ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа № 539/2840/18 Номер провадження 11-кп/814/753/19Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1 Доповідач ап. інст. ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 листопада 2019 року м. Полтава

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з секретарем ОСОБА_5 ,
з участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні провадження за апеляційною скаргою прокурора Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області ОСОБА_9 на ухвалу Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 04 квітня 2019 року,

ВСТАНОВИЛА:

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.
Ухвалою суду, відносно

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 02.10.2018 року за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки,

відмовлено в задоволенні подання Лубенського міськрайонного відділу філії ДУ «Центр пробації» в Полтавській області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення в місця позбавлення волі для відбуття призначеного судом покарання стосовно ОСОБА_7 .

Відмовляючи в задоволенні подання суд вказав, що 12.02.2019 кримінальна справа № 539/2840/18 за обвинуваченням ОСОБА_7 на підставі ухвали Верховного Суду від 04.02.2019 направлена до Касаційного кримінального суду Верховного Суду, в зв`язку з надходженням касаційної скарги, і до цього часу до суду не повернута, а за відсутності кримінального провадження, суд позбавлений можливості вирішити питання про скасування випробувального терміну.

Вимоги апеляційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала.
В апеляційній скарзі прокурор просить ухвалу суду скасувати через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити нову ухвалу, якою задовольнити подання провідного інспектора Лубенського міськрайонного відділу філії ДУ «Центр пробації» в Полтавській області ОСОБА_10 про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення в місця позбавлення волі для відбуття призначеного судом покарання відносно засудженого ОСОБА_7 .

На обґрунтування вимог вказує, що вироком Лубенського міськрайонного суду від 02.10.2018 року на ОСОБА_7 покладено обов`язки, передбачені ст. 76 КК України, зокрема: 1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; 3) не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Однак, ОСОБА_7 , будучи ознайомленим з порядком та умовами відбуття іспитового строку в період з 08.01.2019 по 04.04.2019 не з`являвся на реєстрацію до Лубенського міськрайонного відділу філії Державної установи «Центр пробації» в Полтавській області, змінив місце проживання, не повідомивши уповноважений орган з питань пробації, Лубенським ВП ГУНП в Полтавській області оголошувався у розшук.

Вважає, що існують підстави для застосування ч. 2 ст. 78 КК України та направлення засудженого ОСОБА_7 для відбування призначеного покарання.

Позиції учасників судового провадження.
Прокурор ОСОБА_6 в суді апеляційної інстанції апеляційну скаргу не підтримав та вважає, що неможливо виконувати рішення суду, яке на сьогодні по суті не набрало законної сили, оскільки Полтавським апеляційним судом відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою потерпілого ОСОБА_11 на вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 2 жовтня 2018 щодо ОСОБА_7 . З цих же підстав ОСОБА_7 та його захисник ОСОБА_8 заперечили проти задоволення апеляційної скарги прокурора Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області ОСОБА_9 .

Мотиви суду.
Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Прокурор в апеляційній скарзі не погоджується з рішенням суду про відмову в задоволенні подання Лубенського міськрайонного відділу філії ДУ «Центр пробації» в Полтавській області про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення в місця позбавлення волі для відбуття призначеного судом покарання стосовно ОСОБА_7 .

Згідно вимог ст. 166 КВК України, якщо засуджений не виконує обов`язки, встановлені цим Кодексом, Законом України "Про пробацію", а також покладені на нього судом, або систематично вчиняє правопорушення, що тягнуть за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, уповноважений орган з питань пробації вносить до суду подання про скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням і направлення засудженого для відбування призначеного покарання.

Частиною 2 статті 78 КК України передбачено, якщо засуджений не виконує покладені на нього обов`язки або систематично вчинює правопорушення, що потягли за собою адміністративні стягнення і свідчать про його небажання стати на шлях виправлення, суд направляє засудженого для відбування призначеного покарання.

Згідно з ч. 2 ст. 43 КПК України засудженим у кримінальному провадженні є обвинувачений, обвинувальний вирок суду щодо якого набрав законної сили.

В ході апеляційного розгляду встановлено, що вироком Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 02.10.2018 року ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 6 місяців та на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки.

Не погоджуючись з даним рішенням, потерпілий ОСОБА_11 звернувся до апеляційного суду з апеляційною скаргою, яка була йому повернута ухвалою Полтавського апеляційного суду 30 листопада 2018 року.

Не погоджуючись з рішенням апеляційного суду щодо повернення скарги, потерпілий звернувся до Верховного суду, постановою якого від 22 жовтня 2019 року скасовано ухвалу Полтавського апеляційного суду від 30 листопада 2018 року про повернення апеляційної скарги потерпілого ОСОБА_11 на вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 02.10.2018 року щодо ОСОБА_7 і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції.

Апеляційне провадження за апеляційною скаргою потерпілого ОСОБА_11 на вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 02.10.2018 року щодо ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 1 ст. 70, ст. 75 КК України відкрито ухвалою Полтавського апеляційного суду від 07 листопада 2019 року.

Відповідно до ст. 400 КПК України подання апеляційної скарги на вирок або ухвалу суду зупиняє набрання ними законної сили та їх виконання, крім випадків, встановлених цим Кодексом.

При цьому, відповідно до ст. 534 КПК України, подання апеляційної скарги на вирок чи ухвалу суду першої інстанції не зупиняє виконання виправдувального вироку або судового рішення, що звільняє обвинуваченого з-під варти (обвинувальний вирок без призначення покарання; обвинувальний вирок з призначенням покарання, але зі звільненням від його відбування; обвинувальний вирок із відстрочкою його виконання; обвинувальний вирок із призначенням покарання, не пов`язаного з позбавленням волі).

Таким чином вбачається, що на даний час вирок Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 02.10.2018 щодо ОСОБА_7 є таким, що не набрав законної сили, у зв`язку з його оскарженням в апеляційному порядку потерпілим, а тому ОСОБА_7 на даний час не є засудженим відповідно до положень КПК України та відносно нього неможливо вирішувати питання щодо скасування звільнення від відбування покарання з випробуванням та направлення в місця позбавлення волі для відбуття призначеного судом покарання до винесення остаточного рішення у справі.

За таких обставин, колегія суддів вважає рішення суду першої інстанції правильним, а апеляційні вимоги прокурора такими, що не підлягають задоволенню.

Керуючись ст. ст. 376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора Лубенської місцевої прокуратури Полтавської області ОСОБА_9 залишити без задоволення, а ухвалу Лубенського міськрайонного суду Полтавської області від 04 квітня 2019 року щодо ОСОБА_7 без змін.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

СУДДІ:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4