АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 193/535/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/350/К/16 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
31 травня 2016 року м. Кривий Ріг

Колегія суддів судової палати з кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретар ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 17 березня 2016 року про задоволення клопотання засудженого

ОСОБА_6 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Привілля Луганської області, громадянина України,

раніше судимий, останній раз 12.06.2013 року Попаснянським районним судом

Луганської області за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосуванням ч. 4 ст. 70, ч. 1

ст. 72 КК України, до позбавлення волі строком на 6 років 9 місяців з конфіскацією

усього належного йому майна, зареєстрований за адресою:

АДРЕСА_1 ,

щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.

Учасники судового провадження:
прокурор ОСОБА_7

засуджений ОСОБА_6

В С Т А Н О В И Л А:
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_6 просить переглянути ухвалу суду першої інстанції та зарахувати йому строк попереднього ув`язнення в строк покарання, відповідно до вимог ч. 5 ст. 72 КК України, а саме, строк його перебування в слідчому ізоляторі № 18 м. Старобельськ Луганської області до 19.01.2016 року, після скасування ухвали апеляційного суду судом касаційної інстанції та в період нового апеляційного розгляду і розпорядження суду щодо приведення вироку до виконання.

Вироком Попаснянського районного суду Луганської області від 12 червня 2013 року ОСОБА_6 було засуджено за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, із застосуванням положень ч. 4 ст. 70, ч. 1 ст. 72 КК України, до позбавлення волі строком на 6 років 9 місяців з конфіскацією усього належного йому майна, та вирішено рахувати строк відбування покарання з дня затримання 25 листопада 2011 року.

Ухвалою Апеляційного суду Луганської області від 22 жовтня 2013 року зазначений вирок суду першої інстанції відносно ОСОБА_6 залишено без змін.

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 05 червня 2014 року ухвалу Апеляційного суду Луганської області від 22 жовтня 2013 року стосовно ОСОБА_6 скасовано та призначено новий розгляд в суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Апеляційного суду Луганської області від 29 жовтня 2015 року вирок Попаснянського районного суду Луганської області від 12 червня 2013 року відносно ОСОБА_6 залишено без змін.

01 березня 2016 року на адресу Софіївського районного суду Дніпропетровської області від ОСОБА_6 надійшло клопотання про зарахування строку його попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України.

Ухвалою Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 17 березня 2016 року клопотання ОСОБА_6 було задоволено, та своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що зарахуванню в строк призначеного засудженому покарання у виді позбавлення волі підлягає строк його попереднього ув`язнення з моменту затримання 25 листопада 2011 року до набрання вироком щодо нього законної сили 22 жовтня 2013 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В обґрунтування вимог своєї апеляційної скарги засуджений ОСОБА_6 посилається на ті обставини, що суд першої інстанції безпідставно не зарахував у строк призначеного йому покарання строк попереднього ув`язнення в слідчому ізоляторі № 18 м. Старобельськ Луганської області до 19.01.2016 року, після скасування ухвали апеляційного суду судом касаційної інстанції та в період нового апеляційного розгляду і розпорядження суду щодо приведення вироку до виконання.

Відповідно до ст. 402 КПК України заперечення на апеляційну скаргу сторонами судового провадження подані не були.

В судовому засіданні при апеляційному розгляді прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого та вважав ухвалу суду першої інстанції законною, обґрунтованою і вмотивованою; засуджений підтримав апеляційну скаргу, просив задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання в повному обсязі.

Заслухавши доповідь судді Апеляційного суду Дніпропетровської області, думки учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та особової справи, обговоривши наведені у апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

У відповідності з вимогами ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Вивченням матеріалів кримінального провадження, з урахуванням доводів апеляційної скарги засудженого, колегія суддів приходить до висновку, що під час розгляду клопотання ОСОБА_6 судом першої інстанції було допущено істотні порушення вимог кримінального процесуального закону, які тягнуть за собою скасування ухвали суду першої інстанції.

Так, в порушення вимог п. 20 ч. 1 ст. 7, ч. 5 ст. 27, ч. 3, ч. 4 ст. 107 КПК України, в матеріалах кримінального провадження відсутній журнал судового засідання від 18 березня 2016 року, яким зафіксовано оголошення повного тексу ухвали суду першої інстанції від 17 березня 2016 року, а також, всупереч положень п.п. 3.7., 6.1. Інструкції про порядок роботи з технічними засобами фіксування судового засідання, в матеріалах провадження відсутній оригінальний примірник технічного носія фіксації судового провадження.

Таким чином, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала суду першої інстанції постановлена з порушеннями норм КПК України, що є безумовною підставою для скасування ухвали суду першої інстанції.

Разом з тим, аналізуючи доводи апеляційної скарги засудженого, колегія суддів знаходить їх слушними з наступних підстав.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року внесені зміни до п. 5 ст. 72 КК України та встановлено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі у межах кримінального провадження, у якому до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У строк попереднього ув`язнення включається строк тримання особи під вартою як запобіжний захід на стадії досудового розслідування та під час судового розгляду кримінального провадження.

Згідно п. 24 ст. 3 КПК України, поняття судове провадження включає провадження в суді першої інстанції, в апеляційному та в касаційному порядку.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» від 30 червня 1993 року зі змінами, попереднє ув`язнення - це запобіжний захід, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Пунктом другим Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» цей Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю.

Вирок Попаснянського районного суду Луганської області від 12 червня 2013 року відносно ОСОБА_6 набрав чинності, згідно положень частини 2 статті 532 КПК України, 22 жовтня 2013 року, після його перегляду в Апеляційному суді Луганської області, та строк відбування призначеного покарання йому обчислено з 25 листопада 2011 року, з моменту його затримання (а.к.п. 5, 33-35).

Ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 05 червня 2014 року зазначену ухвалу Апеляційного суду Луганської області від 22 жовтня 2013 року стосовно ОСОБА_6 було скасовано та призначено новий розгляд в суді апеляційної інстанції (а.к.п. 36-37).

За результатами нового апеляційного розгляду ухвалою Апеляційного суду Луганської області від 29 жовтня 2015 року вирок Попаснянського районного суду Луганської області від 12 червня 2013 року відносно ОСОБА_6 залишено без змін, та даний вирок повторно набрав законної сили, згідно положень частини 2 статті 532 КПК України, саме 29 жовтня 2015 року (а.к.п. 38-41, 42 ).

Виходячи з наведеного, судом першої інстанції не було взято до уваги та не зараховано засудженому строк його попереднього ув`язнення з 05 червня 2014 року по 29 жовтня 2015 року, оскільки протягом зазначеного вище періоду ОСОБА_6 перебував під вартою за вироком суду, що не набрав законної сили, оскільки ухвала Апеляційного суду Луганської області від 22 жовтня 2013 року була скасована судом касаційної інстанції із призначенням нового розгляду у суді апеляційної інстанції.

Таким чином, колегія суддів вважає за необхідне, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, зарахувати засудженому ОСОБА_6 у строк призначеного покарання у виді позбавлення волі строк попереднього ув`язнення з 25 листопада 2011 року по 22 жовтня 2013 року та з 05 червня 2014 року по 29 жовтня 2015 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За таких обставин апеляційна скарга засудженого ОСОБА_6 підлягає задоволенню, а ухвала суду першої інстанції - скасуванню, з постановленням нової ухвали.

Враховуючи, що при зарахуванні засудженому вищезазначеного строку попереднього ув`язнення, на даний час він відбув призначене йому покарання, у зв`язку з чим колегія суддів вважає за необхідне звільнити ОСОБА_6 від призначеного покарання, у зв`язку з його відбуттям.

На підставі викладеного, керуючись ч. 5 ст. 72 КК України, ст.ст. 404, 405, 407, 419, 537, 539 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А :
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити, а ухвалу Софіївського районного суду Дніпропетровської області від 17 березня 2016 року про задоволення клопотання засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, скасувати.

Клопотання засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України, задовольнити та зарахувати ОСОБА_6 у строк покарання час його попереднього ув`язнення з 25 листопада 2011 року по 22 жовтня 2013 року та з 05 червня 2014 року по 29 жовтня 2015 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Звільнити ОСОБА_6 з-під варти в залі суду, у зв`язку з відбуттям призначеного покарання за вироком Попаснянського районного суду Луганської області від 12 червня 2013 року.

Ухвала набирає законної сили з дня її проголошення.

На судові рішення першої та апеляційної інстанцій може бути подана касаційна скарга до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді Апеляційного суду

Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4