УХВАЛА
Іменем України
Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2 ,
за участю заявника адвоката ОСОБА_3
ВСТАНОВИВ:
В обґрунтування скарги адвокат ОСОБА_3 зазначає, що відповідно до кримінального провадження КП «Міжнародний аеропорт Одесса» та територіальна громада м. Одеса, в інтересах якої КП здійснює свою діяльність, за попередньою змовою між посадовими особами «Одеської міської ради та посадових осіб ТОВ «Одеса аеропорт Девелопмент», ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» було протиправно позбавлено майна. Проте, на даний час слідству достовірно відомо, хто саме у цей час отримав, внаслідок створення товариства, рухоме та нерухоме майно, що знаходилось на балансі КП «Міжнародний аеропорт Одеса».
В судовому засіданні заявник - адвокат ОСОБА_3 підтримав скаргу та просив її задовольнити.
Прокурор в судовому засіданні заперечував проти задоволення скарги.
Підставою для внесення відомостей до ЄРДР за ч. 5 ст. 191 КК України стало депутатське звернення народного депутату України ОСОБА_6 , згідно якого вбачалось, що посадові особи підприємств: піонерський табір «Салют», готелів «Бристоль» та «Лондонська», КП «Міжнародний аеропорт Одеса», «Одеський Пасаж» , за попередньою змовою з невстановленими особами, протягом 2012-2014 років, через ПАТ «Фінбанк» та підпорядкованим йому підприємствам заволоділи та привласнили державне майно, що спричинило збитків Державному бюджету.
Так, Одеською міською радою та ТОВ «Одеса аеропорт Девелопмент» було створено ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса».
Питання про створення підприємствами комунальної власності спільних підприємств, у тому числі з іноземними інвестиціями, яким є ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса», вирішується відповідно до п. 33 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» (далі Закон) виключно рішенням сесії міської ради.
Відповідно до ст. 1 Закону посадова особа місцевого самоврядування це особа, яка працює в органах місцевого самоврядування, має відповідні посадові повноваження у здійсненні організаційно-розпорядчих та консультативно-дорадчих функцій і отримує заробітну плату за рахунок місцевого бюджету.
Відповідно до роз`яснень, наданих у Постанові Пленуму Верховного Суду України «Про судову практику у справах про хабарництво» № 5 від 26.04.2002 року, організаційно-розпорядчі обов`язки це обов`язки по здійсненню керівництва галуззю промисловості, трудовим колективом, ділянкою роботи, виробничою діяльністю окремих працівників на підприємствах, в установах чи організаціях незалежно від форми власності. Такі функції виконують, зокрема, керівники міністерств,
інших центральних органів виконавчої влади, державних, колективних чи приватних підприємств, установ і організацій, їх заступники, керівники структурних підрозділів (начальники цехів, завідуючі відділами, лабораторіями, кафедрами), їх заступники, особи, які керують ділянками робіт (майстри, виконроби, бригадири тощо).
Адміністративно-господарські обов`язки - це обов`язки по управлінню або розпорядженню державним, колективним чи приватним майном (установлення порядку його зберігання, переробки, реалізації, забезпечення контролю за цими операціями тощо). Такі повноваження в тому чи іншому обсязі є у начальників
планово-господарських, постачальних, фінансових відділів і служб, завідуючих складами, магазинами, майстернями, ательє, їх заступників, керівників відділів підприємств, відомчих ревізорів та контролерів тощо.
Згідно зі ст. 49 Закону повноваження депутата ради починаються з моменту офіційного оголошення відповідною територіальною виборчою комісією на сесії ради рішення про підсумки виборів та визнання повноважень депутатів і закінчуються в день першої сесії ради нового скликання. Депутат представляє інтереси всієї територіальної громади, має всю повноту прав, що забезпечують його активну участь у діяльності ради та утворюваних нею органів, несе обов`язки перед виборцями, радою та її органами, виконує їх доручення. Депутат зобов`язаний брати участь у роботі сесій ради, засідань постійної та інших комісій ради, до складу яких його обрано. Депутат має право ухвального голосу з усіх питань, які розглядаються на сесіях ради, а також на засіданнях постійної та інших комісій ради, до складу яких його обрано. На час сесій, засідань постійних комісій рад, а також для здійснення депутатських повноважень в інших, передбачених законом випадках, депутат звільняється від виконання виробничих або службових обов`язків з відшкодуванням йому середнього заробітку за основним місцем роботи та інших витрат, пов`язаних з депутатською діяльністю, за рахунок відповідного місцевого бюджету.
Отже лише праця, як така, в органах місцевого самоврядування не надає правових підстав для набуття особою статусу посадової. Так, міські, районні та сільські ради складаються з депутатів, секретаря ради та голови, який її очолює. Проте депутат це представник інтересів територіальної громади, який здійснює свої повноваження не пориваючи з виробничою або службовою діяльністю, що суперечить принципу діяльності посадової особи в органах місцевого самоврядування на постійній основі. Оскільки посадова особа несе персональну відповідальність за діяльність організаційної структури, виконання організаційно-розпорядчих функцій є характерною ознакою лише для керівної посади в органі місцевого самоврядування, а не для всіх депутатів, навіть під час голосування ними для прийняття рішень на сесії відповідної ради.
Відповідно до ст. 46 Закону сільська, селищна, міська, районна у місті (у разі її створення), районна, обласна рада проводить свою роботу сесійно.
Згідно зі ст. 59 Закону рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень. Рішення ради приймається на її пленарному засіданні після обговорення більшістю депутатів від загального складу ради, крім випадків, передбачених цим Законом.
Отже, Одеська міська рада є колегіальним, представницьким органом місцевого самоврядування, рішення якого приймаються шляхом голосування депутатами на сесії ради.
Так, відповідно до вимог Закону питання створення ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» вирішувалось Одеською міською радою на сесіях, шляхом прийняття на підставі відкритого голосування двох рішень № 731-VI від 29.04.2011року «Про заходи щодо реконструкції та розвитку Міжнародного аеропорту «Одеса» та № 835-VI від 08.07.2011 року «Про визначення частки Одеської міської ради у статутному капіталі ТОВ «Міжнародний аеропорт «Одеса».
Згідно згаданих рішень Одеської міської ради та протоколу № 1 загальних зборів учасників ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» від 21.10.2011 року за присутності виконуючого обов`язки заступника Одеського міського Голови ОСОБА_7 та директора ТОВ «Одеса аеропорт Девелопмент» ОСОБА_8 , вирішили визначити статутний капітал ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» у розмірі 473 402 196 грн.. та розподілити його вклади наступним чином: 25 % (118 350 549 грн Одеська міська Рада), 75 % (355 051 647 грн ТОВ «Одеса аеропорт Девелопмент»); затвердили Статут Товариства; визначили місцезнаходження Товариства; обрали директора Товариства.
Крім того, рішеннями АМК України від 28.09.2011 року №543-р, №544-р (справа №24-25/135-11) надано дозвіл ТОВ «Одеса Аеропорт Девелопмент» і Одеській міській раді на створення ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса»; надано дозвіл ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» на набуття права користування активами КП «Міжнародний аеропорт Одеса».
Після цього між Одеською міською радою та ТОВ «Одеса Аеропорт Девеопмент» 21.10.2011 року укладено договір про корпоративні принципи управління Товариством (далі Договір), на підставі якого сторони прийшли до згоди про співробітництво щодо створення системи загального та узгодженого розвитку авіаційної інфраструктури Міжнародного аеропорту «Одеса» для забезпечення надання закінченого циклу послуг аеропортового та аеродромного комплексів. Виявляючи прагнення до співробітництва та передбачаючи взаємну вигоду, керуючись чинним законодавством України, шляхом об`єднання сумісних коштів та зусиль, сторони прийшли згоди про утворення ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» та організації Спільної діяльності.
Отже, як Одеська міська рада, так і ТОВ «Одеса аеропорт Девелопмент» при створенні ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» діяли на підставі та в межах закону.
Відповідно до п. 2.1. Договору при створенні ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» сторони домовилися, що розподіл часток (вкладів) до Статутного (складеного) капіталу здійснюється наступним чином: частка Одеської міської ради у Статутному капіталі товариства у грошовому виражені становить 118350549,00 грн., що складає 25% Статутного капіталу товариства; частка ТОВ "Одеса Аеропорт Девелопмент» у Статутному капіталі товариства у грошовому виражені становить грн., що складає 75% Статутного капіталу товариства.
Також умовами Договору встановлено взаємні зобов`язання Сторін щодо форм та порядку внесення вкладів учасників Товариства (підпункт 1 пункту 4 договору), порядку виходу із Товариства (пункт 4 договору), порядку формування органів управління Товариством та розподілу між Сторонами квот із призначення посадових осіб (пункт 2.2 договору), інші зобов`язання Сторін стосовно їх участі у Товаристві та управління ним.
Актом приймання-передачі майна від 31.10.2011 Одеською міською радою в якості внеску то Статутного капіталу ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» передано останньому майно загальною оціночною вартістю 118350549 грн.При цьому ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» створено та зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 08.11.2011 року, тобто на декілька місяців пізніше від дати прийняття рішення про його створення Одеською міською радою.
Отже, питання про розмір та формування статутного капіталу ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» приймалось до створення та появи самого товариства та його посадових осіб колегіальним органом місцевого самоврядування.
Посадові особи ТОВ «Одеса аеропорт Девелопмент» також не мали відношення до розпорядження комунальним майном, оскільки вирішення цього питання належить до виключної компетенції міської ради, яка представляє та діє в інтересах територіальної громади.
Відповідно ні посадові особи ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса», яке не існувало на заявлений час вчинення злочину, ні ТОВ «Одеса аеропорт Девелопмент», ні депутати міської ради не могли бути суб`єктом будь-яких злочинів, пов`язаних із передачею майна КП «Міжнародний аеропорт Одеса» до статутного капіталу ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса».
Крім того, вищенаведені рішення Одеської міської ради на підставі яких передавалось майно КП «Міжнародний аеропорт Одеса» до статутного капіталу ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» не скасовані, а отже є чинними.
Згідно висновку експертів КНДІСЕ за результатами проведення комісійної судово-економічної експертизи № 371/18-45/6116/18-45 від 22.03.2018 року встановлено, що формування 100% статутного капіталу ТОВ «Міжнародний аеропорт «Одеса» у розмірі 473 402 196, 00 грн. за рахунок внесків його засновників у розмірах визначених рішенням Одеської міської ради, підтверджуються документально.
Виникнення у територіальної громади збитків внаслідок передачі Одеською міською радою майна на суму 118 350 549,00 грн, яке перебувало на балансі КП «Міжнародний аеропорт Одеса», в якості внеску до статутного капіталу ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса», документально не підтверджено, так само як і не підтверджено документально погіршення фінансових результатів територіальної громади м. Одеса та/або бюджету м. Одеса внаслідок участі Одеської міської ради у ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» протягом з 31.10.2011по 31.12.2016 року в якості засновника.
Отже, з наведеного вбачається, що територіальна громада м. Одеса після передачі в статутний капітал ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» майна КП «Міжнародний аеропорт Одеса», по суті отримала 25% корпоративних прав у товаристві та право участі у ньому, а отже і право на постійне отримання прибутку (дивідендів) від його діяльності.
Так, довідкою ДФІ у м. Києві №11/31/2584 від 26.11.2013 встановлено, що відповідно до платіжних доручень ТОВ «Одесса аеропорт девелопмент» за період з 02.11.2010 по 31.10.2012 перерахувало на рахунок ТОВ «Міжнародний аеропорт Одеса» коштів на загальну суму 355 051 647 грн., а саме: у листопаді 2011 - 177 700 000 тис. грн. та у жовтні 2012 року - 177 351 647 грн.
За весь період діяльності ТОВ «МАО» на користь Одеської міської ради нараховано та повністю сплачено 25 399 100 грн.
Частиною 1 ст. 94 КПК України визначено, що слідчий, прокурор (в інших випадках слідчий суддя, суд) за своїм внутрішнім переконанням, яке ґрунтується на всебічному, повному і неупередженому дослідженні всіх обставин кримінального провадження, керуючись законом, оцінюють кожний доказ з точки зору належності, допустимості, достовірності, а сукупність зібраних доказів з точки зору достатності та взаємозв`язку для прийняття відповідного процесуального рішення.
Як вбачається з наданих суду матеріалів, слідчим під час прийняття постанови про закриття кримінального провадження вимоги закону були дотримані.
Керуючись ст.ст.303, 306, 307 КПК України, -
Апеляційна скарга, на ухвалу слідчого судді, може бути подана протягом п`яти днів з дня її оголошення.
Слідчий суддя
29.10.2018