АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/2073/16 Справа № 205/85/16-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

28 листопада 2016 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участі секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до ЄРДР за № 0003612 від 12 жовтня 2015 року за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_6 на вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 29 лютого 2016 року щодо

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, який народився в м. Дніпропетровську, проживаючий по АДРЕСА_1 , раніше не судимий,

за участю прокурора ОСОБА_7 та захисника ОСОБА_8 ,-

В С Т А Н О В И Л А:
До Апеляційного суду Дніпропетровської області звернувся обвинувачений ОСОБА_6 з апеляційною скаргою на вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 29 лютого 2016 року.

Даним вироком ОСОБА_6 визнано винним у пред`явленому обвинуваченні у вчиненні кримінального правопорушення за ч.2 ст.121 КК України і засуджено до покарання у виді позбавлення волі строком на 7 років.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України зараховано ОСОБА_6 у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 16 жовтня 2015 року до дня набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Стягнуто з ОСОБА_6 на користь держави процесуальні витрати у розмірі 429,66 гривень.

Вирішено питання речових доказів.

В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 , посилаючись на суворість покарання, просить вирок змінити, звільнити від покарання з іспитовим строком, на підставі ст.75 КК України.

В обґрунтування свої вимог зазначає, що у нього на утриманні перебуває хвора мати та малолітня дитина.

Як визнав встановленим суд, ОСОБА_6 11 жовтня 2015 року, близько 19.00, знаходячись у стані алкогольного сп`яніння на території домоволодіння АДРЕСА_1 , в ході сварки з раніше знайомим ОСОБА_9 , виниклої на ґрунті особистих неприязних стосунків, маючи умисел на заподіяння останньому тяжких тілесних ушкоджень, взявши зі столу, який знаходився у дворі домоволодіння, господарсько-побутовий ніж та утримуючи його у лівій руці, наблизився до потерпілого ОСОБА_9 , який знаходився на ганку житлового будинку, і завдав йому ножем не менше ніж три удари в область живота, грудей та лівого стегна, заподіявши тілесні ушкодження у вигляді проникаючого сліпого колото-різаного поранення передньої поверхні грудної клітини праворуч без ушкодження внутрішніх органів, з крововиливом з домішками лейкоцитів і негативною реакцією Перлса в оточуючих м`яких тканинах, раньовий канал якого прямує спереду-назад, довжиною близько 5, 5 см.; двох проникаючих сліпих колото-різаних поранень передньої поверхні черевної стінки з ушкодженнями шлунку, тонкого кишечника та брижі, з крововиливами в оточуючих м`яких тканинах з дифузною домішкою лейкоцитів і нечисленних макрофагів, раньові канали яких прямують спереду-назад, довжиною близько 12 см.; двох різаних ран на лівому стегні. Від отриманих ударів потерпілий ОСОБА_9 впав на бетонне покриття, отримавши при цьому тілесні ушкодження у вигляді закритої черепно-мозкової травми (крововилив у товщині м`яких покривних тканин голови у потиличній ділянці праворуч з дифузною домішкою лейкоцитів, макрофагів, негативною реакцією Перлса, перелом потиличної кістки праворуч, крововиливів під м`якими мозковими оболонками, поодинокі периваскулярні мікрогеморагії в речовині мозку стовбурового відділу, помірно виражений набряк головного мозку); саден і проекції правого ліктьового суглоба та на задньо-верхній поверхні в проекції лівого плечового суглоба.

Заподіяні потерпілому ОСОБА_9 тілесні ушкодження у вигляді закритої черепно-мозкової травми, проникаючих сліпих колото-різаних поранень грудної клітини та черевної стінки за своїм характером відносяться до категорії тяжких, як небезпечних для життя і знаходяться в причинному зв`язку з настанням смерті потерпілого, яка настала ІНФОРМАЦІЯ_2 у медичному закладі.

В судовому засіданні:

- захисник обвинуваченого адвокат ОСОБА_8 підтримав апеляційну скаргу підзахисного;

- прокурор просив апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 залишити без задоволення, а вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 29 лютого 2016 року без змін.

Від потерпілої ОСОБА_10 , надійшла заява, в якій вона повідомляє, що за станом здоров`я не може бути присутньою в судовому засіданні, в зв`язку з чим колегія суддів, приймаючи до уваги думку учасників судового засідання, прийшла до висновку, що оскільки потерпіла була належним чином повідомлена про дату, час і місце апеляційного розгляду даного кримінального провадження, прийняла рішення про можливість розгляду даного кримінального провадження за відсутності потерпілої.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, думку прокурора, пояснення захисника, провівши судові дебати, перевіривши матеріали провадження, вивчивши і проаналізувавши аргументи, що містяться в апеляційній скарзі, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно з п.3 ч.1 ст.409 КПК України підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Відповідно до положень ч.1 ст.412 КПК України істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкоджали чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване рішення. В п.5 ч.2 згаданої статті кримінального процесуального закону зазначено, що судове рішення у будь якому разі підлягає скасуванню, зокрема, якщо, судове провадження здійснено за відсутності потерпілого, належним чином не повідомленого про дату, час і місце судового засідання.

Відповідно до вимог п. п. 1, 2, 7 ч.3 ст.56 КПК України потерпілий під час судового провадження в будь-якій інстанції має право, в тому числі, бути завчасно поінформованим про час і місце судового розгляду, брати участь у судовому провадженні, оскаржувати судові рішення в порядку, передбаченому цим Кодексом.

Відповідно до приписів ч.2 ст.318 КПК судовий розгляд здійснюється в судовому засіданні з обов`язковою участю сторін кримінального провадження, крім випадків, передбачених цим Кодексом. У судове засідання викликаються потерпілий та інші учасники кримінального провадження.

Крім того, відповідно до вимог ст. 325 КПК України суд вирішує питання про проведення судового розгляду без потерпілого залежно від того, чи можливо за його відсутності з`ясувати всі обставини справи лише в тому разі, якщо в судове засідання не прибув потерпілий, який належним чином був повідомлений про дату, час та місце судового засідання.

Як випливає зі змісту ст. ст.111. 112 КПК, про дату призначення кримінального провадження суд першої інстанції повідомляє учасників кримінального провадження в порядку, передбаченою гл.11 КПК, а саме: шляхом вручення повістки, надіслання її поштою, електронною поштою чи факсимільним зв`язком, здійснення виклику по телефону або телеграмою.

Вказаних вимог закону суд першої інстанції не дотримався.

Так, як вбачається із матеріалів кримінального провадження та журналу судового засідання, 13 січня 2016 року по даному провадженню було проведено підготовче судове засідання без участі потерпілої та призначено його судовий розгляд. При перевірці матеріалів даного кримінального провадження не виявлено даних, про належне повідомлення потерпілої про дату та час підготовчого судового засідання.

В матеріалах провадження (а.п.13) наявна заява від потерпілої ОСОБА_10 без дати, текст якої надрукований, про судовий розгляд кримінального провадження за її відсутності, яка не пройшла обов`язкову реєстрацію, а тому викликає сумнів, що вказану заяву подала саме потерпіла ОСОБА_10 .

Судовий розгляд кримінального провадження, який відбувався 27 січня, 02, 16, 29 лютого 2016 року також проводився за відсутності потерпілої. В матеріалах провадження відсутні дані про належне повідомлення потерпілої , а також направлення їй копії вироку, як того вимагає ч.7 ст.376 КК України, відповідно до положень якої копія судового рішення не пізніше наступного дня після ухвалення надсилається учаснику судового провадження, який не був присутнім в судовому засіданні.

Ця обставина призвела до порушення права потерпілої на участь в суді першої інстанції, зокрема, позбавила права бути присутньою під час розгляду кримінального провадження, давати пояснення, виступати в судових дебатах, тощо.

Із урахуванням наведеного, вирок суду першої інстанції не можна визнати законним і обґрунтованим, в зв`язку з чим він підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, у відповідності до положень п.1 ч.1 ст.415, п.5 ч.2 ст.412 КПК України, під час якого необхідно усунути вказані недоліки та постановити судове рішення у відповідності з вимогами кримінального та кримінального процесуального законодавства.

Оскільки вирок суду підлягає скасуванню в зв`язку з істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону, колегія суддів, керуючись ч.2 ст.415 КПК , не вирішує питань, поставлених в апеляційній скарзі обвинуваченого ОСОБА_6 , та які підлягають перевірці при новому судовому розгляді кримінального провадження.

Приймаючи до уваги, що ОСОБА_6 обвинувачується у вчиненні тяжкого злочину, продовжують існувати ризики можливого впливу зі сторони обвинуваченого на потерпілу, колегія суддів вважає за доцільне продовжити йому запобіжний захід у виді тримання під вартою в межах строку, передбаченого ч.1 ст.197 КПК України.

Керуючись ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

П О С Т Н А В И Л А :
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 задовольнити частково.

Вирок Ленінського районного суду м. Дніпропетровська від 29 лютого 2016 року стосовно ОСОБА_6 скасувати та призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції.

Запобіжний захід ОСОБА_6 у виді тримання під вартою продовжити на 60 діб, тобто до 26 січня 2017 року включно.
Ухвала остаточна і оскарженню не підлягає.

.

Судді: