Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-кп/4809/207/19 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 185 (81, 86-1, 140) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.03.2019 року. м. Кропивницький

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Кропивницького апеляційного суду у складі:

головуючого судді: ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні у режимі відеоконференції, апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 , на ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.01.2019, якою

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженому вироком Кіровоградського районного суду Кіровоградської області від 03.08.2018 за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185 ч.4 ст. 70 КК України на 2 (два) роки 2 (два) місяці позбавлення волі,

відмовлено в задоволенні його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015.

За участі учасників кримінального провадження:

прокурора ОСОБА_7 ,
засудженого - ОСОБА_6 ,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18.01.2019 відмовлено в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015.

Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що засудженим хоч вчинено злочин до 20 червня 2017 року, однак станом на 20.06.2017 щодо нього не продовжувалися застосовуватися заходи попереднього ув`язнення, оскільки він взятий під варту 23.06.2017, а тому дія Закону № 838-VIII на нього не розповсюджується.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, засуджений ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, в якій просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі, починаючи з моменту взяття його під варту, а саме 23.06.2017 та по день набрання вироком законної сили.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав задоволення апеляційної скарги, пояснення засудженого ОСОБА_6 , який підтримав апеляційну скаргу та просив її задовольнити, дослідивши матеріали клопотання та матеріали особової справи на засудженого ОСОБА_6 , а також проаналізувавши доводи апеляційної скарги засудженого колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з таких підстав.

Статтею 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» визначено, що попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) провадиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Згідно із абз. 2 ч. 5 ст. 72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк:

а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду;

б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання;

в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом як на стадії досудового розслідування, так і під час судового розгляду кримінального провадження;

г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичну закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи;

ґ) перебування особи, що відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Як вбачається з матеріалів клопотання, ОСОБА_6 засуджено вироком Кіровоградського районного суду Кіровоградської області від 03.08.2018 за ч.2 ст. 15 ч.2 ст. 185, ч.4 ст. 70 КК України на 2 (два) роки 2 (два) місяці позбавлення волі.

Злочин, за який ОСОБА_6 засуджено вказаним вироком районного суду, скоєний ним 13.02.2017.
Отже, згідно із п. 103 Правової позиції Великої Палати Верховного Судувід 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17 (далі правова позиція від29.08.2018), якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VІІІ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 (пряма дія Закону № 838- VІІІ).
Відповідно до п. 106 Правової позиції від 29 серпня 2018 року, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжувализастосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046 - VІІІ, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838 - VІІІ.
За таких обставин, оскільки ОСОБА_6 затримано та взято під варту в залі суду з 23 червня 2017 року і до набрання цим вироком законної сили, тобто під час постановлення вироку Кіровського районного суду м. Кіровограда від 23.06.2017, а вказаний вирок суду набрав законної сили, згідно розпорядження про його виконання лише 17.10.2017 (а.о.с.21), тому йому слід зарахувати строк попереднього ув`язнення з 23.06.2017 по 17.10.2017, що складає термін 3 місяці 24 дні, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
При цьому, колегія суддів звертає увагу на те, що згідно резолютивної частини вироку Кіровоградського районного суду Кіровоградської області від 03.08.2018, ОСОБА_6 на підставі ч.4 ст. 70 КК України, шляхом часткового складання покарань за цим вироком та за вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 23.06.2017 призначене остаточне покарання у виді 2 років 2 місяці позбавлення волі, яке на даний час фактично відбуває засуджений та за яким визначено строк відбуття покарання засудженому рахувати з моменту його затримання, тобто з 23.06.2017.
Крім того, відповідно до змін, внесених до ч. 5 ст. 72 КК України, а саме ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015, у строк попереднього ув`язнення включається строк, зокрема перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Отже, як вбачається з матеріалів особової справи засудженого ОСОБА_6 , останній після набрання вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 23.06.2017, а саме з 17.10.2017 тимчасово залишався в місцях попереднього ув`язнення відповідно до ухвали Ленінського районного суду м. Кіровограда від 03.10.2017 (а.о.с.19) та ухвали Кіровського районного суду м. Кіровограда від 28.12.2017 (а.о.с.27), оскільки вказаними районними судами на той час розглядались кримінальні провадження стосовно ОСОБА_6 і він приймав участь у їх судовому розгляді.
Вироком Ленінського районного суду м. Кіровограда від 08.11.2017 ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч.4 ст. 70 КК України на 2 (два) роки позбавлення волі і вказаний вирок набрав законної сили, згідно розпорядження про його виконання - 19.12.2017 (а.о.с.31).

Також, вироком Кіровського районного суду м. Кіровограда від 11.01.2018 ОСОБА_6 засуджено за ч.2 ст. 15 ч. 2 ст. 185, 2 ст. 185, ч.1 ст.70, ч.4 ст. 70 КК України на 2 (два) роки позбавлення волі і вказаний вирок набрав законної сили, згідно розпорядження про його виконання - 03.03.2018 (а.о.с.38), а тому йому слід зарахувати і цей строк попереднього ув`язнення з17.10.2017 по 03.03.2018, що складає термін 4 місяці 14 днів, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Факт перебування ОСОБА_6 у цей період, а саме з 17.10.2017 по 03.03.2018 у в місцях попереднього ув`язнення підтверджується і наданою на запит апеляційного суду з ДУ «Кропивницька ВК №6» довідкою за №3/122 від 04.03.2019, згідно якої останній відбував покарання у державній установі «Кропивницька виправна колонія №6» у періоди з 16.03.2018 по 17.04.2018 та з 17.10.2018 по теперішній час.
Також, згідно вказаної довідки за №3/122 від 04.03.2019, засуджений ОСОБА_6 був етапований до ДУ «Кропивницький слідчий ізолятор» для участі у судовому розгляді кримінального провадження з 17.04.2018 по 17.10.2018, а тому йому також слід зарахувати у строк відбуття покарання і цей строк попереднього ув`язнення, що складає термін 6 місяців, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Разом з тим, колегія суддів враховує і те, що на момент розгляду апеляційної скарги засудженого ОСОБА_6 , останній вже повністю відбув призначене йому покарання у виді 2 років 2 місяців позбавлення волі, оскільки він фактичновідбуває покарання з 23.06.2017 по 06.03.2019, що становить 1 рік 8 місяців і 11 днів, з яких 1 рік 2 місяці 8 днів (а саме з 23.06.2017 по 17.10.2017, з17.10.2017 по 03.03.2018, та з17.04.2018 по 17.10.2018, що складає 3 місяці 24 дні + 4 місяці 14 днів+ 6 місяців), слід зарахувати йому, як один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, що в підсумку складає вже більше 2 років 2 місяців позбавлення волі, а тому вважає за необхідне звільнити засудженого з під варти в залі апеляційного суду.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає необхідним апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити, а ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 січня 2019 року стосовно ОСОБА_6 скасувати та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання засудженого та зарахувати йому у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з моменту його затримання до набрання вироком законної сили, а саме з 23.06.2017 по 17.10.2017, а також строк перебування його в місцях попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження з 17.10.2017 по 03.03.2018, та з 17.04.2018 по 17.10.2018, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Ленінського районного суду м. Кіровограда від 18 січня 2019 року стосовно ОСОБА_6 скасувати.

Постановити нову ухвалу, якою клопотання засудженого ОСОБА_6 задовольнити, зарахувавши йому відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015 у строк відбуття покарання строк перебування його в місцях попереднього ув`язнення з моменту його затримання до набрання вироком законної сили, а саме з 23.06.2017 по 17.10.2017, а також строк перебування його в місцях попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження з 17.10.2017 по 03.03.2018, та з 17.04.2018 по 17.10.2018, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Також, з урахуванням того, що на даний момент засуджений вже повністю відбув призначене йому покарання у виді 2 (два) роки 2 місяці позбавлення волі, звільнити ОСОБА_6 від його відбування, звільнивши його з місць позбавлення волі негайно.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з дня її проголошення, є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді :

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

З оригіналом згідно:

Суддя Кропивницького
Апеляційного суду ОСОБА_2