Справа № 451/646/18 Головуючий у 1 інстанції - ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/557/18 Доповідач - ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 січня 2019 року м. Львів

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

розглянувши кримінальне провадження № 451/646/15 про обвинувачення

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Сігнагі, Грузія, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , ,

за ч.2 ст. 185 КК України,

з участю секретаря ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

перекладача ОСОБА_9

прокурора ОСОБА_10 ,

за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 20 вересня 2018 року,

в с т а н о в и л а :

Вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 20 вересня 2018 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст. 185 КК України на один рік три місяці позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_7 визначено остаточне покарання у виді одного року трьох місяців позбавлення волі, зарахувавши покарання відбуте частково за вироком Личаківського районного суду м. Львова від 13.07.2018.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 постановлено рахувати з моменту звернення вироку до виконання.

Вирішено питання з речовими доказами.

ОСОБА_7 визнаний винним у тому, що він 21 червня 2017 року о 17.05 год., перебуваючи в приміщенні ресторану "Фільварок" на вул. Львівській, 51 в с. Шайноги Радехівського району Львівської області, з метою вчинення крадіжки, діючи повторно, з корисливих мотивів, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає та його дії є непомітними для потерпілого ОСОБА_11 та інших осіб, таємно, з сумочки вчинив крадіжку гаманця марки "NerriKarra" вартістю 900 грн., з грошовими коштами в сумі 600 доларів США, що за курсом НБУ станом на 21.06.2017 становить 15620,90 грн., та 2000 грн., завдавши потерпілому матеріальну шкоду на загальну суму 18520,90 грн.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_7 просить вирок скасувати та винести ухвалу, якою призначити більш м`яке покарання із застосуванням ст. 69 КК України та на підставі ч.4 ст. 70 КК України перерахувати йому строк тримання під вартою з 22 листопада 2017 року по 06 грудня 2017 року по справі №451/646/18. В обґрунтування апеляційних вимог покликається на такі доводи: судом при винесенні вироку не було враховано пом`якшуючих обставин, те, що він одружений, на його утриманні двоє малолітніх дітей та хворих батьків, сам він хворий на невиліковну хворобу. Вину у вчиненому він визнав, щиро розкаявся та співпрацював зі слідством. Крім того, судом неправильно застосовано закон в частині перерахунку та складання строку тримання під вартою.

В ході апеляційного розгляду обвинувачений ОСОБА_7 та його захисник адвокат ОСОБА_8 апеляційну скаргу підтримали, покликаючись на викладені в ній мотиви, та просять апеляційну скаргу задоволити.

Прокурор ОСОБА_10 апеляційну скаргу обвинуваченого заперечила.

Заслухавши доповідь судді, сторону захисту та сторону обвинувачення, обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи та дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу слід задоволити частково з таких підстав.

Апеляційний суд переглядає вирок у межах апеляційної скарги відповідно до вимог ч.1 ст. 404 КПК України.

Доведеність вини та кваліфікація дій обвинуваченого в апеляційній скарзі не оспорюється.

Покарання ОСОБА_7 призначене судом з дотриманням вимог ст.ст. 65, 66 КК України: відповідає ступеню тяжкості вчиненого злочину, обране з врахуванням особи обвинуваченого, який раніше судимий, має на утриманні двоє малолітніх дітей; з врахуванням обставини, яка пом`якшує покарання, щире каяття; відсутність обставин, які обтяжують покарання.

Доводи апеляційної скарги про неврахування судом при призначенні покарання тяжкості кримінального правопорушення, особи обвинуваченого, наявність обставин, які пом`якшують покарання, й те, що наявні підстави для застосування ч.1 ст.69 КК України, колегія суддів визнає безпідставними й до уваги не бере.

Усі дані про особу обвинуваченого, тяжкість вчиненого злочину та обставини, які пом`якшують покарання, були в повній мірі враховані судом першої інстанції при призначенні покарання й наведені у вироку суду.

Підстав вважати, що призначене обвинуваченому ОСОБА_7 покарання у виді одного року трьох місяців позбавлення волі за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, немає.

На думку колегії суддів, підстави для призначення ОСОБА_7 більш м`якого покарання відсутні.

За змістом ст. 69 КК України призначення основного покарання, нижчого від найнижчої межі, передбаченої законом за вчинений злочин, є правом, а не обов`язком суду і може мати місце лише за наявності кількох обставин, що пом`якшують покарання та істотно знижують ступінь тяжкості цього злочину, з урахуванням особи винного.

Колегія суддів з урахуванням у сукупності всіх обставин та особи обвинуваченого, який раніше притягався до кримінальної відповідальності, вчинив злочин середньої тяжкості, не вбачає достатніх підстав для висновку про істотне зниження ступеню тяжкості злочину та для застосування положень ст. 69 КК України.

З огляду на викладене колегія суддів дійшла висновку, що призначене обвинуваченому ОСОБА_7 покарання у вигляді одного року трьох місяців позбавлення волі є необхідним для його виправлення та попередження нових злочинів й підстав для зміни вироку в частині призначення покарання та пом`якшення обвинуваченому покарання немає.

Згідно з ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається також строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду, викладеного у п.105 постанови від 29.08.2018, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Вироком Личаківського районного суду м. Львова від 13 липня 2018 року ОСОБА_7 засуджений за ч.2 ст. 185, ст. 70 КК України за злочини, вчинені до 20 червня 2017 року, на один рік позбавлення волі. Строк відбування покарання ОСОБА_7 постановлено рахувати з моменту його затримання з 12 квітня 2018 року. Зараховано ОСОБА_7 у строк відбуття покарання строк перебування під вартою з 22 листопада 2017 року по 06 грудня 2017 року. Вирок набрав законної сили 14 серпня 2018 року.

Ухвалою судді Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 вересня 2018 року ОСОБА_7 залишено тимчасово у Львівській установі виконання покарань № 19 для участі в судовому розгляді кримінального провадження.

Вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 20 вересня 2018 року ОСОБА_7 визначено остаточне покарання у виді одного року трьох місяців позбавлення волі за сукупністю злочинів на підставі ч.4 ст. 70 КК України, тобто в тому числі за злочини, вчинені до 20 червня 2017 року.

При цьому відповідно до ч.4 ст. 70 КК України у строк покарання, остаточно призначеного ОСОБА_7 за сукупністю злочинів, підлягає зарахуванню покарання, відбуте частково за вироком Личаківського районного суду м. Львова від 13 липня 2018 року.

Отже строк відбуття покарання ОСОБА_7 слід рахувати з 12 квітня 2018 року, зарахувавши у строк відбуття покарання строк перебування під вартою з 22 листопада 2017 року по 06 грудня 2017 року.

З врахуванням зазначених обставин справи, положень ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) та правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 ОСОБА_7 слід зарахувати у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 22 листопада 2017 року по 06 грудня 2017 року, з 12 квітня 2018 року по 14 серпня 2018 року та з 07 вересня 2018 року по 09 січня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

З огляду на викладене ОСОБА_7 слід важати таким, що відбув призначене за вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 20 вересня 2018 року покарання у виді одного року трьох місяців позбавлення волі, та звільнити його з-під варти з залу суду негайно.

У решті вирок слід залишити без зміни.

Керуючись ст. ст. 404, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 задоволити частково.

Вирок Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 20 вересня 2018 року щодо ОСОБА_7 в частині визначення початку строку відбуття обвинуваченим покарання змінити.

Строк відбуття покарання ОСОБА_7 рахувати з 12 квітня 2018 року, зарахувавши у строк відбуття покарання строк перебування під вартою з 22 листопада 2017 року по 06 грудня 2017 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII від 26.11.2015) ОСОБА_7 зарахувати у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 22 листопада 2017 року по 06 грудня 2017 року, з 12 квітня 2018 року по 14 серпня 2018 року та з 07 вересня 2018 року по 09 січня 2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У решті вирок залишити без зміни.

Вважати ОСОБА_7 таким, що відбув призначене за вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 20 вересня 2018 року покарання у виді одного року трьох місяців позбавлення волі, та звільнити його з-під варти з залу суду негайно.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до Касаційного кримінального суду у складі Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, обвинуваченим, який утримується під вартою, - у той самий строк з моменту отримання копії ухвали.

С у д д і :

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3