ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Провадження №11кп/818/1356/19 Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1 ,
Справа №635/8236/18 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: в порядку КПК України
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 вересня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5 ,
за участю прокурора - ОСОБА_6 ,

під час апеляційного розгляду апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 04 грудня 2018 року стосовно ОСОБА_7 про відмову в задоволенні заяви про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, -

В С Т А Н О В И Л А:

Вказаною ухвалою відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 26.04.2018 року.
В обґрунтування прийнятого рішення районний суд вказав, що в поданому клопотанні засуджений просить зарахувати строк попереднього ув`язнення із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з моменту фактичного затримання по день набрання вироком законної сили.

ОСОБА_7 засуджений вироком Київського районного суду м. Харкова від 26.04.2018 року за ч.2 ст. 185, ч.3 ст. 185, ч.1 ст. 309 КК України до остаточного покарання у вигляді чотирьох років позбавлення волі. На підставі ч.5 ст. 72 КК України зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 21.11.2017 року по 26.04.2018 року.

Згідно вказаного вироку суду, ОСОБА_7 вчиняв злочини з 14.05.2017 року по 12.11.2017 року. Запобіжний захід ОСОБА_7 у виді тримання під вартою обрано 21.11.2017 року.

У зв`язку з тим, що на час набрання чинності Законом України «Про скасування Закону «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення в строк покарання» (21.06.2017 року), ОСОБА_7 не перебував під вартою, тому районний суд дійшов висновку, що немає підстав зараховувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить скасувати ухвалу районного суду, зарахувати строк попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015 року з 21.11.2017 року по 26.04.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Мотивуючи скаргу вказав, що він вчиняв крадіжки з 14.05.2017 року, тобто до 20.06.2017 року, тому вважає за необхідне застосування відносно нього положень ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону №838-VІІІ від 26.11.2015 року.

Заслухавши доповідь головуючого судді; з`ясувавши думку прокурора, яка не заперечувала проти задоволення апеляційної скарги; перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Згідно з ч. 2 ст. 4 КК України злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. Водночас, частиною 3 ст. 4 цього закону передбачено, що часом вчинення злочину визнається час вчинення особою передбаченої законом про кримінальну відповідальність дії або бездіяльності.
Частиною 3 ст. 5 КК України передбачено, що закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію у часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.
З матеріалів кримінального провадження убачається, що ОСОБА_7 крадіжки вчинював з 14.05.2017 року, тобто в той час коли частиною 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», було визначено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Решта епізодів злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, а також злочини, передбачені ч.3 ст.185, ч.1 ст. 309 КК України, ОСОБА_7 було вчинено на час дії редакції Закону України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», яким ч. 5 ст. 72 КК України викладено в новій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Остаточне покарання ОСОБА_7 було визначено на підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, більш суворим.
Колегіє суддів встановлено, що попереднє ув`язнення щодо обвинуваченого ОСОБА_7 застосовувалося починаючи з 21.11.2017 року і до набрання вироком Київського районного суду м. Харкова від 26.04.2018 року законної сили 29 травня 2018 року.
Враховуючи викладене, з огляду на ст. 5 КК України, ч. 1 ст. 58 Конституції України, зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання має здійснюватися відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції від 26.11.2015 року.
Крім того, така позиція узгоджується з правовим висновком Великої Палати Верховного Суду, який викладено у постанові від 29 серпня 2018 року, згідно з яким якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII , в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Районний суд, постановляючи ухвалу про відмову в задоволенні клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на вказані вимоги закону увагу не звернув, тим самим допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме не застосував закон, який підлягає застосуванню, що відповідно п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України є підставою для скасування оскаржуваного судового рішення.
Таким чином, колегія суддів вважає необхідним зарахувати засудженому ОСОБА_7 у строк покарання строк попереднього ув`язнення, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону №838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Харківського районного суду Харківської області від 04 грудня 2018 року стосовно ОСОБА_7 скасувати.
Відповідно до положень ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону від 26 листопада 2015 року) зарахувати ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання за вироком Київського районного суду м. Харкова від 26.04.2018 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 26.11.2017 року по 29.05.2018 року.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя

Судді: