Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/608/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.10.2019 року. Кропивницький апеляційний суд колегією суддів судової палати з розгляду кримінальних справ у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,

засудженого ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції у м. Кропивницькому апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.08.2019, якою клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення за правилами, передбаченими ч.5 ст.72 КК України, задоволено частково,
ВСТАНОВИВ:

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до Ленінського районного суду м. Кіровограда з клопотанням про зарахування йому в строк відбування покарання за період з 16 травня 2017 року по 14 липня 2017 року строк тримання в місцях попереднього ув`язнення відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України.
За наслідком розгляду клопотання засудженого, суд першої інстанції прийшов до висновку, що клопотання засудженого підлягає частковому задоволенню, оскільки відповідно до роз`яснень Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, залишається не зарахованим ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення за правилами ч. 5 ст.72 КК України (в редакції, що діяла з 24.12.2015 по 20.06.2017) з 21.06.2017 по 14.07.2017 (тобто, по дату застосованого до засудженого запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою), тому клопотання засудженого підлягає задоволенню.
Вимоги засудженого щодо зарахування останньому строк попереднього ув`язнення з 16.05.2017 по 14.07.2017, суд вважає безпідставними, оскільки питання про зарахування ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення в строк покарання зі вказаної вище дати вже було предметом судового розгляду та за ним, судом прийняте судове рішення, яким засудженому зараховано строк попереднього ув`язнення в строк відбування покарання з 16.05.2017 по 20.06.2017.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить зарахувати йому у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у період з 16 травня 2017 року по 14 липня 2017 року.
Свої вимоги мотивує тим, що суд першої інстанції хоча і задовольнив частково його клопотання, проте не врахував, що строк перебування під вартою починається з 16 травня 2017 року.

Також, вказав, що у вироку Ленінського районного суду м. Кіровограда ( справа № 405/3992/17, провадження 1-кп/405/206/17 ) строку відбування покарання, зазначений неправильно з 15 серпня 2018 року, оскільки відповідно до ухвали Апеляційного суду Кіровоградської області від 15 серпня 2018 року, зазначено, що запобіжний захід у виді тримання під вартою обрано 14 серпня 2018 року.

Враховуючи зазначене просить виправити дату початку строку відбування покарання.

Заслухавши головуючого, засудженого, який просив апеляційну скаргу задовольнити, прокурора, який просив апеляційну скаргу засудженого залишити без задоволення, дослідивши матеріали клопотання, перевіривши доводи апеляційної скарги, суд приходить до висновку про необхідність залишення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 без задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України рішення суду повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до правового висновку щодо правозастосування, який міститься в постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року, положення ч.5 ст.72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України у редакції Закону №838 VIII на підставі як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), і до неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом №2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню не підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII. У такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки його зворотна дія, як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч.2 ст.5 УУ України не допускається.

Суд першої інстанції вказаних вимог закону дотримався повною мірою та обґрунтовано задовольнив частково клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у період з 21 червня 2017 року по 14 липня 2017 року.
Посилання засудженого з приводу того, що строк перебування під вартою починається з 16 травня 2017 року, а тому необхідно зарахувати строк саме з цього дня є безпідставним, оскільки вказаний строк вироком Апеляційного суду Кіровоградської області від 22.08.2018, вже зараховано, про що і зазначено в ухвалі суду першої інстанції, а тому повторного зарахування згідно чинного законодавства не передбачено.
Разом з тим, посилання засудженого в апеляційній скарзі з приводу виправлення дати початку строку відбування покарання у вироку Ленінського районного суду м. Кіровограда від 31.01.2019, задоволенню не підлягають, оскільки апеляційний суд не вправі змінювати рішення суду в зв`язку з тим, що вказана підстава не була досліджена під час розгляду судом першої інстанції.

Крім того, як вбачається з листа судді Ленінського районного суду м. Кіровограда ОСОБА_1 , адресованого начальнику ДУ «Кропивницька ВК ( №6 )», останній роз`яснив, з якого дня необхідно обчислювати початок строку покарання.

Враховуючи вищевикладене, суд прийшов до висновку, що вимоги апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 є необґрунтованими та задоволенню не підлягають, а тому ухвалу суду першої інстанції необхідно залишити без змін.

Істотних порушень судом першої інстанції норм кримінально - процесуального закону, які були б підставою для безумовного скасування судового рішення, колегією суддів не встановлено.

Керуючись ст. 376 ч.2, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 , - залишити без задоволення.
Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 05.08.2019 залишити без змін.
Ухвала апеляційного суду набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Судді - підписи
Згідно з оригіналом

Суддя Кропивницького
апеляційного суду ОСОБА_2