Справа №705/1517/17
1-в/705/524/18
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 червня 2018 року м. Умань

Уманський міськрайонний суд Черкаської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю прокурора ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Умань Черкаської області клопотання засудженого ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року), -

ВСТАНОВИВ:

Засуджений ОСОБА_4 , який відбуває покарання в Старобабанівській ВК № 92, звернувся до суду з клопотанням, в якому просить зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, а саме: з 25.04.2017 року (з моменту обрання відносно нього міри запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою) по 04.09.2017 року (день набрання вироком чинності).

Засуджений ОСОБА_4 , будучи належним чином повідомлений про місце, день та час судового розгляду, подав до суду заяву про розгляд клопотання у його відсутність, просить його клопотання задовольнити.
Представник СВК №92 подав до суду заяву про розгляд клопотання у його відсутність.

Прокурор в судовому засіданні вказував на те, що відсутні підстави для задоволення поданого засудженим ОСОБА_4 клопотання з урахуванням відповідних положень чинного законодавства України, які регулюють порядок та строки зарахування періоду перебування під вартою в строк відбуття покарання.
Дослідивши клопотання, матеріали особової справи засудженого, приймаючи до уваги позицію прокурора, суд дійшов висновку, що у задоволенні поданого засудженим ОСОБА_4 клопотання необхідно відмовити.
Судом встановлено, що ОСОБА_4 засуджений вироком Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 04.08.2017 року за ч.2 ст.185, ч.3 ст.185, ч.3 ст.186, 70 КК України до 4 років 3 місяців позбавлення волі. Вказаним вироком початок строку відбування покарання ОСОБА_4 рахується з 25 квітня 2017 року (з моменту обрання відносно нього міри запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою у даному кримінальному провадженні). Також, відповідно до вироку від 04.08.2017р., на підставі ч.5 ст. 72 КК України ОСОБА_4 було зараховано у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період попереднього ув`язнення з 25.04.2017 року (з моменту обрання відносно нього міри запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою) по 20.06.2017 року включно (до набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року).
Вирок Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 04.08.2017 року набрав законної сили 05.09.2017 року.

Відповідно до Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року № 2046-VІІІ, частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України (Відомості Верховної Ради України, № 25-26, ст. 131) викладено в такій редакції:
"5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".
Отже, вироком Уманського міськрайонного суду Черкаської області від 04.08.2017 року засудженому ОСОБА_4 , відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України вже було зараховано у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі період попереднього ув`язнення з 25.04.2017 року (з моменту обрання відносно нього міри запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою) по 20.06.2017 року включно (до набрання чинності Закону України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року).
Крім того, виходячи з практики Верховного Суду: 06.06.2018 року Об`єднаною палатою Касаційного кримінального суду Верховного Суду було винесено постанову, в якій міститься висновок, що стосується неможливості зарахування строку попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі після набрання чинності Законом України «Про внесення змін до Кримінального Кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
У відповідному висновку дослівно вказано: «…Положення ч. 5 ст. 72 КК щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК, не можна вважати такими, що визначають «караність» або «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК.

У зв`язку із цим положенням указаної правової норми в редакції Закону від 26 листопада 2015 року № 838-VIII не може надаватися ультраактивна дія, яка би забезпечила можливість їх застосування після набрання 21 червня 2017 року чинності новою редакцією цієї норми відповідно до Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII.

Водночас, оскільки зазначене вище зарахування не є передбачуваним кримінально-правовим наслідком злочину самого по собі, а безпосередньо обумовлене фактом застосування кримінально-процесуальних заходів (без якого таке зарахування неможливе), то застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII з дати набрання ним чинності щодо періодів попереднього ув`язнення, що мали місце в період дії цієї норми, означає пряму, а не зворотну дію, а тому не порушуватиме положенняст. 58 Конституції України та ч. 2 ст. 5 КК. І лише застосування ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII до періодів попереднього ув`язнення, що тривали до набрання цим Законом чинності, становило би заборонену ч. 2 ст. 5 КК зворотну дію закону.

Таким чином, при зарахуванні попереднього ув`язнення у строк покарання у виді позбавлення волі або у строк іншого покарання, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року 838-VIII підлягає застосуванню стосовно періодів попереднього ув`язнення, які тривали до 20 червня 2017 року включно, у тому числі до набрання чинності вказаним Законом, а в редакції Закону від 18 травня 2017 року № 2046-VIII - до періодів, які мали місце, починаючи з 21 червня 2017 року, незалежно від того, коли було вчинено злочин за фактом якого здійснюється відповідне кримінальне провадження.

Такий підхід узгоджується з позицією Європейського суду з прав людини, викладеною в рішенні від 12 лютого 2008 року у справі «Кафкаріс (Kafkaris) проти Кіпру», в якій Суд не встановив порушення ст. 7 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод в аспекті заборони зворотної дії закону. Як убачається з практики Суду, цей міжнародний судовий орган при визначенні автономного поняття «покарання», яке вживається у п. 1 ст. 7 Конвенції, розрізняє норми власне кримінально-правові, що стосуються визнання певного діяння злочином і встановлення відповідальності, та норми, які стосуються процесуальних питань чи питань виконання покарань, які можуть впливати на обсяг покарання, але вони не є такими, що визначають покарання саме по собі (п. 142 рішення)…».

Враховуючи викладене, Уманський міськрайонний суд позбавлений можливості повторно розглядати питання, яке вже вирішено при ухвалені відповідного рішення, що набрало законної сили в межах строку до 20.06.2017р., а з приводу періоду з 21.06.2017р. по 04.09.2017р. є висновок Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду, який вказує на відсутність підстав для зарахування відповідного періоду в строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
На підставі наведеного вище, керуючись ст. ст.537, 539 КПК України, суд

УХВАЛИВ:
У задоволенні заяви засудженого ОСОБА_4 про перерахунок строку попереднього ув`язнення відмовити.

Копію ухвали направити ОСОБА_4 для відому.

Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Черкаської області через Уманський міськрайонний суд Черкаської області шляхом подачі апеляції протягом 7 днів з дня проголошення ухвали, а засудженим протягом 7 днів з дня отримання копії ухвали.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Суддя ОСОБА_1