ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ЄУНСС: 711/662/19 Номер провадження: 11-кп/821/42/19Головуючий по 1 інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч. 5 ст. 72 КК України Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 серпня 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду у складі:

головуючого суддіОСОБА_2 ,
суддів за участю: секретаря судового засідання прокурора засудженого представника ДУ «Черкаська виправна колонія (№ 62)»ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 (в режимі відеоконференції), ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19 лютого 2019 року у кримінальному провадженні за клопотанням засудженого ОСОБА_7 про зарахування терміну попереднього ув`язнення в строк відбутого покарання,

в с т а н о в и л а :
10.01.2019 (зареєстровано канцелярією суду 23.01.2019 за № 2579/19) засуджений ОСОБА_7 звернувся до Придніпровського районного суду м. Черкаси з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення з 20.10.2015 (дата затримання) по 26.06.2017 (дата набрання вироком законної сили) в строк відбутого ним покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

19.02.2019 ухвалою Придніпровського районного суду м. Черкаси клопотання засудженого ОСОБА_7 задоволено частково та зараховано останньому в строк відбутого покарання термін попереднього ув`язнення з 27.04.2016 по 29.06.2016 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 порушує питання про скасування ухвали Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19.02.2019 та просить ухвалити нове рішення, яким зарахувати йому в повному обсязі в строк відбутого покарання термін перебування під вартою на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII, тобто з 20.10.2015 (початок строку відбування покарання) по 26.06.2017 (набрання вироком законної сили). При цьому, також просить врахувати в строк відбутого покарання час його етапування з РФ на територію України з 23.05.2018 по 03.09.2018 (прибуття до ДУ «Черкаська виправна колонія (№ 62)»), так як він фактично тримався під вартою в приміщенні камерного типу, а тому вказаний строк підлягає зарахуванню з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, думку засудженого ОСОБА_7 в підтримку заявлених ним апеляційних вимог, прокурора, який не заперечував проти часткового задоволення апеляційної скарги засудженого, пояснення представника ДУ «Черкаська виправна колонія (№ 62)» ОСОБА_8 , вивчивши матеріали клопотання, дані з особової справи засудженого, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 належить до часткового задоволення.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК.

Вказаних вимог процесуального закону судом першої інстанції дотримано не в повному обсязі.

Так, за змістом ч. 3 ст. 9 Конвенції про передачу засуджених осіб, 21.03.1983, ратифікованої ЗУ «Про приєднання України до Європейської конвенції про передачу засуджених осіб, 1983 року» від 22.09.1995 та ч. 2 ст. 611 КПК України, виконання вироку регулюється законодавством держави виконання вироку, і тільки ця держава має право приймати всі відповідні рішення. Виконання покарання в Україні стосовно переданої особи, засудженої вироком іноземної держави, здійснюється згідно з кримінально-виконавчим законодавством України. Щодо засудженого, переданого для відбування покарання в Україні, настають такі самі правові наслідки, як і щодо осіб, засуджених в Україні для подальшого відбування покарання.

Клопотання, пов`язані з виконанням вироку, в тому числі і щодо зарахування у строк покарання терміну попереднього ув`язнення, вирішуються судом в порядку ст.ст. 537, 539 КПК України.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, «якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі».

Як убачається з установлених судом обставин та матеріалів особової справи, вироком Центрального районного суду м. Волгограда від 28.04.2016 ОСОБА_7 засуджено за ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 КК РФ на 9 років 10 місяців позбавлення волі, без позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю та без штрафу, з відбуванням покарання у виправній колонії суворого режиму.

Згідно даних особової справи на засудженого ОСОБА_7 , 20.10.2015 він затриманий в якості підозрюваного у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 36 ст. 30-ч. 5 ст. 228.1 УК РФ. В подальшому, ОСОБА_7 перебував під вартою до набрання вироком Центрального районного суду м. Волгограда від 28.04.2016 законної сили. 29.06.2016 вирок Центрального районного суду м. Волгограда від 28.04.2016, після залишення його без змін судом апеляційної інстанції, набрав законної сили.

За змістом вироку Центрального районного суду м. Волгограда від 28.04.2016, злочин, передбачений ч. 3 ст. 30 ч. 5 ст. 228.1 УК РФ ОСОБА_7 вчинив 16.08.2015, тобто на нього розповсюджується дія положення ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII.

За клопотанням Міністерства юстиції України вирок Центрального районного суду м. Волгограда від 28.04.2016 щодо ОСОБА_7 приведено у відповідність із законодавством України та визначено, що останній при продовженні відбування покарання на території України, має відбувати покарання за злочин, передбачений ч. 2 ст. 15 ч. 2 ст. 28 ч. 3 ст. 307 КК України у виді 9 років позбавлення волі без конфіскації майна. Строк відбування покарання ОСОБА_7 вирішено рахувати з 20.10.2015 та зараховано в строк відбутого покарання термін його тримання під вартою з 20.10.2015 по 27.04.2016.

На даний час засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання в ДУ «Черкаська виправна колонія (№62)».

З огляду на встановлене, враховуючи зміст ст.ст. 4, 5, 7, 10 КК України, ОСОБА_7 підлягає зарахуванню в строк відбутого ним покарання за вироком Центрального районного суду м. Волгограда від 28.04.2016, який ухвалою Подільського районного суду м. Києва приведений у відповідність із законодавством України, термін його попереднього ув`язнення з 20.10.2015 (дата затримання в якості підозрюваного) по 29.06.2016 (дата набрання вироком законної сили) на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 26.11.2015, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Доводи засудженого, викладені ним в апеляційній скарзі, про необхідність додаткового врахування в строк відбутого покарання період його етапування з РФ на територію України з 23.05.2018 по 03.09.2018 на ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України від 26.11.2015 № 838-VIII, колегія суддів вважає необґрунтованими, з огляду на наступне.

Законодавець передбачив, що під дію положення ч. 5 ст. 72 КК України підпадає лише строк попереднього ув`язнення, поняття якого визначено в ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення».

Зокрема, статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30.06.1993 із змінами та доповненнями, передбачено, що попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

За змістом ч. 1 та 2 ст. 532 КПК України, вирок суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, встановленого КПК України, якщо таку скаргу не було подано, а у разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

З огляду на наведене, період після набрання вироком Центрального районного суду м. Волгограда від 28.04.2016 законної сили, в силу згаданого вище закону, не являється терміном попереднього ув`язнення, а наведений засудженим період, є періодом екстрадиції ОСОБА_7 та його етапування з РФ до України.

Оскільки судом першої інстанції при вирішенні клопотання засудженого ОСОБА_7 неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, зокрема положення ч. 5 ст. 72 КК України, ухвала Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19.02.2019 року щодо ОСОБА_7 підлягає зміні в межах повноважень суду апеляційної інстанції за наслідками розгляду апеляційної скарги, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 407 КПК України.

Керуючись ст.ст. 404, 405, п. 2 ч.1 ст. 407, ст. 409, ст.ст. 418, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 на ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19 лютого 2019 року задовольнити частково.

Ухвалу Придніпровського районного суду м. Черкаси від 19 лютого 2019 року щодо ОСОБА_7 , змінити.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбутого покарання за вироком Центрального районного суду м. Волгограда Російської федерації від 28 квітня 2016 року термін його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 20 жовтня 2015 року по 29 червня 2016 року включно.

Ухвала набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді