АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/618/18 Справа № 712/6396/16-к Категорія: ч.2 ст.190 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 вересня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6

адвоката ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Черкаси кримінальне провадження за апеляційними скаргами прокурора у кримінальному провадженні, захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 25 травня 2018, яким

ОСОБА_8 , народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в с. Лісний Верхньокамського району Кіровської області Росія, громадянина України, з середньою освітою, одруженого, маючого на утриманні малолітню дитину, непрацюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

останній раз - 08.12.2014 року Соснівським районним судом м. Черкаси за ч. 2 ст. 185 КК України, із застосуванням ст. 71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України та призначено покарання у вигляді 3 ( трьох ) років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, до покарання призначеного за даним вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 08.12.2014 року, за яким він був засуджений за ч. 2 ст. 185, ст. 71 КК України до 3 років 1 місяця позбавлення волі та остаточно визначити до відбуття покарання у вигляді 3 ( трьох ) років 3 ( трьох ) місяців позбавлення волі. Початок терміну відбуття покарання ОСОБА_8 вирішено рахувати з 26.05.2018 року, зарахувавши обвинуваченому строк попереднього ув`язнення з 28.06.2016 року до 20.06.2017 року у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 29.02.2016 року до 27.06.2016 року та з 21.06.2017 року до 25.05.2018 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі. Вирішено стягнути з ОСОБА_8 на користь Приватного сервісного підприємства «НЬЮТОН» збитки, завдані кримінальним правопорушенням в розмірі 6946 (шість тисяч дев`ятсот сорок шість) гривень 61 коп., -

в с т а н о в и л а :

Згідно вироку ОСОБА_8 визнаний винним та засуджений за те, що будучи фізичною особою-підприємцем (виписка з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців серії АА номер 737250, дата проведення реєстрації - 19.02.2013 року) діючи повторно умисно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою, усвідомлюючи незаконний характер своїх дій та маючи умисел на неповернення грошових коштів, уклав договір поставки №09090 від 07.08.2015 року з ПСП «Ньютон», в якому повідомив недостовірні відомості про місце здійснення господарської діяльності. Згідно зазначеного договору ПСП «Ньютон» зобов`язалося поставити та передати у власність ФОП « ОСОБА_8 »: пиво, безалкогольні напої, мінеральну воду, алкогольні і слабоалкогольні напої та інші продукти харчування, кількість якої погоджена за заявкою з останнім, а ФОП « ОСОБА_8 » в свою чергу зобов`язується прийняти та оплатити замовлений товар.

В подальшому, ОСОБА_8 повторно, умисно, незаконно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою представників ПСП «Ньютон», достовірно знаючи, що за невиконання зобов`язань за зазначеним договором він несе кримінальну відповідальність, здійснив замовлення на ПСП «Ньютон» продуктів харчування відповідно видаткової накладної №255080 від 08.08.2015 року. При цьому, у представників ПСП «Ньютон» було усвідомлення правомірності такої передачі товару.

08.08.2015 року у невстановлений досудовим слідством час, ОСОБА_8 , маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману та зловживання довірою, перебуваючи на території Центрального ринку, за адресою: м. Черкаси, вул. Благовісна 249, на підставі укладеного договору поставки №09090 від 07.08.2015 року, відповідно видаткової накладної №255080 від 08.08.2015 року, отримав продукти харчування, а саме: «Снеки Лідер Снек» «Насіння Потішки» уп. 50 г, в кількості 250 шт., загальною вартістю 560 грн., «Снеки Лідер Снек» «Сємки від Хомки кондитерські» уп. 60 г, в кількості 250 шт., загальною вартістю 942,50 грн., «Снеки Лідер Снек» «Ядра арахіса солоні» уп. 35 г, в кількості 100 шт., загальною вартістю 397 грн., на загальну суму 1899 грн. 50 коп.. В подальшому ОСОБА_8 умови договору поставки №09090 від 07.08.2015 року не виконав та умисно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою заволодів вищевказаним майном та реалізував його за допомогою роздрібної торгівлі. Отримані внаслідок цього грошові кошти ОСОБА_8 в касу ПСП «Ньютон» не перерахував, а привласнив та витратив на власні потреби, спричинивши ПСП «Ньютон» матеріальних збитків на суму 1899 грн., 50 коп.

Він же, повторно, умисно, незаконно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою представників ПСП «Ньютон», достовірно знаючи, що за невиконання зобов`язань за зазначеним договором він несе кримінальну відповідальність, здійснив замовлення на ПСП «Ньютон» продуктів харчування відповідно видаткової накладної №265984 від 17.08.2015 року. При цьому, у представників ПСП «Ньютон» було усвідомлення правомірності такої передачі товару.

17.08.2015 року у невстановлений досудовим слідством час, маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману та зловживання довірою, перебуваючи на території ПСП «Ньютон», за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 131, на підставі укладеного договору поставки №09090 від 07.08.2015 року, відповідно видаткової накладної №265984 від 17.08.2015 року, отримав продукти харчування, а саме: соки Вітмарк «Джаффа апельсин.-грейпфф.нектар» 1 л тп, в кількості 3 шт., загальною вартістю 49,68 грн., соки Вітмарк «Джаффа банан.-полунич.нектар» 1 л тп, в кількості 2 шт., загальною вартістю 33,12 грн., соки Вітмарк «Джаффа гранат.нектар» 1 л тп АКЦІЯ, в кількості 1 шт., загальною вартістю 0,01 грн., соки Вітмарк «Наш Сік виногр.-ябл.нектар з білих сортів» 0.95 л тп. в кількості 3 шт., загальною вартістю 35,28 грн., соки Вітмарк «Наш Сік вишневий нектар» 0,95 л тп, в кількості 2 шт., загальною вартістю 24,72 грн.. соки Вітмарк «Наш Сік мультифрукт.нектар» 0,95 л тп, в кількості 3 шт., загальною вартістю 36,00 грн., соки Вітмарк «Наш Сік полун.-ябл.сік» 0,95 л тп. в кількості 2 шт.. загальною вартістю 23,52 грн., соки Вітмарк «Наш Сік томати.сік» 0,95 л тп, в кількості 2 шт., загальною вартістю 23,52 грн., соки Вітмарк «Джафа Sponge Bob виноградно-ябл.нектар» 0,2 л тп, в кількості 9 шт., загальною вартістю 38,34 грн., соки Вітмарк «Джафа Sponge Bob мультифрукт.нектар» 0,2 л тп, в кількості 9 шт.. загальною вартістю 38,34 грн., соки Вітмарк «Наш Сік виногр.-ябл.нектар з білих сортів.» 0,2 л тп. в кількості 9 шт., загальною вартістю 36,18 грн., соки Вітмарк «Наш Сік мультивітамін.сік» 0,2 л тп, в кількості 9 шт., загальною вартістю 36,18 грн., соки Вітмарк «Наш Сік мультифрукт.нектар» 0,2 л тп, в кількості 9 шт., загальною вартістю 36,18 грн., соки Вітмарк «Соковита Виноград.-яблуч» 0,2 л тп, в кількості 5 шт., загальною вартістю 0,05 грн., соки Вітмарк «Соковита Виноград.-яблуч» 0,2 л тп, в кількості 4 шт.. загальною вартістю 12,24 грн., соки Вітмарк «Соковита Мультивіт.нектар» 0,2 л тп, в кількості 9 шт., загальною вартістю 27,54 грн., соки Вітмарк «Соковита Яблучно.-персик, напій» 0,2 л тп, в кількості 9 шт., загальною вартістю 27,54 грн., соки Вітмарк «Чудо-Чадо сік виногр.-ябл.» 0,2 л тп, в кількості З шт., загальною вартістю 17,82 грн., соки Вітмарк «Чудо-Чадо сік ябл.-персикюз цукром» 0,2 л тп. в кількості 3 шт., загальною вартістю 17,82 грн., на загальну суму 514 грн. 08 коп., які привласнив, шляхом її безоплатного вилучення та розтратив, реалізувавши за допомогою роздрібної торгівлі. Отримані внаслідок цього кошти ОСОБА_8 в касу ПСП «Ньютон» не перерахував, а привласнив та витратив на власні потреби, спричинивши ПСП «Ньютон» матеріальних збитків на суму 514 грн. 08 коп.

Він же, повторно, умисно, незаконно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою представників ПСП «Ньютон», достовірно знаючи, що за невиконання зобов`язань за зазначеним договором він несе кримінальну відповідальність, здійснив замовлення на ПСП «Ньютон» продуктів харчування відповідно до видаткової накладної №267991 від 18.08.2015 року. При цьому, у представників ПСП «Ньютон» було усвідомлення правомірності такої передачі товару.

18.08.2015 року у невстановлений досудовим слідством час, маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману та зловживання довірою, перебуваючи на території ПСП «Ньютон», за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 131, на підставі укладеного договору поставки №09090 від 07.08.2015 року, відповідно видаткової накладної №267991 від 18.08.2015 року, отримав продукти харчування, а саме: М/В «Кривоозерська» 1.5 л пет. в кількості 12 шт., загальною вартістю 60,48 грн., М/В «Кривоозерська н/г» 1.5л пет, в кількості 6 шт., загальною вартістю 30,24 грн., М/В «Кривоозерська» 2 л пет. в кількості 12 шт., загальною вартістю 75,60 грн.. М/В «Кривоозерська» 0.5 л пет. в кількості 12 шт., загальною вартістю 40,32 грн., «Кривоозерська н/г» 0,5 л пет, в кількості 6 шт., загальною вартістю 20,16 грн.. УКРОЛІЯ «Диканський Хуторок раф.» 5 л пет, в кількості 3 шт., загальною вартістю 420 грн., «Аквамарин «Сардини бл. в ол. «Аква» 240 г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 126,65 грн., «Аквамарин «Кілька нераз. т/с «Аква» 230 г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 78,50 грн., «Аквамарин «Сардини нат. д/ол. «Аква» 230 г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 96,55 грн., «Аквамарин «Товстолобик об. т/с «Аква» 230 г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 81,30грн., «Аквамарин «Сардини нат. д/ол. «Аква» 200 г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 143,90 грн., «Аквамарин «Паштет шпротний «Аква» 160 г., в кількості 3 шт., загальною вартістю 33,99 грн., «Аквамарин «Шпроти в/м «Аква» 150 г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 103,20 грн., приправа та спеції Ямуна «Базилік сушений» уп. 6г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 8,80 грн., приправа та спеції Ямуна «Ванілін Аромат Люкс» уп. 2г.. в кількості 100 шт., загальною вартістю 58,00 грн.. приправа та спеції Ямуна «Ванільний цукор» уп. 10г., в кількості 100 шт., загальною вартістю 52,00 грн., приправа та спеції Ямуна «Гірчиця столова (біла)» уп. 20г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 16,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Гірчичний порошок» уп. 50г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 11,00 грн.. УКРОЛІЯ «Диканський Хуторок не раф.» 0,91 л пет, в кількості 5 шт., загальною вартістю 125,30 грн., УКРОЛІЯ «Диканський Хуторок раф.» 0,91 л пет, в кількості 5 шт., загальною вартістю 129,65 грн., приправа та спеції Ямуна «Желююча суміш желефікс» уп. 20г., в кількості 5 шт., Загальною вартістю 39,80 грн., приправа та спеції Ямуна «Згущувач сметани харчовий» уп. 12г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 7,70 грн., приправа та спеції Ямуна «Імбір» уп. 15г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 16,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Какао-порошок (короб.)» уп. 80г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 60,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Кокосова стружка блакитна» уп. 25г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 18,15 грн., приправа та спеції Ямуна «Кокосова стружка жовта» уп. 25г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 18,15 грн., приправа та спеції Ямуна «Кориця мелена» уп. 15г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 9,35 грн., приправа та спеції Ямуна «Коріандр мелений» уп. 20г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 17,90 грн., приправа та спеції Ямуна «Кріп сушений» уп. 6 г„ в кількості 10 шт., загальною вартістю 17,60 грн., приправа та спеції Ямуна « ІНФОРМАЦІЯ_2 » уп. 200г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 27,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Лавровий лист мелений» уп. 10г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 8,85 грн., приправа та спеції Ямуна «Лавровий лист п/п уп. Ямуна» уп. 20г., в кількості 20 шт., загальною вартістю 73,60 гри., приправа та спеції Ямуна «Лавровий лист п/п уп. Ямуна» уп. 50г., в кількості 20 шт., загальною вартістю 161.80 грн., приправа та спеції Ямуна «Лимонна кислота Ямуна» уп. 100г., в кількості 10 шт.. загальною вартістю 51,70 грн., приправа та спеції Ямуна «Лимонна кислота» уп. 20г.. в кількості 10 шт., загальною вартістю 17,10 гри., приправа та спеції Ямуна «Мак кондитерський» уп. 100г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 121,00 грн., УКРОЛІЯ «Маслинка олія не раф» 0,87 л пет, в кількості 3 шт., загальною вартістю 72,12 грн., УКРОЛІЯ «Маслинка олія раф» 0,87 л пет, в кількості 3 шт., загальною вартістю 74,37 грн., Мілк-Маркет «Молоко згущене`Маша и Медведь» 100г. д/п, в кількості 10 шт.. загальною вартістю 93,80 грн., ОСОБА_9 ПП «Оцет столовий 9%» 0.9 л. ПЕТ, в кількості 4,79 грн., загальною вартістю 103,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Перець духмяний горошок» уп. 15г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 41,70 грн., приправа та спеції Ямуна «Перець червоний гострий мелений «Чілі» уп. 15г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 18.70 грн., Мілк-Маркет «Продукт молочний згущений з цук. ТУ Бахмач» 380г. ж/б, в кількості 10 шт., загальною вартістю 145,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Перець духмяний горошок» уп. 15г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 41,70 грн., приправа та спеції Ямуна «Родзинки» уп. 80г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 38,80 грн., на загальну суму 2967 грн. 93 коп., які привласнив, шляхом її безоплатного вилучення та розтратив, реалізувавши за допомогою роздрібної торгівлі. Отримані внаслідок цього кошти ОСОБА_10 в касу ПСП «Ньютон» не перерахував, а привласнив та витратив на власні потреби, спричинивши ПСП «Ньютон» матеріальних збитків на суму 2967 грн. 93 коп.

Він же, повторно, умисно, незаконно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою представників ПСП «Ньютон», достовірно знаючи, що за невиконання зобов`язань за зазначеним договором він несе кримінальну відповідальність, здійснив замовлення на ПСП «Ньютон» продуктів харчування відповідно видаткової накладної №267992 від 18.08.2015 року. При цьому, у представників ПСП «Ньютон» було усвідомлення правомірності такої передачі товару.

18.08.2015 року у невстановлений досудовим слідством час, маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману та зловживання довірою, перебуваючи на території ПСП «Ньютон», за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 131, на підставі укладеного договору поставки №09090 від 07.08.2015 року, відповідно видаткової накладної №267992 від 18.08.2015 року, отримав продукти харчування, а саме: приправа та спеції Ямуна «Приправа «Азейбарджанська» уп. 25г.. в кількості 5 шт., загальною вартістю 18.25грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Без солі» до риби» уп. 30г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 66,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Вірменська» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа грузинська» уп. 25г., в кількості 5 шт., загальною вартістю 18.25 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» аджика» уп. 20г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» грибна» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до борщу. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до голубців» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до картоплі уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до котлет» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» курки гриль» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн.. приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до моркви по корейські» уп. 25г.. в кількості 10 шт.. загальною вартістю 27,50 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до риби» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн.. приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до сала» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до супу» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до юшки» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» овочева 15 овоч.і трав» уп. 50г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» універсальна ніжна» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36.30грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» Хмелі-Сунелі» уп. 25г., в кількості 10 шт.. загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до курки» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36.30 грн.,приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до мяса» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., приправа та спеції Ямуна «Приправа «Дари природи» до шашлику» уп. 25г., в кількості 10 шт., загальною вартістю 36,30 грн., на загальну суму 783 грн. 90 коп., які привласнив, шляхом її безоплатного вилучення та розтратив, реалізувавши за допомогою роздрібної торгівлі. Отримані внаслідок цього кошти ОСОБА_8 в касу ПСП «Ньютон» не перерахував, а привласнив та витратив на власні потреби, спричинивши ПСП «Ньютон» матеріальних збитків на суму 783 грн. 90 коп.

Він же, повторно, умисно, незаконно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою представників ПСП «Ньютон», достовірно знаючи, що за невиконання зобов`язань за зазначеним договором він несе кримінальну відповідальність, здійснив замовлення на ПСП «Ньютон» продуктів харчування відповідно видаткової накладної №271405 від 20.08.2015 року. При цьому, у представників ПСП «Ньютон» було усвідомлення правомірності такої передачі товару.

20.08.2015 року у невстановлений досудовим слідством час, маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману та зловживання довірою перебуваючи на території ПСП «Ньютон», за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 131, на підставі укладеного договору поставки №09090 від 07.08.2015 року, відповідно видаткової накладної №271405 від 20.08.2015 року, отримав продукти харчування, а саме: «Аквамарин «Бички от.т/с «АКВА» 240 г. ФЗ, в кількості 10 шт., загальною вартістю 108,70 грн., «Аквамарин «Сардинела бл.оп «АКВА» 240 г. ФЗ, в кількості 5 шт., загальною вартістю 132,95 грн., «Аквамарин «Кілька фас. т/с «АКВА» 230 г. ФЗ, в кількості 5 шт.. загальною вартістю 44,00 грн., «Аквамарин «Паштет шпротний «АКВА» 160 г. ФЗ, в кількості 5 шт., загальною вартістю 56,65 грн., на загальну суму 342 грн. 30 коп., які привласнив, шляхом її безоплатного вилучення та розтратив, реалізувавши за допомогою роздрібної торгівлі. Отримані внаслідок цього кошти ОСОБА_8 в касу ПСП «Ньютон» не перерахував, а привласнив та витратив на власні потреби, спричинивши ПСП «Ньютон» матеріальних збитків на суму 342 грн. 30 коп.?

Він же, повторно, умисно, незаконно, з корисливих мотивів, шляхом обману та зловживання довірою представників ПСП «Ньютон», достовірно знаючи, що за невиконання зобов`язань за зазначеним договором він несе кримінальну відповідальність, здійснив замовлення на ПСП «Ньютон» продуктів харчування відповідно видаткової накладної №271406 від 20.08.2015 року. При цьому, у представників ПСП «Ньютон» було усвідомлення правомірності такої передачі товару.

20.08.2015 року у невстановлений досудовим слідством час, маючи умисел на заволодіння чужим майном шляхом обману та зловживання довірою, перебуваючи на території ПСП «Ньютон», за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 131, на підставі укладеного договору поставки №09090 від 07.08.2015 року, відповідно видаткової накладної №271406 від 20.08.2015 року, отримав продукти харчування, а саме: Мілк-Маркет «Молоко згущене`Маша и Медведь» 370г. ж/б, в кількості 10 шт., загальною вартістю 199,60 гри., Мілк-Маркет «Молоко згущене`Маша и Медведь» 100г. д/п, в кількості 10 шт. загальною вартістю 93,80 грн., Мілк-Маркет «Продукт молочний згущений з цук. ТУ Бахмач» 380г. ж/б. в кількості 10 шт., загальною вартістю 145,50 грн., на загальну суму 438 грн. 90 коп., які привласнив, шляхом її безоплатного вилучення та розтратив, реалізувавши за допомогою роздрібної торгівлі. Отримані внаслідок цього кошти ОСОБА_8 в касу ПСП «Ньютон» не перерахував, а привласнив та витратив на власні потреби, спричинивши ПСП «Ньютон» матеріальних збитків на суму 438 грн. 90 коп.

Не погоджуючись з вироком суду, прокурор у кримінальному провадженні та захисник ОСОБА_7 подали апеляційні скарги.

Надалі прокурор та захисник подали зміни до апеляційних скарг.

Прокурор просить змінити вирок у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, з урахуванням постанови великої палати Верховного Суду від 29.08.2018.

Захисник просить вирок скасувати повністю та призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції. При цьому захисник в апеляційній скарзі взагалі не наводить підстав для скасування судового рішення та не вказує, які-небудь порушення допущені при розгляді справи. Зарахувати ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з 28.06.2016 до 12.09.2018 у строк відбуття покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі та звільнити з-під варти у залі суду.

Заслухавши суддю-доповідача, міркування захисника ОСОБА_7 , яка підтримала вимоги апеляційної скарги зі змінами та просила їх задовольнити з наведених мотивів, думку прокурора, яка підтримала свою апеляційну скаргу зі змінами, заслухавши обвинуваченого, який підтримав думку адвоката, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора зі змінами підлягає до задоволення, а апеляційна скарга зі змінами захисника ОСОБА_11 в інтересах обвинуваченого підлягає до часткового задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України вирок суду повинен бути законним, обґрунтованим і вмотивованим, ухваленим згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК України.

Висновок суду щодо доведеності вини ОСОБА_8 у вчиненні ним злочину, передбаченого за ч.2 ст.190 КК України при обставинах, наведених у вироку, відповідає матеріалам справи і ґрунтується на доказах, які досліджені повно, всебічно і об`єктивно, яким суд дав належну оцінку.

Дії ОСОБА_8 кваліфіковано вірно за ч.2 ст.190 КК України.

При розгляді справи судом першої інстанції зараховано у строк відбутого покарання, строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 .

Однак, 29.08.218 року Велика Палата Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

Велика Палата ВС констатувала, що якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

ОСОБА_8 вчинив злочинні діяннія в серпні 2015 році, тобто до прийняття в дію Закону № 838-VIII коли зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання підлягає один день дорівнює дум дням позбавлення волі. Тобто ОСОБА_8 вчинив злочини до 20 червня 2017 року, коли були прийняті зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" (далі Закон від 26.11.2015 № 838-VIIІ). Проте, до нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то в такому разі зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (день за два).

Отже, враховуючи, що ОСОБА_8 був затриманий 28 червня 2016 року, тому у строк відбування покарання необхідно зарахувати строк попереднього ув`язнення із розразунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, до дати постановлення рішення апеляційною інстанцією, а саме 12 вересня 2018 року.

Так як вироком суду першої інстанції ОСОБА_8 було призначено покарання у вигляді 3 років 3 місяців позбавлення волі, враховуючи рішення Великої Палати Верховного Суду, ОСОБА_8 є таким, що станом на 12 вересня 2018 відбув покарання призначене судом першої інстанції, тому підлягає негайному звільненню з-під варти.

В зміненій апеляційній скарзі захисник, окрім зарахування строку попереднього ув`язнення просить скасувати вирок суду першої інстанції та призначити новий судовий розгляд.

В зміненій апеляційній скарзі, апелянт взагалі не наводить підстав для скасування судового рішення та не вказує на які-небудь порушення норм матеріального чи процесуального права, тому в даному випадку колегія суддів позбавлена можливості дати вичерпні відповіді на доводи апеляційної скарги, які по суті взагалі не наведені. При таких обставинах, апеляційна скарга захисника зі змінами, в частині скасування судового рішення задоволенню не підлягає.

На підставі вищенаведеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора зі змінами підлягає до задоволення, а апеляційна скарга захисника ОСОБА_7 зі змінами в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 підлягає до часткового задоволення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора зі змінами задовольнити.

Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах обвинуваченого ОСОБА_8 зі змінами задовольнити частково.

Зарахувати ОСОБА_8 в строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 28.06.2016 року по 12.09.2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити ОСОБА_8 з-під варти негайно в залі Апеляційного суду Черкаської області.

Ухвала може бути оскаржена до Верховного Суду на протязі трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий :

Судді :