Справа № 341/732/16-к
Провадження № 11-кп/779/62/2018
Категорія ч.2ст.185 КК України
Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Суддя-доповідач ОСОБА_2
В И Р О К
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 січня 2018 року м. Івано-Франківськ
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

з участю: секретаря судового засідання ОСОБА_6

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

захисника ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження №0000027 за апеляційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_10 на вирок Галицького районного суду Івано-Франківської області від 05 грудня 2017 року, яким

ОСОБА_8 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Обава, Мукачівського району Закарпатської області, зареєстроване місце проживання якого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого в АДРЕСА_2 , ромської національності, громадянина України, не працюючого, не одруженого, раніше судимого:

- 20 березня 2007 року Личаківським районним судом м. Львова за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст. 186 КК України з призначеним покаранням з урахування ст. 70 КК України у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

- 07 грудня 2009 року Франківським районним судом м. Львова за вчинення злочинів, передбачених за ч. 5 ст. 27 ч. 3 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 185 КК України з призначеним покаранням, з урахуванням ст. 70, 71 КК України, у виді позбавлення волі на строк 4 роки;

- 13 лютого 2015 року Рожнятівським районним судом Івано-Франківської області за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 190 КК України з призначеним покаранням у виді штрафу в розмірі сто неоподатковуваних мінімумів доходів громадян;

- 29 березня 2016 року Рогатинським районним судом Івано-Франківської області за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України з призначеним покаранням у виді арешту на строк 4 місяці;

- 12 вересня 2016 року Пустомитівським районним судом Львівської області за вчинення злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України з призначеним покаранням, з урахуванням ст. 71 КК України, у виді у виді арешту на строк 6 місяців;

- 07 грудня 2016 року Кам`янка-Бузьким районним судом Львівської області за вчинення злочинів, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК України з призначеним покаранням, з урахуванням ч.ч. 1,4 ст. 70 КК України, у виді у виді позбавлення волі на строк 3 роки,

у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України,

в с т а н о в и л а :

ОСОБА_8 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого частиною 2 статті 185 КК України та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки.

Згідно ст.70 ч.4 КК України, шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком суду та вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 грудня 2016 року ОСОБА_8 остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк - 3 (три) роки 6 (шість) місяців.

У строк покарання ОСОБА_8 зараховано строк покарання, відбутого частково за вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 грудня 2016 року, визначивши початок строку відбування основного покарання за цим вироком у виді позбавлення волі з часу затримання за попередніми вироками з 17 червня 2016 року і з врахуванням зарахованого попереднім вироком та ухвалою Апеляційного суду Львівської області від 09 березня 2017 року строку попереднього ув`язнення з 17 червня 2016 року по 09 березня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України ОСОБА_8 зараховано у строк покарання, строк попереднього ув`язнення, строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у досудовому розслідуванні, судовому розгляді кримінального провадження, з 26 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнено ОСОБА_8 від відбування покарання у виді позбавлення відповідно до пункту Г статті 1, статті 4 Закону України «Про амністію у 2016 році», як такого, що засуджений за умисні злочини, за які законом передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше десяти років і який на день набрання чинності цим Законом - 07 вересня 2017 року, відбув не менше половини призначеного строку основного покарання.

До вступу вироку в законну силу ОСОБА_8 тимчасово залишено в установі попереднього ув`язнення Івано-Франківській установі виконання покарань № 12.

Не погодившись з вироком суду першої інстанції, прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_10 подав апеляційну скаргу, в якій не оспорюючи доведеності вини обвинуваченого, вважає вирок Галицького районного суду від 05.12.2017 року незаконним і таким що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність, зокрема неправильного звільнення ОСОБА_8 від відбування покарання на підставі п."Г" ст.1, ст.4 Закону України "Про амністію у 2016 році". Просить вирок Галицького районного суду Івано-Франківської області від 05.12.2017 року стосовно ОСОБА_8 за ч.2 ст.185 КК України скасувати в частині звільнення обвинуваченого від відбування покарання на підставі Закону України "Про амністію у 2016 році". Ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України та призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки. На підставі ч.1 ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком суду та вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 грудня 2016 року ОСОБА_8 остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 3, 6 місяців. У строк покарання ОСОБА_8 зарахувати строк покарання, відбутого частково за вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 грудня 2016 року. Строк відбування основного покарання за цим вироком у виді позбавлення волі визначити з часу затримання за попередніми вироками - з 17 червня 2016 року і з врахуванням зарахованого попереднім вироком та ухвалою Апеляційного суду Львівської області від 09 березня 2017 року строку попереднього ув`язнення з 17 червня 2016 року по 09 березня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Відповідно до ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_8 зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення, строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у досудовому розслідуванні, судовому розгляді кримінального провадження, з 26 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Обвинувачений ОСОБА_8 подав заперечення на апеляційну скаргу прокурора, вважає що вирок суду першої інстанції є законним та таким що не підлягає до скасування, просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги прокурора, який брав участь у розгляді кримінального провадження судом першої інстанції , вирок Галицького районного суду Івано-Франківської області від 05.12.2017 року щодо нього залишити без змін.

Заслухавши доповідь судді, доводи учасників кримінального провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження в межах апеляції, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає до задоволення, а вирок суду скасуванню з наступних підстав.

Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Суд першої інстанції правильно встановив фактичні обставини кримінального провадження і його висновок про винуватість ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст. 185 ч.2 КК України ґрунтується на належно зібраних і досліджених по кримінальному провадженні достовірних доказах і не оспорюється в апеляційній скарзі.

Однак, згідно вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Даних вимог закону суд першої інстанції в повній мірі не дотримався.

Відповідно до п."а" ст.9 Закону України "Про амністію у 2016 році" амністія не застосовується до осіб, які після ухвалення вироку, але до повного відбуття покарання, знову вчинили умисний злочин.

В той же час, судом при постановленні вироку від 05.12.2017 р. не враховано те, що вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 грудня 2016 року ОСОБА_8 визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.185, ч.3 ст.185 КК України та, із застосуванням ч.1,ч.4 ст.70 КК України, призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки. При цьому Кам`янка-Бузьким районним судом у вищевказаному вироку враховано вирок Пустомитівського районного суду Львівської області від 12 вересня 2016 року, у якому до ОСОБА_8 була застосована ст.71 КК України, оскільки він після ухвалення вироку, але до повного відбуття покарання, знову вчинив умисний злочин.

У вироку від 05.12.2017 року Галицький районний суд, застосувавши ч.4 ст.70 КК України, призначив остаточне покарання за сукупністю злочинів, із врахуванням злочинів, за які його було засуджено вироками Пустомитівського районного суду Львівської області від 12 вересня 2016 року та Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07.12.2016 за останнім вироком ОСОБА_8 відбував покарання, на яке акт амністії не поширювався і безпідставно звільнив засудженого з місць позбавлення волі.

Закони України "Про амністію" у тому числі і Закон України "Про амністію у 2016 році" за своєю правовою природою є правовими актами, які застосовуються до осіб, за умови вчинення ними певної категорії злочину (злочинів), у тому числі сукупності злочинів.

Якщо в сукупність злочинів входять злочини, на які амністія не поширюється, особа (особи) звільненню від покарання (чи подальшого його відбування) не підлягають.

Враховуючи, що оскаржуваним вироком від 05.12.2017 року Галицький районний суд застосував амністію до ОСОБА_8 не тільки за злочин, за який призначено покарання цим вироком від 05.12.2017 року, а й за злочини, за які він був засуджений попередніми вироками від 12.09.2016 року, від 07.12.2016, по яких звільнення за амністією не допускалося, останній за часом вирок від 05.12.2017 року підлягає скасуванню через неправильне звільнення обвинуваченого від відбування покарання п.4 ч.1 ст.420 КПК України.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.374 404, 405, 407, 418, 419, 420 КПК України, колегія суддів, -

ухвалила :

Апеляційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції ОСОБА_10 задовольнити.

Вирок Галицького районного суду Івано-Франківської області від 05.12.2017 року відносно ОСОБА_8 за ст.185 ч.2 КК України скасувати в частині звільнення обвинуваченого від відбування покарання на підставі Закону України "Про амністію у 2016 році". Ухвалити в цій частині новий вирок.

ОСОБА_8 визнати винним у вчиненні злочину передбаченого ст.185 ч.2 КК України та призначити покарання у виді позбавлення волі на строк два роки.

На підставі ч.1 ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань за даним вироком суду та вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 грудня 2016 року, ОСОБА_8 остаточно призначити покарання у виді позбавлення волі на строк три роки 6 місяців.

У строк покарання ОСОБА_8 зарахувати строк покарання, відбутого частково за вироком Кам`янка-Бузького районного суду Львівської області від 07 грудня 2016 року.

Початок строку відбування основного покарання за цим вироком у виді позбавлення волі визначити з часу затримання за попередніми вироками - з 17 червня 2016 року і з врахуванням зарахованого попереднім вироком та ухвалою Апеляційного суду Львівської області від 09 березня 2017 року строку попереднього ув`язнення з 17 червня 2016 року по 09 березня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України ОСОБА_8 зарахувати у строк покарання строк попереднього ув`язнення, строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у досудовому розслідуванні, судовому розгляді кримінального провадження, з 26 квітня 2017 року по 20 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решті вирок Галицького районного суду Івано-Франківської області від 05 грудня 2017 року відносно ОСОБА_8 залишити без змін.

Вирок може бути оскаржений до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення, засудженим у той же строк з дня вручення йому копії вироку.

Головуючий ОСОБА_3

Судді: ОСОБА_4

ОСОБА_5

Згідно з оригіналом:

Суддя ОСОБА_3