Справа № 761/3974/17
Провадження № 1-кс/761/2568/2017
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 лютого 2017 року слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва ОСОБА_1 , секретарі ОСОБА_2 , розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в приміщенні Шевченківського районного суду м. Києва скаргу представника володільця тимчасово вилученого майна ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» адвоката ОСОБА_3 на бездіяльність слідчого в ОВС 5 відділу 1 управління досудового розслідування ГСУ СБ України ОСОБА_4 у кримінальному провадженні №0000109, внесеного до ЄРДР за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 203-2 КК України, -

ВСТАНОВИВ:
До Шевченківського районного суду м. Києва надійшла скарга представника володільця тимчасово вилученого майна ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» адвоката ОСОБА_3 на бездіяльність слідчого в ОВС 5 відділу 1 управління досудового розслідування ГСУ СБ України ОСОБА_4 , пов`язану із неповерненням тимчасово вилученого майна згідно з вимогами ст. 169 КПК України та про зобов`язання вчинити дії щодо повернення тимчасово вилученого майна. Представник скаржника зазначає, що ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 10.01.2017 року було задоволено клопотання старшого слідчого в ОВС 3 відділу 1 управління досудового розслідування ГСУ СБ України ОСОБА_5 , погоджене прокурором відділу ГПУ ОСОБА_6 та надано дозвіл на проведення обшуку нежитлового приміщення за адресою: м. Київ, бульвар Чоколівський, 6, яке на підставі договору суборенди від 15 листопада 2016 року перебуває у володінні та користуванні ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ». 20.01.2017 року у зазначеному приміщенні було проведено обшук на підставі вищезгаданої ухвали суду, у ході якого було вилучено, в тому числі, майно, яке належить ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ», а саме: жорсткі диски у кількості 76 штук. Представник ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» вважає, що вказані речі, вилучені слідчим, підлягають негайному поверненню їх володільцю, оскільки жодних клопотань про накладення арешту на вказане майно не було подано до суду, окрім того, на думку представника, вилучені речі та документи не входять до переліку щодо якого прямо надано дозвіл на вилучення відповідно до ухвали суду.

В судовому засіданні представник заявника вимоги скарги підтримав та просив її задовольнити.

Представник суб`єкта оскарження слідчого в ОВС 5 відділу 1 управління досудового розслідування ГСУ СБ України в судове засідання не з`явився, про розгляд клопотання повідомлявся належним чином, що відповідно до ч. 3 ст. 306 КПК України не є перешкодою для розгляду скарги по суті.

Суд, заслухавши представника заявника та дослідивши матеріали справи, приходить до висновку про задоволення скарги виходячи з наступного.

Як свідчать матеріали скарги ухвалою слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 10.01.2017 року було задоволено клопотання старшого слідчого в ОВС 3 відділу 1 управління досудового розслідування ГСУ СБ України ОСОБА_5 , погоджене прокурором відділу ГПУ ОСОБА_6 , у межах кримінального провадження №0000109, та надано дозвіл на проведення обшуку у офісному приміщенні, яке використовується для ведення незаконної діяльності учасниками в сфері зайняття гральним бізнесом в незаконних гральних закладах за адресою: м. Київ, бульвар Чоколівський, 6, з метою вилучення в тому числі і зйомник жорстких дисків.

20.01.2017 р. було проведено обшук у зазначеному приміщенні та вилучено, як е встановлено в судовому засіданні майно, що належить ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ», а саме: жорсткі диски у кількості 76 штук.

Як свідчать матеріали скарги, ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ», використовує частину приміщення за адресою: АДРЕСА_1 на підставі договору суборенди від 15 листопада 2016 року, укладеним з ФОП ОСОБА_7 .

З наданих представником скаржника документів вбачається, що ТОВ «УКРЛОТО-КИЇВ» здійснює діяльність із розповсюдження білетів державних лотерей.

Під час розгляду клопотання не було отримано відомостей про те, що власник майна займається незаконною діяльністю та вилучене майно належить до такого, дозвіл на вилучення якого було надано відповідною ухвалою слідчого судді.

В частині 7 ст. 236 КПК України, крім іншого, вказано про те, що вилучені під час обшуку слідчим, прокурором речі та документи, які не входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на відшукання в ухвалі про надання дозволу на проведення обшуку, та не відносяться до предметів, які вилучені законом з обігу, вважаються тимчасово вилученим майном.

Частина 1 ст. 167 КПК України дає визначення підставам тимчасового вилучення майна, які зазначаються як фактичне позбавлення підозрюваного можливості володіти, користуватися та розпоряджатися певним його майном до вирішення питання про арешт майна або його повернення.

Тобто застосування інституту тимчасового вилучення майна можливе відносно підозрюваного і лише до вирішення питання про арешт такого майна або до його повернення, що свідчить про конкретне визначення законодавцем можливої наступної долі тимчасово вилученого майна, при цьому на можливість визнання такого майна речовим доказом законодавець не вказує.

Згідно частини 2 ст. 167 КПК України тимчасово вилученим майном може бути майно у вигляді речей, документів, грошей тощо.

Статтею 169 КПК України вказано, що тимчасово вилучене майно повертається особі, у якої воно було вилучено: 1) за постановою прокурора, якщо він визнає таке вилучення майна безпідставним; 2) за ухвалою слідчого судді чи суду, у разі відмови у задоволенні клопотання прокурора про арешт цього майна; 3) у випадках, передбачених частиною 5 ст. 171 та частиною 6 ст. 173 КПК України.

При цьому, частина 5 ст. 171 КПК України передбачає, що у разі вилучення майна під час обшуку, здійснюваного на підставі ухвали слідчого судді, клопотання про арешт такого майна повинно бути подано слідчим, прокурором протягом 48 годин після вилучення майна, інакше майно має бути негайно повернуто особі, в якої його було вилучено.

В даному випадку зазначене клопотання про арешт тимчасово вилученого майна подане не було, при цьому слідчий не повернув його особі, у якої воно було вилучено.

З аналізу змісту частини 7 ст. 236, частини 1 ст. 98 та частини 2 ст. 168 КПК України вбачається, що тимчасове вилучення майна може здійснюватись також під час обшуку або огляду. Речі та документи, вилучені при проведенні обшуку, мають один з двох процесуальних статусів: 1) речі та документи, які входять до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на їх відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку; 2) речі та документи, які не входять до цього переліку, тобто тимчасово вилучене майно, яке перебуває в такому статусі відповідно до частини 1 ст. 167 КПК України до вирішення питання про його арешт або повернення.

Таким чином, визнання речовим доказом можливо лише вилучених речей та документів, які входили до переліку, щодо якого прямо надано дозвіл на їх відшукання в ухвалі про дозвіл на проведення обшуку, арештованого майна відповідно до правил ст. 98 КПК України, але визнання речовими доказами тимчасово вилученого майна без стадії накладення на нього арешту відповідно до правил частини 5 ст. 171 КПК України, діючим КПК України не передбачено.

Такий процесуальний порядок щодо тимчасово вилученого майна узгоджується і з вимогами Глави 16 КПК України і частиною 7 ст. 236 КПК України.

В протилежному випадку втрачається сенс у вирішенні питання щодо припинення тимчасового вилучення майна згідно ст. 169 КПК України, оскільки в такому процесуальному статусі воно перебуває лише до винесення постанови слідчим, прокурором про визнання його речовим доказом.

Оцінюючи зібрані по справі докази, суд приходить до висновку, що скарга є обґрунтованою, слідчим органом, який здійснює досудове розслідування кримінального провадження № 0000109 не надано доказів, що вилучене майно не є, в розумінні положень ст. 167 КПК України тимчасово вилученим та на нього було накладено арешт.

Згідно пункту 1 частини 1 ст. 303 КПК України на досудовому проваджені може бути оскаржена, в тому числі, бездіяльність слідчого, прокурора, яка полягає у неповерненні тимчасово вилученого майна згідно з вимогами 169 цього Кодексу.

Керуючись ст.ст. 98-100, 167-169, 171, 236, 303-307, 309 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:
Скаргу задовольнити.

Зобов`язати слідчого в ОВС 5 відділу 1 управління досудового розслідування ГСУ СБ України ОСОБА_4 та/або іншого слідчого, група яких здійснює досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000109, повернути тимчасово вилучене 20.01.2017 року під час обшуку приміщення за адресою: м. Київ, бульвар Чоколівський, 6, майно, а саме: жорсткі диски у кількості 76 штук.

Ухвала оскарженню не підлягає проти неї можуть бути подані під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя