Справа № 346/786/19
Провадження № 1-в/346/55/19
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 березня 2019 р.м. Коломия Коломийський міськрайонний суд Івано - Франківської області

в складі: головуючого судді ОСОБА_1 ,

секретаря ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 ,

захисника ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Коломийського міськрайонного суду Івано-Франківської області клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення, -

В С Т А Н О В И В:
Вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 17 квітня 2018 року ОСОБА_5 було засуджено за ч. 4 ст. 407 КК України та призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до покарання призначеного за даним вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Новоушинського районного суду Хмельницької області від 22 березня 2016 року у виді 1 місяця арешту, що в перерахунку за правилами п. «а» ч. 1 ст.72 КК України становить 1 місяць позбавлення волі і остаточне покарання призначено ОСОБА_5 у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі. Строк відбуття покарання ОСОБА_5 рахувати з дня затримання 07 серпня 2017 року. Обраний у відношенні ОСОБА_5 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою в Державній установі «Бахмутська установа виконання покарань (№6) Південно-східного міжрегіонального управління з питань виконання кримінальних покарань та пробації Міністерства юстиції України залишено до вступу вироку у законну силу.

Згідно з розпорядженням про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 17 квітня 2018 року набрав законної сили 18 травня 2018 року.

22 лютого 2019 року до Коломийського міськрайонного суду надійшло клопотання засудженого ОСОБА_5 , в якому він просить зарахувати йому в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме за вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 17 квітня 2018 року з 07 серпня 2017 року по день набрання вироком законної сили.

В судовому засіданні прокурор не заперечив щодо задоволення даного клопотання.

В судовому засіданні захисник засудженого ОСОБА_5 клопотання свого довірителя підтримав.

Суд, вислухавши думку прокурора, захисника, перевіривши матеріали справи, вважає, що подане клопотання підлягає до задоволення виходячи з наступного.

Згідно вимог ЗУ «Про внесення змін до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року до ч. 5 ст.72 КК України внесено зміни.
Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України, з врахуванням змін зазначається, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ч.3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» цей закон застосовується за клопотанням засудженої особи,членів її сім`ї або захисника,суду що виніс обвинувальний вирок. Подане клопотання відповідає даним вимогам.
Цей закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
В умовах внесення до законодавства наведених змін та відсутності відповідної правової позиції Верховного Суду, суди по різному застосовували їх на практиці. З огляду на зазначене важливим став правовий висновок Верховного Суду щодо застосування норми ч. 5 ст. 72 КК України в редакції вказаного Закону України, що був сформований Об`єднаною палатою Верховного Суду у постанові від 06.06.2018р.за ініціативою Генеральної прокуратури України.
У цьому висновку суд наголосив, що ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону від 26.11.2015 № 838-VIIІ не застосовується після набрання 21.06.2017 р. чинності новою редакцією цієї норми. Попереднє у`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день такого ув`язнення за два дні позбавлення волі лише на час дії цього Закону.
Аналізуючи це досить складне питання з точки зору зворотної дії кримінального закону, Верховний Суд зазначив, що положення ч. 5ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст.4 КК України. Отже, Об`єднана палата ВС в постанові у справі № 180/746/16-к від 06.06.18 р. сформувала наступний правий висновок - попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день такого ув`язнення за два дні позбавлення волі лише на час дії Закону від 26.11.2015 № 838-VIIІ, що втратив чинність.
Але з таким висновком не погодилась Велика Палата Верховного Суду, яка у справі № 663/537/17 від 29.08.2018 р. дійшла абсолютно протилежного висновку, зазначивши наступне.
Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон №838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону №2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону №2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст.5 КК України не допускається.
Як вбачається із вироку Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 17 квітня 2018 року злочин ОСОБА_5 вчинено 27 лютого 2017 року, строк відбуття покарання ОСОБА_5 рахувати з дня затримання 07 серпня 2017 року, однак ч.5 ст. 72 КК України, яка діяла на час винесення вироку, не була врахована (а.с. 29 особової справи).
У зв`язку з викладеним, суд приходить до висновку, що відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України,що діяла на час винесення вироку, в строк відбування покарання засудженому необхідно зарахувати строк перебування у слідчому ізоляторі з 07 серпня 2017 року по 18 травня 2018 року (згідно розпорядження Артемівського міськрайонного суду Донецької області вирок набрав законної сили 18 травня 2018 року,про що зазначено в а.с.31 особової справи).
Керуючись ст. 72 ч.5 КК України, ч.3 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» №838-VIII від 26.11.2015 року,правового висновку Великої Палати Верховного суду у справі № 663/537/17 від 29.08.2018р., ст.ст.369-372, 392КПКУкраїни суд, -
УХВАЛИВ:
Клопотання засудженого ОСОБА_5 задовольнити.
Зарахувати засудженому ОСОБА_5 строк попереднього ув`язнення з 07 серпня 2017 року по 18 травня 2018 року у відповідності до ст.72 ч.5 КК України - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до ч. 5 ст.72 КК України зі змінами згідно Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання».
Копію ухвали направити учасникам судового провадження, ВК-41 с. Товмачик Коломийського району.
Ухвала може бути оскаржена до Івано-Франківського апеляційного суду, шляхом подачі апеляційної скарги через Коломийський міськрайонний суд Івано-Франківської області протягом 7 діб з моменту її проголошення.

Суддя: ОСОБА_1