Єдиний унікальний номер 219/2345/15-к
Номер провадження 11-кп/775/908/2017

УХВАЛА

07.12.2017р. колегія суддів Судової палати у кримінальних справах та справах про адміністративні правопорушення апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі судового засідання ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Бахмуті Донецької області в режимі відеоконференції в умовах Державної установи «Вільнянська виправна колонія» (№ 20) Запорізької області апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 , на ухвалу Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 30.08.2017 р. про відмову у задоволенні клопотань засуджених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання,

за участю обвинуваченого ОСОБА_5 ,

захисника ОСОБА_7 , прокурора ОСОБА_8

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 30.09.2017р., відмовлено у задоволенні клопотань засуджених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання.

На зазначену ухвалу суду засудженим ОСОБА_5 подано апеляційну скаргу, в якій він:

- вважає незаконною та необґрунтованою оскаржувану ухвалу суду, оскільки вона постановлена з порушенням вимог ст. 5 КК України, ст. 6 Європейської Конвенції з прав та свобод людини, оскільки вирок щодо нього набрав чинності 30.08.2017р. та строк перерахування попереднього ув`язнення у строк його покарання на підставі ст. 72 ч. 5 в редакції ЗУ від 26.11.2015р. повинен починатись з 25.03.2015р., тобто з моменту його фактичного затримання та закінчуватись 30.08.2017р., тобто датою набрання вироком чинності;

- прохає перерахувати його строк попереднього ув`язнення у строк його покарання на підставі ст. 72 ч.5 КК в редакції ЗУ від 26.11.2015р. з 25.03.2015р. по 30.08.2017р. включно.

Заслухавши суддю доповідача, думку обвинуваченого та захисника ОСОБА_7 , які підтримали апеляційну скаргу обвинуваченого у повному обсязі, прохали її задовольнити, прокурора, який прохав відмовити у задоволенні апеляційної скарги, дослідивши матеріали кримінального провадження, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги обвинуваченого за таких підстав.

Оскаржуваною ухвалою суду першої інстанції відмовлено у задоволенні клопотання обвинуваченого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання на підставі ч.5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ від 26.11.2015р. на тій підставі, що вирок відносно нього не набрав чинності і у суду відсутні законні підстави для розгляду зазначеного клопотання обвинуваченого по суті.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що вироком ОСОБА_5 визнано винуватим у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 186, ч. 1 ст. 162 КК України та призначено покарання на підставі ч.1 ст. 70 КК України у виді позбавлення волі строком на 5 (п`ять) років.

В силу ст. 70 ч. 4 КК України призначено обвинуваченому остаточне покарання за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 10.06.2015р. за ст.ст. 185 ч. 3, ст. 186 ч. 2, ст. 70 ч. 1 КК України більщ суворим покаранням, призначеним за даним вироком і встановлено до відбуття у виді п`яти років позбавлення волі.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України зараховано обвинуваченому ОСОБА_5 , термін його попереднього ув`язнення по цій справі у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з 25.03.2015р. по день постановлення вироку тобто по 19.06.2017р. включно.

Вирок набрав чинності 21.08.2017р. (а.с. 59 т.15).

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження обвинувачений та його захисник неодноразово звертались до суду першої інстанції про зарахування обвинуваченому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання за вказаним вироком на підставі ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ від 26.11.2015р.

Оскаржуваною ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання, проте ухвалою Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 25.09.2017р. клопотання захисника ОСОБА_7 задоволено в повному обсязі та клопотання обвинуваченого задоволено частково, та обвинуваченому зарахований строк попереднього ув`язнення один день 20.06.2017р. за вироком суду від 19.06.2017р. щодо нього за правилами ст. 72 ч. 5 КК України в редакції ЗУ від 26.11.2015р. в строк покарання, як два дні позбавлення волі, в іншій частині клопотання обвинуваченому відмовлено.

Висновок суду першої інстанції в оскаржуваній ухвалі, на думку колегії суддів, не відповідає роз`ясненням ВССУ щодо застосування окремих положень ЗУ від 26.11.2015р. № 838-VIII «Про внесення зміни до КК України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» та є неправильним.

Так, відповідно до абз. 1 ч.5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того ж кримінального провадження (тобто в межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення) проводиться з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Як видно з кримінального провадження за оскаржуваним вироком, обвинувачений був затриманий 25.03.2015р., що є початком строку його попереднього ув`язнення.

21.06.2017р. набрали чинності зміни, внесені до ст. 72 КК України ЗУ «Про внесення змін до КК України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 08.05.2017р. № 2046-VIII, відповідно до яких попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Таким чином доводи апеляційної скарги обвинуваченого в частині перерахунку покарання один день за два, передбаченого ч. 5 ст. 72 КК України, ЗУ № 838-VIII від 26.11.2015р. за період 25.03.2015р. по 30.08.2017р. є частково обґрунтованими та частково відповідають вимогам діючого КК України.

Враховуючи наведене вище, колегія суддів прийшла до висновку про скасування оскаржуваної ухвали та постановлення нової ухвали, якою відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК в редакції ЗУ від 26.11.2015р. зарахувати у строк покарання, призначеного обвинуваченому один день попереднього ув`язнення 20.06.2017р. з розрахунку за два дні позбавлення волі, в іншій частині клопотання обвинуваченому відмовити.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 405, 407, 418 КПК України,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_5 на ухвалу Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 30.08.2017 р. про відмову у задоволенні клопотань засуджених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання задовольнити частково.

Ухвалу Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 30.08.2017 р. про відмову у задоволенні клопотань засуджених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання скасувати відносно ОСОБА_5 .

Постановити нову ухвалу, якою відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК в редакції ЗУ від 26.11.2015р. зарахувати у строк покарання, призначеного ОСОБА_5 один день попереднього ув`язнення 20.06.2017р. з розрахунку за два дні позбавлення волі, в іншій частині клопотання ОСОБА_5 відмовити.

Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення безпосередньо до суду касаційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою, в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді