Справа № 367/1092/17 Головуючий у І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/780/515/17 Доповідач у 2 інстанції ОСОБА_2
Категорія 39 11.05.2017

УХВАЛА
Іменем України
11 травня 2017 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Київської області в складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

прокурора ОСОБА_5 ,

обвинуваченої ОСОБА_6 ,

секретаря судових засідань ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Києві кримінальне провадження, відомості щодо якого внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 21 вересня 2016 року за №0003149, за апеляційною скаргою обвинуваченої ОСОБА_6 на вирок Ірпінського міського суду Київської області від 02 березня 2017 року, яким
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженку м. Миколаєва, проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,
- визнано винуватою у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, -
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Ірпінського міського суду Київської області від 02 березня 2017 року ОСОБА_6 визнано винуватою у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.309 КК України та призначено їй покарання у виді позбавлення волі на строк 2 (два) роки. Цим же вироком вирішено питання щодо речових доказів та процесуальних витрат.
За вироком суду, ОСОБА_6 визнано винуватою у незаконному придбанні та зберіганні наркотичного засобу без мети збуту, вчиненому повторно, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України, за наступних обставин.

ОСОБА_6 , маючи незняту та не погашену у встановленому законом порядку судимість за ч.2 ст.307, ч.2 ст.309 КК України, 20 вересня 2016 року, приблизно о 14 годині 00 хвилин, неподалік залізничного переїзду по вул. Центральній в м. Ірпінь, Київської області, повторно незаконно придбала, знайшовши на землі, особливо небезпечний наркотичний засіб - опій ацетильований, що знаходився в медичному шприці, який помістила до своєї сумки та стала зберігати для особистого вживання без мети збуту. В той же день, ОСОБА_6 була затримана працівниками поліції на вул. Калініна в м. Ірпінь, Київської області, які виявили в неї та вилучили медичний шприц з наркотичним засобом опієм ацетильованим, вага якого у перерахунку на суху речовину становить 0,5511 г.

В апеляційній скарзі обвинувачена ОСОБА_6 , не оспорюючи доведеності її вини у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.309 КК України, вважає вирок Ірпінського міського суду Київської області від 02 березня 2017 року, ухвалений щодо неї, незаконним і просить його змінити та зарахувати у строк відбування нею покарання строк попереднього ув`язнення в межах даного кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, доводи обвинуваченої та прокурора, які підтримали подану апеляційну скаргу та просили її задовольнити, провівши судові дебати, заслухавши останнє слово обвинуваченої, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_6 підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Висновки суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_6 у незаконному придбанні та зберіганні наркотичного засобу без мети збуту, вчиненому повторно, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 307 КК України, тобто у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.309 КК України за обставин, викладених у вироку, є обґрунтованими, відповідають фактичним обставинам провадження і підтверджуються наявними доказами в їх сукупності, які досліджувались судом за згодою учасників судового розгляду в порядку, передбаченому ч.3 ст.349 КПК України, а відтак, апеляційному перегляду, згідно ч.2 ст.394 КПК України, не підлягають.

Призначене обвинуваченій ОСОБА_6 судом першої інстанції покарання в межах санкції ч.2 ст.309 КК України за своїм видом і розміром є необхідним та достатнім для її виправлення, а також запобігання вчиненню нових злочинів, тобто для досягнення мети, передбаченої ст. 50 КК України. Відповідно до п.2 ч.4 ст. 374 КПК України, у резолютивній частині вироку у разі визнання особи винуватою зазначається рішення про залік досудового тримання під вартою у строк покарання особи. Однак, суд першої інстанції при ухваленні вироку відносно ОСОБА_6 , вимог зазначеної норми процесуального закону не дотримався, на що обґрунтовано звертає увагу обвинувачена у своїй апеляційній скарзі.
На переконання колегії суддів, незазначення у резолютивній частині вироку у разі визнання особи винуватою рішення про залік досудового тримання під вартою, є підставою для зміни судового рішення суду першої інстанції відповідно до п.3 ч.1 ст.409 КПК України.
Як вбачається з матеріалів кримінального провадження, обвинувачена ОСОБА_6 утримується під вартою з 16 листопада 2016 року по теперішній час, а відтак, зазначений період повинен бути зарахований у строк відбування покарання обвинуваченої на підставі та в порядку передбаченому ч.5 ст.72 КК України, а саме з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Посилання суду першої інстанції про не зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 в строк відбуття покарання у зв`язку з відсутністю доказів на підтвердження дати її затримання та обрання запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою є необґрунтованим і таким, що підлягає виключенню з мотивувальної частини оскаржуваного вироку, тим більше, що запобіжний захід ОСОБА_6 обирався цим же місцевим судом.
Таким чином, колегія суддів приходить до висновку про обґрунтованість доводів апеляційної скарги обвинуваченої ОСОБА_6 та необхідність задоволення поданої скарги шляхом зміни оскаржуваного вироку Ірпінського міського суду Київської області від 02 березня 2017 року.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 408, 409 КПК України, колегія суддів, -

У Х В А Л И Л А :
Вирок Ірпінського міського суду Київської області від 02 березня 2017 року, ухвалений відносно ОСОБА_6 змінити.
Виключити з мотивувальної частини вироку посилання суду на незарахування обвинуваченій ОСОБА_6 часу її попереднього ув`язнення згідно ч.5 ст.72 КК України, оскільки суду не було надано доказів на підтвердження того коли її було затримано та вперше обрано запобіжний захід у виді тримання під вартою.
Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зарахувати у строк покарання ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строк застосованого до неї в межах даного кримінального провадження попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, за період з 16 листопада 2016 року по 11 травня 2017 року включно.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Судді:

_______________ _________________ ________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4