гСправа № 187/491/18 Провадження №1-кп/0187/102/18
ПЕТРИКІВСЬКИЙ РАЙОННИЙСУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 жовтня 2018 року смт. Петриківка

Петриківський районний суд Дніпропетровської області у складі головуючого судді ОСОБА_1 , за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , учасників кримінального провадження прокурора ОСОБА_3 , обвинуваченого ОСОБА_4 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в смт. Петриківка в залі суду кримінальне провадження № 0000135 від 05.12.2017 за обвинуваченням

ОСОБА_4 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець

смт. Петриківка Петриківського району

Дніпропетровської області, українець,

громадянин України, освіта вища, який

перебуває на посаді директора

ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 -Персонал», одружений, має на утриманні неповнолітню дитину: ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , військовозобов`язаний, який зареєстрований та мешкає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий

у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 366, ч. 2 ст. 191 Кримінального кодексу України,-

Встановив:

ОСОБА_4 , відповідно до наказу № 7-к від 22.04.2015, призначено на посаду директора ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал».

Згідно посадової інструкції директора підприємства, затвердженої наказом № 9 від 16 травня 2011 року, з якою ОСОБА_4 22.04.2015 ознайомлений під особистий підпис, останній належить до професійної групи «Керівники».

Відповідно до завдань та обов`язків, визначених посадовою інструкцією директора підприємства, ОСОБА_4 :

*керує відповідно до чинного законодавства виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства, відповідає за наслідки прийнятих рішень, збереження та ефективне використання майна підприємства, а також фінансово-господарські результати його діяльності;

*організовує роботу й ефективну взаємодію всіх структурних підрозділів, цехів і виробничих одиниць, спрямовує їх діяльність на розвиток та удосконалення виробництва з урахуванням соціальних і ринкових пріоритетів, підвищення ефективності роботи підприємства, зростання обсягів виконання будівельно-монтажних робіт та збільшення прибутку, якості й конкурентоспроможності виконаних будівельно-монтажних робіт;

- забезпечує виконання підприємством усіх зобов`язань перед державними і

місцевими бюджетами, державними позабюджетними соціальними фондами,

постачальниками, замовниками й кредиторами, включаючи установи банку, а також

господарських і трудових договорів (контрактів);

- організовує виробничо-господарську діяльність на основі широкого використання

новітньої техніки й технологій, прогресивних форм керування й організації праці, науково

обгрунтованих нормативів матеріальних, фінансових і трудових витрат, вивчення

кон`юнктури ринку та передового досвіду (вітчизняного і закордонного) з метою підвищення

технічного рівня та якості будівельно-монтажних робіт (послуг), економічної ефективності,

раціонального використання виробничих резервів і ощадливого витрачання всіх видів

ресурсів.

Таким чином, директор ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» ОСОБА_4 , на час вчинення кримінального правопорушення, був службовою особою, яка постійно обіймає посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків.

22.09.2017 між Хутірською сільською радою Петриківського району Дніпропетровської області в особі сільського голови ОСОБА_6 та ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» в особі директора ОСОБА_4 укладено договір № 25 на виконання підрядних робіт з капітального ремонту даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап). Обсяг і вартість робіт визначено в сумі 473600 гривень.

26.09.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 142080 гривень, що підтверджується платіжним дорученням № 383 від 25.09.2017.

13.10.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колонад № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 141512 гривень, що підтверджується платіжним дорученням № 400 від 12.10.2017.

02.11.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 86988 гривень, що підтверджується платіжним дорученням № 430 від 01.11.2017.

27.11.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 ,

відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона

№ 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано

грошові кошти в сумі 102236 гривень згідно вищевказаного договору, платіжним

дорученням №468 від 27.11.2017.

23.11.2017 ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді директора ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал», будучи відповідно до ч. З ст. 18 КК України службовою особою, яка постійно займає в товаристві посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, знаходячись в приміщенні Хутірської сільської ради, розташованої за адресою: вул. Центральна, 62, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області, маючи умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, а саме бюджетними коштами Хутірської сільської ради Дніпропетровської області, з метою одержання коштів на закупівлю будівельних матеріалів для подальшого виконання робіт підряду по об`єкту «Капітальний ремонт покрівлі комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап) у вигляді безпідставної оплати за рахунок бюджетних коштів вартості робіт та матеріалів, які фактично не виконані по об`єкту «Капітальний ремонт покрівлі комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), шляхом зловживання своїм службовим становищем, умисно вніс до офіційного документу завідомо неправдиві відомості, а саме поставив свій підпис в графі: «Генпідрядник» та відтиск печатки ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» в акті приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за листопад 2017 року, на суму 102 236,00 грн., складеними за договором № 25 від 22.09.2017.

Згідно висновку № 816/12-17 судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017, встановлена невідповідність обсягів та вартості фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап) і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року.

Так, згідно актів приймання виконаних будівельних робіт з жовтня по листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), повинно бути виконано робіт на загальну суму - 330 736,00 грн., а саме:

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -141512,00 грн.;

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -86 988,00 грн.;

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -102 236,00 грн.;

Фактично на об`єкті не виконані роботи та відсутні наступні матеріали:

(п. 1/15) улаштування покриття з листової сталі тільки скатів (улаштування покриття покрівлі з профілю покрівельного ПК-44 0,7) площею - 255 м2
(п. 2/16) профіль покрівельний ПК-44 0,7 - 260 м2
(п. 3/17) гвинти само нарізні для кріплення профільованого настилу та панелей до несучіх конструкцій - 1510 шт;

(п. 4/18) заклепки комбіновані для з`єднання профільованого сталевого настилу та різноманітних листових деталей - 0,00051 т.

Отже, вартість фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), визначеними актами приймання виконаних будівельних робіт фКБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року, складає - 228 500,00 грн. (330 736,00 грн. -102 236,00 грн. = 228 500, грн..).

Різниця між фактично виконаним об`ємом робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року, підписаними між Хутірською сільською радою та підрядником ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» складає -102 236,00 грн.

Таким чином, згідно висновку № 816/12-17 судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017, встановлена невідповідність обсягів та вартості фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап) і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року, складеними за договором № 25 від 22 вересня 2017 року, яка становить -102 236,00 гривень.

Допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_4 свою вину у вчиненні службового підроблення визнав повністю і показав суду, що дійсно в 2017 між Хутірською сільською радою Петриківського району та ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» укладено договір на виконання підрядних робіт з капітального ремонту даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури». Загальний об`єм робіт був поділений на декілька етапів, розрахунок за виконання яких здійснювався після фактичного виконання робіт та підписання актів прийняття виконаних робіт. При цьому згідно умов договору з Хутірською сільською радою, який є типовим для подібних робіт, перед початком робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» отримало передплату у розмірі 30 % від загальної вартості робіт і матеріалів. В подальшому кошти за виконані роботи та використані матеріали сплачувалися після фактичного виконання робіт та підписання актів прийняття виконаних робіт щодо кожного окремого етапу. При цьому питома вага матеріалів для виконання робіт від загальної суми договору, складає 70 %, у зв`язку з чим, за відсутності власних обігових коштів, здійснити закупівлю матеріалів в повному обсязі є неможливим. В листопаді 2017 року склалася така ситуація, що ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» повинна була здавати черговий етап робіт, пов`язаний з улаштуванням покриття на дах профнастилу, однак коштів на закупівлю матеріалів не було, а договором передплата на їх закупівлю не передбачалася. При цьому у зв`язку з погіршенням погодних умов, був ризик пошкодження матеріалів та робіт, які вже були виконані, оскільки дах будинку був фактично розкритим та дощ міг пошкодити матеріали. Оскільки власних обігових коштів підприємство не мало, а роботи потрібно було виконати в короткий час, єдиним виходом було підписання акту приймання виконаних робіт, які фактично виконані не були, отримання коштів з бюджету з метою закупити необхідні матеріали та фактично виконати ці роботи. Саме з цією метою в листопада 2017 він поставив свій підпис до акту приймання виконаних робіт. Після отримання коштів він негайно закупив необхідні матеріали, після чого роботи зазначені в акті за листопад 2017 були виконані.

Крім визнання своєї вини обвинуваченим, його вина у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч. 1 ст. 366 Кримінального кодексу України повністю підтверджується дослідженими в судовому засіданні доказами.

Представник потерпілої особи ОСОБА_6 суду повідомив, що дійсно в 2017 між Хутірською сільською радою Петриківського району та ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» укладено договір на виконання підрядних робіт з капітального ремонту даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури». Роботи виконувалися поетапно. Після виконання кожного етапу ОСОБА_7 , який згідно договору здійснював технічний нагляд за будівництвом, перевіряв повноту виконаних робіт та ставив свій підпис в актах виконаних робіт, після чого свій підпис ставив і він особисто. В листопаді 2017 погіршилися погодні умови, пішли дощі, а покрівля на будинку була розкрита, що могло призвести до пошкодження вже виконаних робіт. У зв`язку з цим необхідно було негайно застелити дах матеріалами. В листопада 2017 йому були передані акти виконаних робіт, в якому були підписи обвинуваченого та ОСОБА_7 , після чого в актах поставив свій підпис і він. Одразу ж після перерахунку коштів обвинувачений завіз необхідні матеріали та згодом фактично виконав усі роботи, що були зазначені в акті за листопад 2017. Вважає, що перерахунок коштів за роботи, які фактично виконані не були, зумовлений виробничою необхідністю та вимушеною мірою в тій ситуації, оскільки згідно законодавства підрядник отримує лише 30 % від загальної суми договору, що є недостатнім для закупівлі матеріалів в повному обсязі.

Свідок ОСОБА_7 суду повідомив, що він є директором ПП «Будівельне підприємство УКС». Згідно договору з Хутірською сільською радою в 2017 році він здійснював технічний нагляд за капітальним ремонтом даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури». В листопаді 2017 року на даху будинку були лише дерев`яні балки, однак погодні умови вимагали негайного перекриття даху профнастилом, оскільки дощі могли порушити раніше виконані роботи. В цей час він був у відрядженні за межами області. Йому зателефонували ОСОБА_6 і ОСОБА_4 та повідомили, що у зв`язку з несприятливими погодними умовами необхідно терміново виїхати на об`єкт та підписати акти виконаних робіт, щоб підрядник зміг отримати проміжний розрахунок та мав фінансову можливість закупити профнастил на підприємстві «Альбатрос», а потім фактично виконати роботи по його укладанню. Оскільки його на місці не було, він зателефонував своєму бухгалтеру ОСОБА_8 та попросив замість нього поставити підпис в актах виконаних робіт. Приблизно через неділю ОСОБА_4 , закупивши необхідні матеріали почав покривати дах профнастилом, а приблизно через 2,5 неділі роботи по даному етапу робіт були фактично виконані, про що ним було складено відповідний акт обстеження. Також зазначив, що перед підписанням акту виконаних робіт за листопад під час дискусій з приводу негайної необхідності застелити дах будинку профнастилом, ОСОБА_4 особисто показував рахунок з підприємства «Альбатрос», яке займається виготовленням профнастилу та повідомляв, що роботи можуть бути виконані лише після оплати даного рахунку, а особистих коштів на його оплату в нього не було. Крім того свідок зазначив, що хоча і знав, що роботи, за виконання яких був підписаний акт за листопад, фактично виконані не були, він жодним чином не сумнівався, що отримані кошти підуть саме на закупівлю матеріалів та виконання робіт, а не на інші потреби.

Свідок ОСОБА_8 суду пояснила, що працює на посаді бухгалтера ПП «Будівельне підприємство УКС». В листопада 2017 року її керівник ОСОБА_7 , перебуваючи у відрядженні у м. Києві, зателефонував їй особисто та повідомив, що зараз до неї під`їдуть люди, щоб підписати акти виконаних робіт по ремонту даху будинку культури с. Хутірське. Через деякий час до будинку культури під`їхав ОСОБА_4 з актами виконаних робіт, в яких вона поставила підпис за свого керівника ОСОБА_7 . Як їй поясняв ОСОБА_7 зазначені акти необхідно підписати, щоб підрядник купив будівельні матеріали та мав змогу фактично закінчити роботу.

Винуватість ОСОБА_4 у вчиненні службового підроблення, окрім його показань, показань допитаних в судовому засіданні свідків та потерпілого також підтверджується дослідженими в судовому засіданні письмовими доказами:
Наказом № 7-к від 22.04.2015 про призначення ОСОБА_4 на посаду директора ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 -Персонал» та посадовою інструкцією директора підприємства, відповідно до завдань та обов`язків, якої ОСОБА_4 :

*керує відповідно до чинного законодавства виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства, відповідає за наслідки прийнятих рішень, збереження та ефективне використання майна підприємства, а також фінансово-господарські результати його діяльності;

*організовує роботу й ефективну взаємодію всіх структурних підрозділів, цехів і виробничих одиниць, спрямовує їх діяльність на розвиток та удосконалення виробництва з урахуванням соціальних і ринкових пріоритетів, підвищення ефективності роботи підприємства, зростання обсягів виконання будівельно-монтажних робіт та збільшення прибутку, якості й конкурентоспроможності виконаних будівельно-монтажних робіт;

- забезпечує виконання підприємством усіх зобов`язань перед державними і

місцевими бюджетами, державними позабюджетними соціальними фондами,

постачальниками, замовниками й кредиторами, включаючи установи банку, а також

господарських і трудових договорів (контрактів);

- організовує виробничо-господарську діяльність на основі широкого використання

новітньої техніки й технологій, прогресивних форм керування й організації праці, науково

обгрунтованих нормативів матеріальних, фінансових і трудових витрат, вивчення

кон`юнктури ринку та передового досвіду (вітчизняного і закордонного) з метою підвищення

технічного рівня та якості будівельно-монтажних робіт (послуг), економічної ефективності, раціонального використання виробничих резервів і ощадливого витрачання всіх видів ресурсів. ( Т. 2 а.п. 224-228)

Договором № 25 від 22.09.2017 укладеним між Хутірською сільською радою Петриківського району Дніпропетровської області в особі сільського голови ОСОБА_6 та ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» в особі директора ОСОБА_4 , відповідно до якого Замовник доручає, а Підрядник приймає на себе виконання робіт з капітального ремонту даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап). Обсяг і вартість робіт визначено в сумі 473600 гривень. Аванс визначений у розмірі 142080 грн. ( Т. 2 а.п. 12-14)

Платіжним дорученням № 383 від 25.09.2017, відповідно до якого 26.09.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 142080 гривень ( Т. 2 а.п. 35).

Платіжним дорученням № 400 від 12.10.2017, відповідно до якого 13.10.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колонад № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 141512 гривень (Т. 2 а.п. 36).

Платіжним дорученням № 430 від 01.11.2017, відповідно до якого 02.11.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 86988 гривень (Т. 2 а.п. 37).

Платіжним дорученням №468 від 27.11.2017, відповідно до якого 27.11.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 102236 гривень (Т. 2 а.п. 38).

Актом № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап) від 11.10.2017, відповідно до якого виконано робіт на загальну суму -141512,00 грн. (Т. 2 а.п. 42-46)

Актом № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап) від 30.10.2017, відповідно до якого виконано робіт на загальну суму -86 988,00 грн. (Т. 2 а.п. 54-58)

Актом № приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап) від 23.11.2017, відповідно до якого виконано робіт на загальну суму -102 236,00 грн. (Т. 2 а.п. 66-67)

Протоколами тимчасового доступу до речей і документів від 18.12.2017, відповідно до яких на підставі ухвал слідчого судді Петриківського районного суду з ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» та з Хутірської сільської ради були вилучені оригінали документів, пов`язаних з виконанням договору № 25 від 22.09.2017 про виконання робіт з капітального ремонту даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (Т. 2 а.п. 145-165).

Протоколом тимчасового доступу до речей і документів від 20.03.2018, відповідно до яких на підставі ухвали слідчого судді Петриківського районного суду з АТ «Райффайзен Банк Аваль» були вилучені відомості про розрахункові банківські операції по рахунку ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» за період з 22.09.2017 по 29.12.2017 року (Т. 2 а.п. 168-198)

Протоколом огляду від 05.12.2017 з фототаблицею, відповідно до якого було проведено огляд комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна, 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області та виявлено відсутність покрівлі на даху будинку (Т. 2 а.п. 5-11)

Висновком експерта від 02.02.2018 № 28/1.1/57 відповідно до якого встановлено, що підписи від імені ОСОБА_4 у графах :»Генпідрядник (підрядник)» актів приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 від 23.11.2017, за жовтень від 30.10.2017, за жовтень від 11.10.2017 виконані ОСОБА_4 (Т. 2 а.п. 120-128)

Висновком № 816/12-17 судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017, відповідно до якого встановлена невідповідність обсягів та вартості фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап) і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року.

Так, згідно актів приймання виконаних будівельних робіт з жовтня по листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), повинно бути виконано робіт на загальну суму - 330 736,00 грн., а саме:

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -141512,00 грн.;

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -86 988,00 грн.;

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -102 236,00 грн.;

Фактично на об`єкті не виконані роботи та відсутні наступні матеріали:

(п. 1/15) улаштування покриття з листової сталі тільки скатів (улаштування покриття покрівлі з профілю покрівельного ПК-44 0,7) площею - 255 м2
(п. 2/16) профіль покрівельний ПК-44 0,7 - 260 м2
(п. 3/17) гвинти само нарізні для кріплення профільованого настилу та панелей до несучіх конструкцій - 1510 шт;

(п. 4/18) заклепки комбіновані для з`єднання профільованого сталевого настилу та різноманітних листових деталей - 0,00051 т.

Отже, вартість фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), визначеними актами приймання виконаних будівельних робіт фКБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року, складає - 228 500,00 грн. (330 736,00 грн. -102 236,00 грн. = 228 500, грн..).

Різниця між фактично виконаним об`ємом робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року, підписаними між Хутірською сільською радою та підрядником ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» складає -102 236,00 грн. (Т. 2 а.п. 134-143)

Аналізуючи викладене, суд приходить до висновку, що вина ОСОБА_4 у внесенні ним як службовою особою до офіційного документу, а саме акту № приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап) завідомо неправдивих відомостей, доведена повністю, у зв`язку з чим суд кваліфікує його дії за ч. 1 ст. 366 КК України.

Суд вважає за необхідне виключити з обвинувачення твердження про те, що ОСОБА_4 , вносячи до офіційного документу акту приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2 за листопад на суму 102 236 грн. завідомо неправдиві відомості мав при цьому умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, а саме бюджетними коштами Хутірської сільської ради Дніпропетровської області, з метою одержання неправомірної вигоди ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал», оскільки стороною обвинувачення не доведено даного факту, а в судовому засіданні встановлено, що метою отримання бюджетних коштів у розмірі 102 236 грн. була виробнича необхідність закупівлі матеріалів для фактичного виконання робіт підряду на даному етапі, тобто ОСОБА_4 фактично діяв в інтересах територіальної громади с. Хутірське. Водночас слід зазначити, що мотиви та мета службового підроблення на кваліфікацію даного злочину не впливають.

Крім того суд вважає за необхідне виключити з обвинувачення твердження про те, що ОСОБА_4 шляхом зловживання своїм службовим становищем, умисно вніс до офіційних документів завідомо неправдиві відомості, а саме поставив свій підпис в графі: «Генпідрядник» та відтиск печатки ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» в актах приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за жовтень 2017 на суму 141512,00 грн., за жовтень 2017 на суму 86988,00 грн. грн., складеними за договором № 25 від 22.09.2017, оскільки як вбачається з Висновку № 816/12-17 судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017 роботи, що фактично виконані не були, зазначені лише в акті приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за листопад 2017 року, на суму 102 236,00, а тому підстав вважати, що ОСОБА_4 вносив завідомо неправдиві відомості в інші акти, немає.

При визначенні виду та міри покарання обвинуваченому суд відповідно до ст. 65 КК України враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, який відноситься до категорії злочинів невеликої тяжкості, бере до уваги дані про особу ОСОБА_4 , який працює, одружений та має на утриманні неповнолітню дитину, на обліку у лікарів нарколога і психіатра не перебуває, за місцем проживання характеризується позитивно, раніше до кримінальної відповідальності не притягався.

Обставинами, що відповідно до ст.. 66 КК України пом`якшують покарання є активне сприяння розкриттю злочину, щире каяття, вчинення злочину внаслідок збігу тяжких виробничих обставин.

Крім того, згідно акту по виконанню робіт по об`єкту «Капітальний ремонт покрівлі комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області»», станом на 28.03.2018 недоліки по акту за листопад 2017 усунуті: виконано улаштування покриття з листової сталі тільки скатів (улаштування покриття покрівлі з профілю покрівельного ПК-44 0,7) площею - 255 м2; наявний профіль покрівельний ПК-44 0,7 - 260 м2; наявні гвинти само нарізні для кріплення профільованого настилу та панелей до несучіх конструкцій - 1510 шт; наявні заклепки комбіновані для з`єднання профільованого сталевого настилу та різноманітних листових деталей - 0,00051 т. Відтак суд приходить до висновку, що протиправними діями ОСОБА_4 фактично не було завдано шкоди, і визнає це обставиною, яка відповідно до ст.. 66 КК України пом`якшує покарання обвинуваченого.

Обставин, що відповідно ст. 67 КК України обтяжують покарання обвинуваченого судом не встановлено.

З урахуванням наведеного, суд вважає за необхідне призначити обвинуваченому ОСОБА_4 покарання за ч. 1 ст. 366 КК України у виді штрафу в межах санкції частини цієї статті, на підставі ч. 2 ст. 69 КК України у зв`язку з наявністю чотирьох обставин, які пом`якшують покарання обвинуваченого, не призначати додаткове покарання, передбачене в санкції ч. 1 ст. 366 КК України як обов`язкове. Суд приходить до висновку, що дане покарання буде необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого та попередження вчинення нових злочинів ним та іншими особами.

З урахуванням частини 2 статті 124 Кримінального процесуального кодексу України, суд вважає необхідним здійснити розподіл процесуальних витрат та стягнути з обвинуваченого на користь держави процесуальні витрати, а саме: вартість проведення судової почеркознавчої експертизи від 02.02.2018 № 28/1.1/57 та судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017 № 816/12-17. Разом з тим, висновки судової почеркознавчої експертизи від 21.03.2018 № 28/1.1/176 та висновки технічної експертизи документів № 28/2.3/150 від 21.03.2018 у відповідності до ст.. 85 КПК України не є належними доказами в даній справі, а тому суд вважає, що витрати на їх проведення стягненню з обвинуваченої не підлягають.

Крім того, за обвинувальним актом стороною обвинувачення ОСОБА_4 пред`явлене обвинувачення в тому, що ОСОБА_4 , відповідно до наказу № 7-к від 22.04.2015, призначено на посаду директора ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 -Персонал».

Згідно посадової інструкції директора підприємства, затвердженої наказом № 9 від 16 травня 2011 року, з якою ОСОБА_4 22.04.2015 ознайомлений під особистий підпис, останній належить до професійної групи «Керівники».

Відповідно до завдань та обов`язків, визначених посадовою інструкцією директора підприємства, ОСОБА_4 :

*керує відповідно до чинного законодавства виробничо-господарською та фінансово-економічною діяльністю підприємства, відповідає за наслідки прийнятих рішень, збереження та ефективне використання майна підприємства, а також фінансово-господарські результати його діяльності;

*організовує роботу й ефективну взаємодію всіх структурних підрозділів, цехів і виробничих одиниць, спрямовує їх діяльність на розвиток та удосконалення виробництва з урахуванням соціальних і ринкових пріоритетів, підвищення ефективності роботи підприємства, зростання обсягів виконання будівельно-монтажних робіт та збільшення прибутку, якості й конкурентоспроможності виконаних будівельно-монтажних робіт;

- забезпечує виконання підприємством усіх зобов`язань перед державними і

місцевими бюджетами, державними позабюджетними соціальними фондами,

постачальниками, замовниками й кредиторами, включаючи установи банку, а також

господарських і трудових договорів (контрактів);

- організовує виробничо-господарську діяльність на основі широкого використання

новітньої техніки й технологій, прогресивних форм керування й організації праці, науково

обгрунтованих нормативів матеріальних, фінансових і трудових витрат, вивчення

кон`юнктури ринку та передового досвіду (вітчизняного і закордонного) з метою підвищення

технічного рівня та якості будівельно-монтажних робіт (послуг), економічної ефективності,

раціонального використання виробничих резервів і ощадливого витрачання всіх видів ресурсів.

Таким чином, директор ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» ОСОБА_4 , на час вчинення кримінального правопорушення, був службовою особою, яка постійно обіймає посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків.

22.09.2017 між Хутірською сільською радою Петриківського району Дніпропетровської області в особі сільського голови ОСОБА_6 та ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» в особі директора ОСОБА_4 укладено договір № 25 на виконання підрядних робіт з капітального ремонту даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап). Обсяг і вартість робіт визначено в сумі 473600 гривень.

26.09.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 142080 гривень, що підтверджується платіжним дорученням № 383 від 25.09.2017.

13.10.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 141512 гривень, що підтверджується платіжним дорученням № 400 від 12.10.2017.

02.11.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 86988 гривень, що підтверджується платіжним дорученням № 430 від 01.11.2017.

27.11.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» перераховано грошові кошти в сумі 10223 6 гривень згідно вищевказаного договору, платіжним дорученням № 468 від 27.11.2017.

23.11.2017 ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді директора ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал», будучи відповідно до ч. З ст. 18 КК України службовою особою, яка постійно займає в товаристві посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, знаходячись в приміщенні Хутірської сільської ради, розташованої за адресою: вул. Центральна, 62, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області, маючий умисел, спрямованийна заволодіння чужим майном, а саме бюджетними коштами Хутірської сільської ради Дніпропетровської області, з метою одержання неправомірної вигоди ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» у вигляді безпідставної оплати за рахунок бюджетних коштів вартості робіт та матеріалів, які фактично не виконані по об`єкту «Капітальний ремонт покрівлі комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), шляхом зловживання своїм службовим становищем, умисно вніс до офіційних документів завідомо неправдиві відомості, а саме поставив свій підпис в графі: «Генпідрядник» та відтиск печатки ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» в актах приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за жовтень 2017 на суму 141512,00 грн., за жовтень 2017 на суму 86988,00 грн. та за листопад 2017 року, на суму 102 236,00 грн., складеними за договором № 25 від 22.09.2017.

Згідно висновку № 816/12-17 судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017, встановлена невідповідність обсягів та вартості фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап) і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року.

Так, згідно актів приймання виконаних будівельних робіт з жовтня по листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170,, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), повинно бути виконано робіт на загальну суму - 330 736,00 грн., а саме:

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с." Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -141512,00 грн.;

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -86 988,00 грн.;

Згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року

по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський

будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського

району Дніпропетровської області» (4 етап), виконано робіт на загальну суму -

102 236,00 грн.;

Фактично на об`єкті не виконані роботи та відсутні наступні матеріали:

(п. 1/15) улаштування покриття з листової сталі тільки скатів (улаштування покриття покрівлі з профілю покрівельного ПК-44 0,7) площею - 255 м2;

(п. 2/16) профіль покрівельний ПК-44 0,7 - 260 м2;

(п. 3/17) гвинти само нарізні для кріплення профільованого настилу та панелей до несучіх конструкцій - 1510 шт;

(п. 4/18) заклепки комбіновані для з`єднання профільованого сталевого настилу та різноманітних листових деталей - 0,00051 т.

Отже, вартість фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), визначеними актами приймання виконаних будівельних робіт фКБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року, складає - 228 500,00 грн. (330 736,00 грн. -102 236,00 грн. = 228 500, грн..).

Різниця між фактично виконаним об`ємом робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області» (4 етап), і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року по договору № 25 від 22 вересня 2017 року, підписаними між Хутірською сільською радою та підрядником ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» складає -102 236,00 грн.

Таким чином, згідно висновку № 816/12-17 судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017, встановлена невідповідність обсягів та вартості фактично виконаних робіт ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап) і актами приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за період з жовтня по листопад 2017 року, складеними за договором № 25 від 22 вересня 2017 року, яка становить - 102 236,00 гривень.

Тим самим, в період з 26.09.2017 по невстановлений під час досудового розслідування період часу, більш точний період часу під час досудового розслідування у кримінальному провадженні не встановлено, ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді директора ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» згідно наказу № 7-к від 22.04.2015, будучи відповідно до ч. З ст. 18 КК України службовою особою, яка постійно займає в товаристві посаду, пов`язану з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських обов`язків, знаходячись у невстановленому під час досудового розслідування місці, маючи умисел, спрямований на заволодіння чужим майном, з корисливих мотивів, умисно заволодів, зловживаючи своїм службовим становищем, бюджетними коштами Хуторської сільської ради Дніпропетровської області на загальну суму 102 236,00 гривень, які нею перераховані 27.11.2017 з розрахункового рахунку Хутірської сільської ради - НОМЕР_1 , відкритого в ГУ ДКСУ на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» - НОМЕР_2 , відкритого в АТ «Райффайзен Банк Аваль» в сумі 102236,00 гривень, що підтверджується платіжним дорученням № 468 від 27.11.2017 згідно вищевказаного договору № 25 від 22 вересня 2017 року, укладеного між Хутірською сільською радою та підрядником ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал».

Разом з тим, відповідно до висновку № 816/12-17 судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017, перелік підрядних робіт, за виконання яких перераховано кошти Хутірською сільською радою на розрахунковий рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» не виконано.

Отже, ОСОБА_4 умисно заволодів, зловживаючи своїм службовим становищем, бюджетними коштами Хутірської сільської ради Дніпропетровської області в загальній сумі 102 236,00 гривень у вигляді безпідставної оплати за рахунок бюджетних коштів вартості робіт та матеріалів згідно акту № приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2017 року по об`єкту «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області (4 етап), які фактично не виконані, чим спричинив Інтересам Хутірської сільської ради Дніпропетровської області матеріальної шкоди на вказану суму.

Беручи до уваги викладене, сторона обвинувачення вважає, що умисні дії ОСОБА_4 кваліфікуються за ч. 2 ст. 191 КК України, а саме заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем.

Допитаний в судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_4 по обвинуваченню за ч.2 ст.191 КК України свою вину фактично не визнав. З його вищезазначених пояснень слідує, що обвинувачений не заперечує обставини зазначені в обвинувальному акті щодо часу, місця, способу заволодіння грошовим коштами Хутірської сільської ради за фактично невиконані роботи на суму 102 236,00 гривень, що були отримані його підприємством згідно акту приймання виконаних будівельних робіт Ф КБ-2в за листопад 2017 року. Однак метою заволодіння коштів було отримання фінансового ресурсу для закупівлі будівельних матеріалів з метою подальшого виконання робіт на об`єкті, кошти за виконання яких підприємством вже були фактично отримані. Враховуючи, що вільних обігових коштів для закупівлі матеріалів на покрівлю будинку ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» не мало, а договором підряду така передплата не передбачалася, при цьому погодні умови погіршувалися, що вимагало негайного прийняття рішення щодо улаштування покрівлі на даху будинку, такий спосіб отримання коштів для закупівлі необхідних матеріалів з метою подальшого виконання робіт, був єдиним можливим.

Допитані в судовому засіданні свідки ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та представник потерпілої особи ОСОБА_6 дали показання, що підтверджують показання обвинуваченого, зокрема і в частині щодо мети заволодіння коштів за фактично невиконані роботи, а саме для завершення чергового етапу капітального ремонту даху будинку культури.

Крім того, показання обвинуваченого, представника потерпілого та свідків узгоджуються з письмовими доказами, що містяться в матеріалах справи.

Так в матеріалах справи міститься договір поставки № 193 від 20.11.2017 між ТОВ «Торгівельна група Альбатрос» та ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» про поставку продукції, що зазначена рахунку-фактурі на умовах 100 % передплати. (Т. 1 а.п. 105-112)

Згідно рахунку-фактури № Общ-00002569 від 10.11.2017, що був виписаний ТОВ «Торгівельна група Альбатрос» для сплати ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» зазначена продукція: профіль покрівельний ПК44 07 у кількості 260 кв.м. та саморіз по дереву у кількості 1510 шт. на загальну суму 87 249,60 грн. (Т. 1 а.п. 114)

Згідно виписки по рахунку ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал»: 28.11.2017 з Хутірської сільської ради на рахунок ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» надійшли кошти за виконані роботи по договору №25 у розмірі 102236 грн. При цьому розмір власних коштів підприємства станом на 28.11.2017 складав 10 923,68 грн. (Т. 2 а.п. 187)

29.11.2017 ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» перерахувало на користь ТОВ «Торгівельна група Альбатрос» 87 249,60 за будматеріали згідно рахунку-фактури № Общ-00002569 від 10.11.2017 та договору № 193 від 20.11.2017. (Т. 2 а.п. 187)

Як вбачається з довідки, наданої обвинуваченим в судовому засіданні, решту суми, що була отримана ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» 28.11.2017 згідно акту виконаних робіт за листопад окрім витрат на будівельні матеріали складає: заробітна плата 6991 грн., єдиний податок 5112 грн., адміністративні витрати 224 грн., загальновиробничі витрати 1968 грн., кошторисний прибуток 573 грн. (Т. 1 а.п. 22)

Крім того, як вбачається з виписки по рахунку ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» 01.12.2017 «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» перерахувало на користь ТОВ «Торгівельна група Альбатрос» 9000 грн. за будматеріали (планка стику) згідно рахунку-фактури № Общ-00002599 від 14.11.2017 та договору № 193 від 20.11.2017. Вказаний будівельний матеріал зазначений у Відомостях ресурсів до локального кошторису 2-1-1, який є необхідним для виконання п`ятого етапу на об`єкті «Капітальний ремонт даху комунального закладу культури «Хутірський сільський будинок культури» по вул. Центральна (вул. Чапаєва), 170, с. Хутірське Петриківського району Дніпропетровської області». (Т. 2 а.п. 188; Т. 1 а.п. 154-159)

Суд вважає, що вищезазначені письмові докази підтверджують як самі наміри обвинуваченого використати отримані 28.11.2017 кошти з Хутірської сільської ради на закупівлю матеріалів з метою завершення чергового етапу капітального ремонту даху будинку культури, так і сам факт використання коштів одразу ж після їх отримання на вказані цілі. Крім того, з виписки по рахунку ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» дійсно вбачається, що станом на 28.11.2017 власних коштів підприємства було недостатньо для закупівлі необхідних матеріалів для завершення четвертого етапу робіт.

Відповідно до роз`яснень п. 23 Постанови Пленуму ВСУ «Про судову практику у справах про злочини проти власності» від 06.11.2009 №10 у статті 191 КК передбачено відповідальність за три форми вчинення злочину - привласнення, розтрату або заволодіння майном шляхом зловживання службовим становищем. Вони характеризуються умисним протиправним і безоплатним оберненням чужого майна на свою користь чи на користь іншої особи.

Заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовим становищем полягає в незаконному оберненні чужого майна на свою користь або на користь інших осіб з використанням службовою особою свого службового становища всупереч інтересам служби.

В ухвалі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 16.11.2016 року в справі № 552/8156/14-к, колегія суддів, описуючи ознаки складу злочину, передбаченого ст.. 191 КК України зазначає наступне.

За нормативним визначенням заволодінням чужим майном шляхом зловживання своїм службовим становищем визнається умисне, протиправне, безоплатне, безповоротне (назавжди) обернення (витрачання) на свою користь чи користь третіх осіб службовою особою чужого майна з використанням винною особою свого службового становища.

Особливістю такого заволодіння є те, що на відміну від привласнення чи розтрати предметом заволодіння чужим майном шляхом зловживання своїм службовим становищем може бути і майно, яке безпосередньо не було ввірене винному чи не перебувало у його віданні. У зазначений спосіб винний може заволодіти таким майном, щодо якого в силу своєї посади він наділений правомочністю управління чи розпорядження майном через інших осіб. Тобто він має певні владні повноваження та вплив на осіб, яким це майно ввірено чи перебуває в їх віданні.

Отже, для того, щоб особу визнати винною в такому злочині слід встановити не те, чи є у винного певної правомочності щодо майна, яке є предметом злочину, а факт використання ним для заволодіння чужим майном офіційно наданих йому за посадою службових повноважень.

Заволодіння чужим майном через зловживання службовою особою своїм службовим становищем вчиняється шляхом активної поведінки і вважається закінченим з моменту отримання можливості розпорядитися цим майном на власний розсуд.

З огляду на зазначені матеріальні ознаки дії винної особи характеризуються корисливим мотивом та метою обернення чужого майна на користь третіх осіб, здійснюється тільки з прямим умислом, коли винна особа усвідомлює суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачає їх суспільно небезпечні наслідки і бажає їх настання.

У результаті такого злочину для власника цього майна виникають наслідки у вигляді тільки реальної майнової шкоди, прямих майнових збитків, які носять характер нестачі.

Суб`єктивна сторона злочину, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, а саме заволодіння чужим майном шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, характеризується прямим умислом, корисливим мотивом, який полягає у спонуканні до незаконного збагачення за рахунок чужого майна, та корисливою метою збагатити інших осіб, особа усвідомлює, що посягає на чужу власність, заволодіває чужим майном шляхом зловживання службовим становищем, на яке вона не має ні якого права, передбачає спричинення матеріальної шкоди в певному розмірі і бажає спричинити таку шкоду.

Під час судового розгляду даного кримінального провадження із показань обвинуваченого, свідків, представника потерпілої особи, досліджених в судовому засіданні письмових доказів не встановлено наявності у ОСОБА_4 корисливого мотиву та мети, спрямованого як на його особисте незаконне збагачення, так і незаконне збагачення третіх осіб, зокрема ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал».

Разом з тим, досліджені в судовому засіданні вищезазначені докази свідчать про правдивість показів обвинуваченого щодо умислу та мети заволодіння бюджетними коштами, а саме, що вони були пов`язані з необхідністю закупівлі матеріалів для подальшого фактичного виконання робіт підряду, що обвинуваченим і було зроблено.

Надані стороною обвинувачення докази встановлюють час, місце, спосіб заволодіння грошовими коштами Хутірської сільської ради за фактично невиконані роботи, їхній розмір, доводять, що обвинувачений є суб`єктом даного злочину, однак не доводять корисливого умислу та мети такого заволодіння, тобто жодних доказів, що підтверджують корисливий умисел заволодіння грошовими коштами сторона обвинувачення суду не надало.

Відтак, суд приходить до обґрунтованого висновку, що стороною обвинувачення не доведено наявності у діянні ОСОБА_4 складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, зокрема, суб`єктивної сторони злочину, а саме корисливих умислу та мети, що відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 373 КПК України є підставою ухвалення виправдувального вироку .

Керуючись статтями ст. 368-370 Кримінального процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

ОСОБА_4 визнати винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 366 КК України, і призначити йому покарання у виді штрафу у розмірі 50 (п`ятдесяти) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 (вісімсот п`ятдесят) гривень, на підставі ч. 2 ст. 69 КК України не призначати додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю.
ОСОБА_4 визнати невинуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, та виправдати його на підставі п. 3 ч. 1 ст. 373 КПК України у зв`язку з недоведеністю в його діянні складу даного кримінального правопорушення.

Стягнути з ОСОБА_4 на користь держави процесуальні витрати по проведенню судової почеркознавчої експертизи від 02.02.2018 № 28/1.1/57 у розмірі 3 289 гривень та судової будівельно-технічної експертизи від 20.12.2017 № 816/12-17 у розмірі 4 952 гривень.

Речові докази: документи, що були вилучені на підставі ухвал слідчого судді Петриківського районного суду від 12.12.2017 з ТОВ «Пересувна механізована колона № 17 - Персонал» та з Хутірської сільської ради, перелік яких зазначений в протоколах тимчасового доступу до речей і документів від 18.12.2017 після набрання вироком законної сили, за наявності відповідного клопотання володільця, повернути за належністю, долучивши замість них до кримінального провадження завірені копії документів, на які суд посилається в своєму рішенні; решту речових доказів - зберігати при матеріалах провадження.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Вирок може бути оскаржений в апеляційному порядку до судової палати у кримінальних справах Дніпровського апеляційного суду шляхом подачі апеляції через Петриківський районний суд Дніпропетровської області протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку. Обвинуваченому та прокурору копія вироку вручається негайно після його проголошення.

Суддя: ОСОБА_1