 33, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала вогні ходові денні марки «LED DRL 170А» вартістю 49 гривень 00 копійок, набір чарок в шкіряному чохлі, вартістю 25 гривень 00 копійок, набір шестигранних ключів насадки 009, вартістю 39 гривень 00 копійок, клей «Супер» у кількості 3 штуки, загальною вартістю 27 гривень 00 копійок, набір ручних інструментів в комплектації 40 одиниць предметів, вартістю 139 гривень 00 копійок, запальнички № 009 у кількості 2 штук, загальною вартістю 40 гривень 00 копійок, туалетну воду «Alexander of Paris Secret», ємністю 50 мл, вартістю 49 гривень 00 копійок, туалетну воду «Alexander of Paris Green», ємністю 50 мл, вартістю 49 гривень 00 копійок, туш для вій «Мальва» у кількості 2 одиниць, загальна вартістю 50 гривень 00 копійок, туш для вій «Baolishi», вартістю 37 гривень, набір одноразових станків для гоління «BLUEII МАХ» в комплектації 4 штуки, вартістю 49 гривень 00 копійок, навушники вакуумні з гарнітурою «Case metal JBL», вартістю 79 гривень 00 копійок, зарядний пристрій «Power Bank ROME 7200» mAh FS-005, вартістю 205 гривень 00 копійок, портативну колонку «JL Bluetooth Charge2-LED», вартістю 304 гривні 00 копійок, дитячі зубні щітки (М 1917), у кількості 4 штуки, загальною вартістю 16 гривень 00 копійок, жіночі парфуми «DANA LUX» РЕН 10 мл, вартістю 29 гривень 00 копійок, чим заподіяла фізичній особі -підприємцю ОСОБА_14 майнової шкоди на загальну суму 1186 гривень 00 копійок.
Вона ж, 13 жовтня 2018 року, близько 12 години 00 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_4 », що знаходиться по АДРЕСА_3 , шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала 10 пар жіночих трусів шорти «Donella», загальною вартістю 173 гривень 50 копійок, зубну щітку «Oral В», вартістю 340 гривень 38 копійок, зубну щітку «Colgate», вартістю 318 гривень 03 копійки, три пляшки шампуню «Fructis», загальною вартістю 138 гривень 57 копійок, бальзам «Fructis», вартістю 34 гривні 63 копійки, ополіскувач «Fructis», вартістю 34 гривні 63 копійки, два антидепреспіранти «Salton», загальною вартістю 98 гривень 60 копійок, батарейки міні «Watsons», вартістю 20 гривень 10 копійок, батарейки звичайні «Watsons», вартістю 20 гривень 61 копійка, чим заподіяла ТОВ «ДЦ Україна» майнової шкоди на загальну суму 1179 гривень 05 копійок.
Вона ж, 17 жовтня 2018 року, близько 12 години 00 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину «Єва», що знаходиться по вул.Привокзальний Майдан, 1, в місті Луцьку, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала парфуми «Ля Рів Блу», вартістю 170 гривень 17 копійок, парфуми «Ля Рів Грей», вартістю 170 гривень 17 копійок, парфуми «Аква Ля Рів», вартістю 126 гривень 15 копійок, парфуми «Ральф Крістоф Інтенс Блю Скай», вартістю 88 гривень 01 копійка, освіжувач повітря «АІР ВІК автоматичний», вартістю 74 гривні 68 копійок, освіжувач повітря «АІР ВІК PURE», вартістю 64 гривні 93 копійки, чим заподіяла ТОВ «РУШ» майнової шкоди на загальну суму 694 гривні 11 копійок.
Вона ж, 29 жовтня 2018 року, близько 19 години 15 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину «Порцеляна», що знаходиться за адресою: м. Луцьк, пр.Волі, 19, шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала набір столових предметів на 6 персон, який згідно висновку судової товарознавчої експертизи №685 від 22.11.2018 становить 3137 гривень, чим заподіяла фізичній особі - підприємцю ОСОБА_15 майнової шкоди на вищевказану суму.
Вона ж, 10 жовтня 2018 року, близько 14 години 40 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_4 , шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала ножиці рибалка для ліски в чохлі, у кількості 9 штук, загальною вартістю 81 гривня 00 копійок, зарядний пристрій «Power Bank Rome», вартістю 205 гривень 00 копійок, автомагнітолу 4x15-50W USB MP3, у кількості 2 штук, загальною вартістю 618 гривень 00 копійок, колонку портативну «Bluetooth Plus-P6», у кількості 2 штук, загальною вартістю 698 гривень 00 копійок, плеєр з динаміком Bluetooth SI0/АЗ30/22309, вартістю 79 гривень 00 копійок, запальничку турбо арт 810-5, у кількості 3 штук, загальною вартістю 24 гривні 00 копійок, навушники вакуумні з гарнітурою в чохлі JBL/E-10, у кількості 3 штук, загальною вартістю 192 гривні 00 копійок, адаптер для зарядки від мережі на 2 USB ART-004,006, вартістю 45 гривень 00 копійок, чим заподіяла фізичній особі - підприємцю ОСОБА_14 майнової шкоди на загальну суму 1942 гривні 00 копійок.
Вона ж, 24 жовтня 2018 року, близько 18 години 40 хвилин, діючи з прямим умислом, з корисливих мотивів та керуючись метою таємного викрадення чужого майна, в приміщенні магазину « ІНФОРМАЦІЯ_2 », що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3 , шляхом вільного доступу, із торгового стелажу вказаного магазину, повторно, таємно викрала гірлянду світлодіодну «Краплинки» 100 міні LED вартістю 60 гривень 00 копійок, сувенір наручники пластмасові, у кількості 2 штук, загальною вартістю 40 гривень 00 копійок, набір ручних інструментів 40pcs артА253(А) M3174, у кількості 2 штук, загальною вартістю 238 гривень 00 копійок, набір чарок металевих в шкіряному чохлі 0,75 мл, у кількості 3 штук, загальною вартістю 120 гривень 00 копійок, ніж кухонний металевий в чохлі ВС-15, вартістю 13 гривень 00 копійок, ніж металокерамічний «фруктовий» в чохлі А815, 816, К1828, M2194, D118 China, вартістю 27 гривень 00 копійок, ніж кухонний металокерамічний в чохлі з малих квітів 19 см 205СА, у кількості 2 штук, загальною вартістю 48 гривень 00 копійок, чим заподіяла фізичній особі підприємцю ОСОБА_16 майнової шкоди на загальну суму 546 гривні 00 копійок.
У поданій апеляційній скарзі прокурор, який брав участь в суді першої інстанції, не оспорюючи фактичних обставин справи та кваліфікацію дій, вважає вирок суду незаконним у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Зазначає, що суд безпідставно застосував вимоги ст.70 КК України при призначенні покарання оскільки всі чотирнадцять епізодів крадіжки мають однакову юридичну кваліфікацію за ч.2 ст.185 КК України. Просить вирок суду першої інстанції змінити, залишивши призначене покарання судом першої інстанції без застосування положень ст.70 КК України.

Заслухавши доповідача який виклав суть вироку суду першої інстанції та доводи апеляційної скарги, міркування прокурора, захисника та обвинуваченої, які, кожен зокрема, підтримали апеляційну скаргу з викладених у ній підстав, перевіривши матеріали кримінального провадження, суд приходить до наступного висновку.

Висновок про винуватість ОСОБА_8 у вчинені злочину, за який її засуджено, обґрунтовано зроблений судом, що по суті в апеляційній скарзі не заперечується.

Кваліфікація злочинних дій обвинуваченої ч.2 ст.185 КК України є правильною і також не оскаржується.

Посилання прокурора на неправильне застосування судом першої інстанції кримінального закону та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, а саме ст.70 КК України, є обгрунтованим.

Відповідно до ч.1 ст.33 КК України, сукупністю злочинів визнається вчинення особою двох або більше злочинів, передбачених різними статтями або різними частинами однієї статті Особливої частини цього Кодексу, за жоден з яких її не було засуджено.

При цьому ч.1 ст.70 КК України передбачено, що при сукупності злочинів суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

Призначаючи ОСОБА_8 покарання, суд першої інстанції не дотримався вказаних вимог закону.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження та вироку суду, ОСОБА_8 засуджена за вчинення чотирнадцяти епізодів злочинної діяльності, які мають однакову юридичну кваліфікацію за ч.2 ст.185 КК України. Однак, призначаючи обвинуваченій покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, суд першої інстанції послався про призначення даного покарання із застосуванням вимог ст.70 КК України.

Таким чином, призначаючи ОСОБА_8 покарання за ч.2 ст.185 КК України, суд першої інстанції не дотримався вимог кримінального закону, оскільки призначив покарання фактично за сукупністю злочинів, що не вправі був робити, а тому твердження прокурора в апеляційній скарзі про необхідність виключення з вироку посилання на ст.70 КК України заслуговують на увагу.

За таких обставин, апеляційний суд погоджується з доводами скарги прокурора, у зв`язку з чим змінює в цій частині вирок суду першої інстанції та виключає вказане посилання на ст.70 КК України, оскільки судом першої інстанції застосовано закон, який не підлягає застосуванню.

У відповідності до ч.1 ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

На підставі наведеного і керуючись ст.ст. 404, 407 КПК України, апеляційний суд,

У Х В А Л И В

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 задовольнити.

Вирок Луцького міськрайонного суду Волинської області від 18 квітня 2019 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання за ч.2 ст.185 КК України змінити.

Виключити з мотивувальної та резолютивної частини вироку посилання про призначення покарання ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України на підставі ст.70 КК України.

В решті вирок залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Касаційна скарга на ухвалу може бути подана безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженою, яка тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення їй копії ухвали.

Головуючий

Судді