АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа № 5-2832к04Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/789/154/17 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - зарахування строку попереднього увязнення
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 червня 2017 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Тернопільської області в складі:

Головуючого - ОСОБА_2

Суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю - засудженого ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

при секретарі ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в залі Апеляційного суду Тернопільської області 07 червня 2017 р. апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_7 - ОСОБА_5 на ухвалу Чортківського районного суду Тернопільської області від 19 квітня 2017 р. про відмову в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 у зарахуванні йому у строк позбавлення волі строк попереднього увязнення, -
ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Чортківського районного суду Тернопільської області від 19 квітня 2017 року в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_5 та його захисника ОСОБА_7 про зарахування йому строку попереднього увязнення у строк позбавлення волі відмовлено з тих підстав, що зарахування строку попереднього увязнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього увязнення за два дні позбавлення волі застосовується до засуджених, яким було призначено строкові види покарання за умови, що такі покарання не відбуті ними повністю.
Оскільки ОСОБА_5 засуджений до довічного позбавлення волі, ця норма закону на нього не розповсюджується.
В апеляційній скарзі захисник ОСОБА_7 просить задовольнити його апеляційну скаргу, скасувати ухвалу Чортківського районного суду Тернопільської обл. від 19 квітня 2017 р. щодо ОСОБА_5 , постановивши нову, якою клопотання засудженого ОСОБА_5 задовольнити, зарахувавши йому в строк відбування покарання строк попереднього увязнення з 09 листопада 2003 р. по 18 січня 2005 р. з розрахунку день за два. У своїй апеляційній скарзі посилається на те, що засуджений має таке право відповідно до Закону України Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання від 26 листопада 2015 р. №838-VIII, яким ч.5 ст.72 КК України викладена в новій редакції: "5. Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно як зазначено у скарзі строк попереднього ув`язнення за правилами, визначеними у ч. 5 ст. 72 КК (у редакції Закону), зараховується:
до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом (станом на 24 грудня 2015 року) набрав законної сили обвинувальний вирок та покарання за яким не відбуто повністю (відповідно до пункту 2 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону), з чого вбачається, що даний Закон розповсюджується і на засудженого до довічного увязнення ОСОБА_5 , а розяснення з цього приводу , дані у листі Вищого спеціалізованого Суду України, не грунтуються на законі, Конституції України та практиці Європейського Суду з прав людини (ЄСПЛ).
Заслухавши доповідача, думку засудженого ОСОБА_5 та його захисника ОСОБА_7 , які просять задовольнити апеляційну скаргу захисника, міркування прокурора, який просить відхилити апеляцію як необгрунтовану і залишити ухвалу Чортківського районного суду від 19 квітня 2017 р. щодо ОСОБА_5 без змін, ознайомившись з матеріалами кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга захисника засудженого ОСОБА_5 до задоволення не підлягає.
Згідно Закону України Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання від 26 листопада 2015 року № 838-VIII частина п`ята статті 72 Кримінального кодексу України (Відомості Верховної Ради України, 2001 р., № 25-26, ст. 131) викладена в такій редакції:
"5. Зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно п. 2 Розділу II «Прикінцеві положення» Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 р., цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.
Всі види покарань діляться на строкові та безстрокові. До строкових належать такі види покарань, які зазначені у статтях 5558, 6063 КК і щодо яких у законі встановлені мінімальні та максимальні межі їх призначення, а у вироку суду визначається конкретний строк їх застосування до засудженого. Безстроковими є покарання, передбачені в статтях 53, 54, 59 та 64 КК. Особливе місце серед безстрокових видів покарань займає довічне позбавлення волі, оскільки це покарання хоч і триває в часі, проте ні в законі, ні у вироку суду строк його застосування до засудженого не встановлюється.
Із змісту статті вбачається, що мова йде про строкове покарання, тобто таке, щодо якого є можливість визначити строк (межі дії в часі тих обмежень, що складають зміст покарання).
Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_5 засуджений вироком Апеляційного суду м. Києва від 09 червня 2004 р. за ч.4 ст.186, ч.4 ст.187, п.п. 6,12, 13 ч.2 ст.115, ч.3 ст. 289, ч.3 ст.357, ст.ст. 70,71 Кримінального Кодексу України до довічного позбавлення волі, тобто до безстрокового покарання.
Відповідно до ст. 51 КК України щодо видів покарань до осіб, визнаних винними у вчиненні злочину, судом можуть бути застосовані такі види покарань:
1) штраф; 2) позбавлення військового, спеціального звання, рангу, чину або кваліфікаційного класу; 3) позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю; 4) громадські роботи; 5) виправні роботи; 6) службові обмеження для військовослужбовців; 7) конфіскація майна; 8) арешт; 9) обмеження волі; 10) тримання в дисциплінарному батальйоні військовослужбовців; 11) позбавлення волі на певний строк; 12) довічне позбавлення волі.
Відповідно до ч. 1 ст. 64 КК України довічне позбавлення волі встановлюється за вчинення особливо тяжких злочинів і застосовується лише у випадках, спеціально передбачених цим Кодексом, якщо суд не вважає за можливе застосувати позбавлення волі на певний строк.
Таким чином довічне позбавлення волі є безстроковим видом покарання, відповідно до якого засуджений за вироком суду ізолюється від суспільства і примусово поміщується до кримінально - виконавчої установи - виправної колонії максимального рівня безпеки - без зазначення у вироку строку тримання там засудженого.
Оскільки вироком Апеляційного суду м. Києва засудженому призначене покарання у вигляді довічного позбавлення волі, яке у розумінні ст. 64 КК України є безстроковим видом покарання, то суд приходить до висновку про відсутність правових підстав для задоволення клопотання згідно вимог ч.5 ст.72 КК України, оскільки дія Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» на нього не розповсюджується.
Не застосовуються ці правила й у випадку заміни засудженому призначеного судом покарання у виді довічного позбавлення волі внаслідок акта про помилування.
У звязку з наведеним апеляційна скарга захисника ОСОБА_7 не підлягає задоволенню, а ухвала Чортківського районного суду Тернопільської обл. - скасуванню, оскільки вона є законною і обгрунтованою.
На підставі наведеного, керуючись ч.5 ст.72 КК України, ст.ст. 404,537,539 КПК України, колегія суддів
УХВАЛИЛА:
Апеляційну скаргу захисника засудженого ОСОБА_5 - ОСОБА_7 на ухвалу Чортківського районного суду Тернопільської обл. від 19 квітня 2017 р. залишити без задоволення, а ухвалу Чортківського районного суду Тернопільської обл. про відмову у задоволенні його клопотання та клопотання засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього увязнення у строк покарання без змін.
Ухвала Апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий - підпис

Судді - два підписи
З оригіналом згідно:
Суддя апеляційного суду Тернопільської області ОСОБА_2