АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 214/6584/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/525/К/17 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
секретар ОСОБА_5
розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі 23 серпня 2017 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 за об`єднаними кримінальними провадженнями №0003037, 0003017 на вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 06 липня 2017 року відносно
ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, громадянина України, неодруженого, непрацюючого, маючого середню спеціальну освіту, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 21.12.1999 року Жовтневим районним судом м. Кривого Рогу за ч. 3 ст. 140, ч. 2 ст. 141, ч. 1 ст. 42 КК України (1960 року) до 3 років 6 місяців позбавлення волі;

- 01.03.2007 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 185, ст. 263, ст. 70 КК України до 3 років обмеження волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням на 2 роки;

- 13.09.2007 року Довгинцівським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 71 КК України до 1 року 4 місяців позбавлення волі;

- 13.04.2009 року Жовтневим районним судом м. Кривого Рогу за ч. 1 ст. 395, ст. 263, ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 70 КК України до 2 років 6 місяців позбавлення волі;

- 01.10.2012 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 1 ст. 213 КК України до 100 годин громадських робіт;

- 03.10.2012 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням на 2 роки;

- 19.09.2014 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 3 ст. 15 ч. 2 ст. 185, ч. 1 ст. 71 КК України до 2 років 1 місяця позбавлення волі;

- 15.06.2016 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 1 ст. 190 КК України до 1 року обмеження волі, на підставі ст. 75 КК України звільненого від відбування покарання з випробуванням на 1 рік,

- 19.04.2017 року Саксаганським районним судом м. Кривого Рогу за ч. 2 ст. 309, ч. 1 ст. 71 КК України до 2 років та 3 місяців позбавлення волі,

обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.309 КК України, який визнаний та засуджений до покарання:

- за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185 КК України у виді 1 року позбавлення волі;

- за ч.2 ст.309 КК України у виді 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_6 покарання у виді 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за цим вироком, більш суворим, призначеним за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 19 квітня 2017 року, призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 2 років та 3 місяців позбавлення волі.

На підставі ч.5 ст.72 КК України перераховано ОСОБА_6 один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 16 січня 2017 року по 21 червня 2017 року.

Стягнуто з ОСОБА_6 в дохід держави 990 грн. 45 коп. у рахунок відшкодування витрат, понесених на проведення експертизи.

Питання з речовими доказами вирішено.

Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7
захисник обвинуваченого
ОСОБА_6 ОСОБА_8 .
В апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_6 просить змінити вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 06 липня 2017 року та зарахувати йому на підставі ч.5 ст.72 КК України в строк відбування покарання термін попереднього ув`язнення з 16 січня 2017 року по день набрання вироком суду законної сили, а саме по 06 серпня 2017 року.
Вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 06 липня 2017 року ОСОБА_6 був визнаний винним та засуджений за обвинуваченням в скоєнні кримінальних правопорушень передбачених ч.3 ст.15 ч.2 ст.185 КК України,ч.2 ст.309 КК України,ч.1 ст.70,ч.4 ст. 70 КК України за наступних обставин.
ОСОБА_6 повторно, 18 жовтня 2016 року, приблизно о 16 годині 15 хвилин, знаходячись у приміщенні магазину «Продукти-356» ТОВ «АТБ-Маркет», розташованому за адресою: пр. 200-річчя Кривого Рогу, 7Д у Саксаганському районі м. Кривого Рогу, реалізуючі раптово виниклий намір, направлений на таємне викрадення чужого майна та обернення його на свою користь, діючи з корисливих мотивів, будучи впевненим, що за його діями ніхто не спостерігає і вони носять таємний характер, таємно викрав три пачки натуральної смаженої меленої кави «Lavazza Qualita Oro», загальною вартістю 252 грн. 50 коп., заховавши їх в рукави своєї куртки, після чого, не маючи наміру сплачувати за вказаний товар, направився в бік виходу з магазину, однак із причин, що не залежали від його волі, не довів злочину до кінця, оскільки за касовою зоною був зупинений охороною магазину.

Крім того, ОСОБА_6 повторно, 20 жовтня 2016 року, приблизно о 10 годині, маючи умисел на незаконне придбання та зберігання наркотичних засобів без мети збуту, прибув на зупинку громадського транспорту «Більшовик» у Покровському районі м. Кривого Рогу, де у невстановленої слідством особи незаконно придбав за 50 грн. 13, 323 г наркотичного засобу «канабіс», який знаходився в двох поліетиленових пакетах, який, незаконного зберігаючи при собі, сховав до внутрішнього карману своєї куртки, яка була одягненою на ньому, після чого пішки направився до свого місця проживання, однак о 16 годині цього ж дня ОСОБА_6 було зупинено працівниками поліції поблизу супермаркету електроніки «Комфі», розташованого на пр. 200 річчя Кривого Рогу, 12А, в Саксаганському районі м. Кривого Рогу, які під час проведення зовнішнього огляду в присутності двох понятих у внутрішньому кармані одягнутої на ньому куртки виявили та вилучили 2 поліетиленових пакети, в яких містилась подрібнена речовина рослинного походження масою 13, 323 г та яка згідно висновку експерта №2/8.6-790 від 01.11.2016 року є особливо небезпечним наркотичним засобом «канабіс», обіг якого заборонено, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 11, 601 г, яку ОСОБА_6 незаконно придбав та зберігав при собі для особистого вживання без мети збуту.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги обвинувачений ОСОБА_6 посилається на ті обставини, що суд першої інстанції на підставі ч.5 ст.72 КК України невірно зарахував йому строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 16 січня 2017 року по 21 червня 2017 року. Він вважає, що суд першої інстанції повинен був зарахувати йому з 16 січня 2017 року по 06 серпня 2017 року включно, тобто по день набрання вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Захисник обвинуваченого ОСОБА_6 - адвокат ОСОБА_8 підтримав апеляційну скаргу обвинуваченого та просив її задовольнити.

При апеляційному розгляді прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_6 та просив колегію суддів відмовити у її задоволенні.

Відповідно до ст. 402 КПК України заперечення на апеляційну скаргу сторонами судового провадження надані не були.

Заслухавши доповідь судді Апеляційного суду Дніпропетровської області, пояснення учасників судового провадження, перевіривши матеріали справи та обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_6 не підлягає задоволенню з наступних підстав.

У відповідності до вимог ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як видно з вироку суду, судовий розгляд кримінального провадження за обвинуваченням ОСОБА_6 було здійснено на підставі та з дотриманням положень ч.3 ст. 349 КПК України.

На підставі викладеного, колегія суддів, відповідно до ст.404 ч.1 КПК України, не перевіряє висновки суду першої інстанції щодо фактичних обставин кримінального провадження, які не оспорювалися і стосовно яких, відповідно до вимог ст.349 ч.1 КПК України докази не досліджувалися.

Кваліфікація дій ОСОБА_6 за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.309 КК України в апеляційній скарзі також не оскаржується.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" від 30 червня 1993 року попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Згідно до ч.5 ст.72 КК України, зі змінами, внесеними Законом України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року "Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання", зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадилось з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
З матеріалів кримінального провадження, а саме згідно протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину (том 2 а.кп.45) 16 січня 2017 року ОСОБА_6 затримано на підставі ухвали Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 16 січня 2017 року.
Вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 06 липня 2017 року ОСОБА_6 засуджено зач.3 ст.15 ч.2 ст.185 КК України до одного року позбавлення волі; за ч.2 ст.309 КК України до двох років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_6 покарання у вигляді 2 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за цим вироком, більш суворим, призначеним за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 19 квітня 2017 року, призначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді 2 (двох) років та 3 (трьох) місяців позбавлення волі.

Строк покарання рахувати з 16 січня 2017 року, тобто з моменту фактичного його затримання. Зараховано в строк відбуття покарання перебування під вартою з 16 січня 2017 року по 21 червня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України, щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року, який набрав чинності 21 червня 2017 року внесено зміни до ч.5 ст.72 КК України. Частиною 5 ст.72 КК України визначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
Таким чином у строк покарання засудженому ОСОБА_6 необхідно зарахувати період з 16 січня2017 року по 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Приймаючи рішення про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання ОСОБА_6 , суд першої інстанції дотримався вимог кримінального процесуального закону, та з таким висновком суду погоджується і колегія суддів.
З огляду на наведене та з урахуванням вимог ч.5 ст.72 КК України, ст.1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" від 30 червня 1993 року колегія суддів вважає безпідставними вимоги апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_6 щодо необхідності зарахування йому у строк попереднього ув`язнення за період з 16 січня 2017 року по 06 серпня 2017 року.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_6 залишити без задоволення.

Вирок Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 06 липня 2017 року відносно ОСОБА_6 , яким його було засуджено за ч.3 ст.15 ч.2 ст.185, ч.2 ст.309 КК України залишити без змін.

На підставі ч.5 ст.72 КК України, зарахувати обвинуваченому ОСОБА_6 у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 16 січня 2017 року до 20 червня 2017 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили негайно, але може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим який тримається під вартою в той же строк з моменту отримання копії судового рішення.

Судді Апеляційного суду
Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4