Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-сс/4809/9/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 187 (86, 86-1, 142) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.01.2019 року. Кропивницький апеляційний суд колегією суддів судової палати з розгляду кримінальних справ у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
перекладача ОСОБА_7 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,
підозрюваного ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Кропивницькому апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_8 на ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.12.2018 року, якою задоволено клопотання старшого слідчого та стосовно,
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Ітум-Калм Ітум Калинського району, Чеченської Республіки, чеченця, громадянина Росії, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 ,,
підозрюваного у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 187, ч. 2 ст. 146 КК України, продовжено запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів, тобто з 12.20 год. 18.12.2018 року до 12.20 год. 15.02.2019 року,
ВСТАНОВИВ:
Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.12.2018 року, задоволено клопотання старшого слідчого відділу розслідування особливо тяжких злочинів слідчого управління Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області ОСОБА_10 про продовження строку тримання під вартою підозрюваному ОСОБА_9 .
Обґрунтовуючи своє рішення, слідчий суддя прийшов до висновку, що по справі наявні реальні ознаки справжнього суспільного інтересу, який, не зважаючи на презумпцію невинуватості, переважає принцип поваги до особистої свободи підозрюваного, також оцінивши суворість можливого покарання ОСОБА_9 , визнавши за реальну небезпеку можливість його ухилення від правосуддя у разі застосування більш м`якого запобіжного заходу, ніж тримання під вартою, а тому продовжив строк тримання під вартою підозрюваному ОСОБА_9 . Наявність постійного місця проживання та реєстрації у підозрюваного, не спростовують оголошену підозру та встановлені ризики.
Разом з цим, оскільки існування нових обставин, які б свідчили про спростування доводів по оголошеній підозрі не встановлено, ризики, що встановлені слідчим суддею продовжують існувати, а злочин в якому підозрюється ОСОБА_9 пов`язаний із застосуванням насильства, слідчий суддя не знайшов підстав для визначення розміру застави підозрюваному.

Не погоджуючись з вказаним рішенням слідчого судді, захисник адвокат ОСОБА_8 , яка діє в інтересах підозрюваного ОСОБА_9 , подала апеляційну скаргу, в якій просить оскаржувану ухвалу слідчого суді скасувати. У задоволенні клопотання слідчого про продовження строку тримання під вартою ОСОБА_9 відмовити. Постановити нову ухвалу, якою застосувати до підозрюваного ОСОБА_9 запобіжний захід не пов`язаний з позбавленням волі (домашній арешт).

Свої вимоги мотивує тим, що до підозрюваного цілком можливим було б застосувати домашній арешт, зобов`язавши здати закордонний паспорт до правоохоронних органів, не порушуючи норми КПК України. Обрання тримання під вартою до нього є занадто суворим запобіжним заходом, розходиться з практикою ЄСПЛ та практикою України.

Так, зазначене клопотання та підозра оголошена підозрюваному ґрунтуються на доказах, які є не обґрунтованими, не законними, та не вказують на доведеність його вини, який також заперечує свою причетність, у інкримінованому йому кримінальному правопорушенні.

До клопотання слідчого не додано жодного суттєвого доказу який би підтверджував пред`явлення обґрунтованої підозри, не кажучи вже про виправдане тримання особи під вартою.

Оскаржувана ухвала слідчого судді про продовження запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою є такою, що не відповідає повноті судового розгляду, висновки суду не відповідають фактичним обставинам кримінального правопорушення. В ухвалі суду присутнє істотне порушення КПК України та норм європейського права у зв`язку необґрунтованим продовженням стосовно підозрюваного найбільш суворого запобіжного заходу.

Беручи до уваги те, що вина підозрюваного не доведена, а пред`явлена підозра не обґрунтована та не підтверджена доказами, він має постійне місце проживання, раніше не судимий, позитивно характеризується, вважаємо утримання його під вартою незаконне, жоден ризик передбачений статті 177 КК України не доведений.

Відповідно до практики Європейського суду з прав людини, суд своїм рішенням повинен забезпечити не тільки права підозрюваного, а й високі стандарти охорони загальносуспільних прав та інтересів. Забезпечення таких стандартів, як підкреслює Європейський суд з прав людини, вимагає від суду більшої суворості в оцінці порушень цінностей суспільства.

Таким чином, оцінюючи в сукупності обставини дослідженні під час судового розгляду оскаржуваного судового рішення, захисник вважає, що прокурор та слідчий не довели слідчому судді належним чином неможливість застосування до підозрюваного, зважаючи на дані про його особу, більш м`якого запобіжного заходу, та вважає продовження вказаного запобіжного заходу невмотивовано жорстоким.

Заслухавши суддю-доповідача, підозрюваного ОСОБА_9 та захисника-адвоката ОСОБА_8 в його інтересах, які підтримали апеляційну скаргу, прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали клопотання, зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, за таких підстав.

Відповідно до вимог ч. 1, ч. 2 ст. 183 КПК України, тримання під вартою є винятковим запобіжним заходом, який застосовується виключно у разі, якщо прокурор доведе, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів не зможе запобігти ризиками, передбаченим статтею 177 цього Кодексу. Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою не може бути застосований, окрім як до раніше судимої особи, яка підозрюється або обвинувачується у вчинені злочину, за який законом передбачено покарання у виді позбавлення волі понад три роки.

Згідно із ч. 1 ст. 177 КПК України, метою застосування запобіжного заходу є забезпечення виконання підозрюваним, обвинуваченим покладених на нього процесуальних обов`язків, а також запобігання спробам: переховуватися від органів досудового розслідування та/або суду; знищити, сховати або спотворити будь-яку із речей чи документів, які мають істотне значення для встановлення обставин кримінального правопорушення; незаконно впливати на потерпілого, свідка, іншого підозрюваного, обвинуваченого, експерта, спеціаліста у цьому ж кримінальному провадженні; перешкоджати кримінальному провадженню іншим чином; вчинити інше кримінальне правопорушення чи продовжити кримінальне правопорушення, у якому підозрюється, обвинувачується.

Відповідно до ч. 1, ч. 3 ст. 5 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен має право на свободу та особисту недоторканість. Нікого не може бути позбавлено свободи, крім таких випадків і відповідно до процедури, встановленої законом: с) законний арешт або затримання особи, здійснене з метою до провадження її до компетентного судового органу за наявності обґрунтованої підозри у вчиненні нею правопорушення або якщо обґрунтовано вважається необхідним запобігти вчинення нею правопорушення чи її втечі після його вчинення.

Частиною 3 ст. 5 вказаної Конвенції передбачено, що кожен, кого заарештовано або затримано згідно з положеннями підпункту «с» пункту 1 цієї статті, має негайно постати перед суддею чи іншою посадовою особою, якій закон надає право здійснювати судову владу, і йому має бути забезпечено розгляд справи судом упродовж розумного строку або звільнення під час провадження. Таке звільнення може бути обумовлене гарантіями з`явитися на судове засідання.

Згідно із ч. 2 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод визначено, що кожен, кого обвинувачено у вчиненні кримінального правопорушення, вважається невинуватим доти, доки його вину не буде доведено в законному порядку.

Відповідно до матеріалів клопотання, у провадженні відділу розслідувань особливо тяжких злочинів СУ ГУНП України в Кіровоградській області перебувають матеріали кримінального провадження № 0000805 від 21.10.2018 за підозрою ОСОБА_11 , ОСОБА_9 , ОСОБА_12 та ОСОБА_13 у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч. 3 ст. 187, ч. 2 ст. 146 КК України.

Органом досудового розслідування ОСОБА_9 підозрюється у тому, що 21.10.2018 близько 02.10 год. ОСОБА_11 , 1977 р.н., ОСОБА_9 , 1977 р.н., ОСОБА_13 , 1979 р.н. та ОСОБА_12 , 1985 р.н., з метою вчинення розбійного нападу за попередньою змовою між собою на гр. ОСОБА_14 , приїхали на автомобілі марки ВАЗ 2112, д.р.н. НОМЕР_1 , за кермом якого був ОСОБА_12 , до під`їзду будинку АДРЕСА_3 . Після чого, ОСОБА_11 , ОСОБА_9 -А та ОСОБА_13 , зайшли до вищевказаного під`їзду та прикривши обличчя шапками по типу «балаклава», почали чекати на потерпілого ОСОБА_14 , який в цей час повертався до місця свого проживання, квартири АДРЕСА_4 вищевказаної адреси.

Дочекавшись ОСОБА_14 , співучасники злочину ОСОБА_11 , ОСОБА_9 , та ОСОБА_13 вчинили розбійний напад на потерпілого із застосуванням насилля, яке є небезпечним для життя та здоров`я, а саме закривши йому рот рукою, щоб останній не зміг кричати, почали наносити удари спеціально та завчасно приготовленим предметом, а саме дерев`яною палицею, в різні частини тіла, чим спричинили потерпілому ОСОБА_14 тілесні ушкодження, а також погрожували предметами зовні схожими на пістолети. Після цього, зв`язавши ОСОБА_14 липкою стрічкою руки, та вставивши у рота кляп, нападники, протиправно заволодівши ключами від вхідних дверей, проникли до квартири потерпілого, розташованої за вищевказаною адресою, де застосувавши фізичну силу відкрито викрали майно останнього, зокрема належні йому прикраси, переважно із золота, загальною вагою 40 грам, мобільний телефон та гроші у сумі 280 гривень.

Після цього, ОСОБА_11 , ОСОБА_9 , та ОСОБА_13 силою, всупереч волі ОСОБА_14 , вивели його зв`язаним із власної квартири та повели до автомобіля марки ВАЗ 2112, д.р.н. НОМЕР_1 , де за кермом на них чекав ОСОБА_12 , який також перебував у змові з нападниками. На вулиці ОСОБА_13 , ОСОБА_11 та ОСОБА_9 , насильно затягли зв`язаного потерпілого в салон автомобіля та посадивши на заднє сидіння, незаконно утримуючи проти його волі, з місця вчинення злочину втекли. В подальшому, в результаті потрапляння автомобіля марки ВАЗ 2112 д.р.н. НОМЕР_1 , яким керував ОСОБА_12 , в дорожньо-транспортну пригоду, внаслідок його переслідуванням працівниками поліції, потерпілий ОСОБА_14 був звільнений, а ОСОБА_11 та ОСОБА_9 , затримані в цей же день під час переслідування. ОСОБА_12 та ОСОБА_13 з місця вчинення злочину зникли у невідомому напрямку та в подальшому були встановлені та затримані відповідно 01.11.2018 та 03.11.2018.

21.10.2018 за підозрою у вчиненні кримінального правопорушення в порядку ст. 208 КПК України, затримано ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
30.10.2018 року, ОСОБА_9 повідомлено про зміну раніше повідомленої підозри у вчиненні кримінальних правопорушеннь, передбачених ч. 3 ст. 187 ч.2 ст. 146 КК України.

24.10.2018 слідчим суддею Долинського районного суду Кіровоградської області ОСОБА_15 обрано відносно ОСОБА_9 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, строком з 12.20 години 21.10.2018 до 19.12.2018 включно.

Ухвалою Кропивницького апеляційного суду від 06.11.2018 року вказане рішення суду першої інстанції, яким підтверджено обґрунтованість підозри та наявність ризиків передбачених ст.177 КПК України залишено без змін.

17.12.2018 року ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда було продовжено строк досудового розслідування до чотирьох місяців, тобто до 22.02.2019 року.

Перевіривши матеріали клопотання, колегія суддів дійшла висновку, що органом досудового слідства ОСОБА_9 обґрунтовано підозрюється у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 187, ч. 2 ст. 146 КК України.

Встановлені ризики передбачені п.п. 1 та 3 ч.1 ст. 177 КПК України, продовжують існувати, з огляду на можливість підозрюваним ухилятися від кримінальної відповідальності, оскільки через тяжкість кримінального правопорушення по якому оголошено про підозру, зібраних у справі доказів та можливе покарання у разі доведення його провини, свідчать про те, що останній може вчинити спробу направлену на ухилення від кримінальної відповідальності та суду; можливість підозрюваним впливати на свідків, потерпілих, які в судовому засіданні ще не допитувалися.

Також, колегія суддів погоджується з висновком слідчого судді не визначати ОСОБА_9 розмір застави, відповідно до вимог ч. 4 ст. 183 КПК України, оскільки інкриміновані ОСОБА_9 кримінальні правопорушення вчинені із застосуванням насильства.

Доводи захисника про те, що ОСОБА_9 не має на меті переховуватися від органів досудового розслідування або суду та продовжувати вчиняти нові кримінальні правопорушення, на переконання колегії суддів не є підставами для зміни запобіжного заходу, а також не зменшують ризиків неналежної процесуальної поведінки з боку підозрюваного, є позицією сторони захисту, яку колегія суддів не приймає до уваги, враховуючи тяжкість кримінальних правопорушень у яких підозрюється ОСОБА_9 за одне з яких, передбачено покарання до 12 років позбавлення волі, суспільну важливість об`єкту посягання, наслідки такого посягання, а також характер та обставини протиправних дій, в яких він підозрюється.

Посилання сторони захисту на недоведеність наявності обґрунтованої підозри спростовується дослідженими судом матеріалами клопотання зокрема, протоколом ОМП, протоколом допиту потерпілого, протоколом пред`явлення особи для впізнання за фотознімками, протоколом пред`явлення речей для впізнання, протоколом допиту свідків, протоколом обшуку, ухвалою про призначення експертизи, копією протоколу про затримання, які в сукупності містять достатньо даних, про наявність обґрунтованої підозри ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, які йому інкримінуються.

Також, колегія суддів не може погодитись з апеляційними доводами захисника про те, що вина ОСОБА_9 підозрюваного не доведена, а пред`явлена підозра не обґрунтована та не підтверджена доказами. На даному етапі кримінального провадження слідчий суддя не має процесуальних повноважень вирішувати ті питання, які повинен вирішувати суд під час розгляду кримінального провадження по суті, зокрема, оцінювати докази з точки зору їх достатності і допустимості для визнання особи винуватою чи невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення, а на підставі розумної оцінки сукупності отриманих доказів повинен визначити лише причетність особи до вчинення кримінального правопорушення вірогідною та достатньою для застосування щодо особи обмежувальних заходів.

У розумінні практики Європейського суду з прав людини, тяжкість обвинувачення не є самостійною підставою для утримання особи під вартою, проте таке обвинувачення у сукупності з іншими обставинами збільшує ризик втечі настільки, що його неможливо відвернути, не взявши особу під варту. У справі «Ілійков проти Болгарії» №33977/96 від 26 липня 2001 року ЄСПЛ зазначив, що «суворість передбаченого покарання є суттєвим елементом при оцінюванні ризиків переховування або повторного вчинення злочинів». Тяжкість покарання, що загрожує ОСОБА_9 у разі визнання його винним, у сукупності із даними про особу підозрюваного, який, за матеріалами досудового розслідування не одруженого, не працюючого, підозрюється у вчиненні особливо тяжкого злочину, що в цілому негативно впливає на його репутацію та свідчить про його антисуспільну поведінку та спростовує доводи апеляційної скарги захисника про можливість застосування до ОСОБА_9 менш суворого запобіжного заходу. До того ж ОСОБА_9 є громадянином іншої держави, що тільки підтверджує ризик втечі за умови обрання більш м`якого запобіжного заходу.

За викладених обставин у сукупності колегія суддів дійшла висновку, що саме запобіжний захід у вигляді тримання підозрюваного під вартою в повній мірі відповідає меті його застосування забезпеченню виконання підозрюваним покладних на нього процесуальних обов`язків та запобіганню спробам вчинити дії, передбачених ч.1 ст.177 КПК України. Застосування більш м`яких запобіжних заходів до ОСОБА_9 є недостатнім.

За таких обставин, на переконання колегії суддів, слідчий суддя обґрунтовано задовольнив клопотання слідчого про продовження запобіжного заходу у вигляді триманні під вартою щодо ОСОБА_9 , оскільки під час розгляду клопотання встановлені обставини, які вказують, що жоден із більш м`яких запобіжних заходів, зазначених у ст. 176 КПК України, не зможе запобігти ризикам, передбаченим ч. 1 ст. 177 КПК України та забезпечити виконання підозрюваним покладених на нього процесуальних обов`язків, а тому підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

Переконливих доводів, щодо незаконності рішення слідчого судді в апеляційній скарзі не наведено та не надано під час апеляційного розгляду провадження.

З урахуванням зазначеного, колегія суддів вважає, що рішення слідчого судді про продовження строку тримання під вартою ОСОБА_9 на строк 60 днів, прийнято у відповідності до вимог закону, слідчий суддя при розгляді клопотання з`ясував всі обставини, з якими закон пов`язує можливість продовження строку тримання під вартою, а тому ухвалу слідчого судді необхідно залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст. 376 ч.2, 177, 183, 405, 407, 422 КПК України, апеляційний суд
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу захисника адвоката ОСОБА_8 , залишити без задоволення.
Ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.12.2018 року, якою підозрюваному ОСОБА_9 , продовжено запобіжний захід у вигляді тримання під вартою на строк 60 днів, без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, є остаточною і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4