Дата документу Справа № 323/170/16-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

31 березня 2016 року місто Запоріжжя

11-кп/778/691/16
Апеляційний суд Запорізької області у складі суддів:

ОСОБА_1 доповідача і головуючого, ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

за участі
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 ,

здійснив судове провадження в суді апеляційної інстанції з перегляду ухвали Оріхівського районного суду Запорізької області від 2 лютого 2016 року (головуючий в суді 1 інст. суддя ОСОБА_7 , справа №323/170/16-к, провадження №1-в/323/98/2016).

Заслухавши суддю-доповідача та дослідивши матеріали кримінального провадження, апеляційний суд установив:
ОСОБА_6 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 , -

вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 2 грудня 2004 року засуджено за сукупністю злочинів, передбачених ч.1 ст.115, ч.2 ст.194 КК України, на підставі ч.1 ст.70 КК України, на 12 років позбавлення волі і за сукупністю вироків, на підставі ст.71 КК України, шляхом часткового приєднання покарання, призначеного йому попереднім вироком, остаточно на 14 років позбавлення волі. Початок строку відбування покарання, із зарахуванням попереднього ув`язнення, засудженому обчислено з 18 березня 2004 року, що ним підтверджується і в апеляційній скарзі.

Попереднім вироком, ОСОБА_6 було засуджено Оріхівським районним судом Запорізької області 19 вересня 2002 за ч.3 ст.186 і ст.304 КК України, остаточно на 4 роки позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання в силу ст.75 КК України з іспитовим строком 3 роки.

Зі змісту вироку від 2 грудня 2004 року вбачається, що ОСОБА_6 ще має судимості, зокрема:

за вироком Оріхівського районного суду Запорізької області від 27 січня 1997 року, яким його було засуджено за ч.2 ст.141, ч.2 ст.140 КК України на 6 місяців позбавлення волі;

за вироком того ж місцевого суду від 19 лютого 1999 за ч.3 ст.81, ч.2 ст.140 КК України, яким його було засуджено на 3 роки 6 місяців позбавлення волі і звільнено від відбування покарання 29 вересня 2001 року.

На цей час ОСОБА_6 відбуває покарання у Оріхівській ВК УДПтС України в Запорізькій області №88.

2 лютого 2016 року Оріхівській районний суд Запорізької області розглянув клопотання засудженого ОСОБА_6 і на підставі ч.5 ст.72 КК України своєю ухвалою у кримінальному провадженні у якому було ухвалено вирок від 2 грудня 2004 року зарахував йому строк попереднього ув`язнення з 18 березня (дня затримання) по 18 грудня 2004 року (день набрання вироком законної сили), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі ОСОБА_6 просить:

поновити строк на апеляційне оскарження ухвали суду від 2 лютого 2016 року, врученої йому, вже після спливу 7 днів з дня її постановлення;

змінити ухвалу місцевого суду, і в порядку, передбаченому ч.5 ст.72 КК України, зарахувати йому попереднє ув`язнення у кримінальному провадженні, яке завершилося ухваленням Оріхівським районним судом Запорізької області вироку від 19 вересня 2002 року по якому він був попереднє ув`язнений з травня по день проголошення вироку.

При здійсненні апеляційного розгляду:

досліджені матеріали кримінального провадження на підставі, яких була постановлена ухвала від 2 лютого 2016 року;

до матеріалів провадження долучені копія вироку Оріхівського районного суду Запорізької області від 19 вересня 2002 року і довідка заступника керівника апарату цього суду від 22 березня 2016 року згідно з якими ОСОБА_6 утримувався під вартою у цьому, попередньому кримінальному провадженні, з 20 травня по 19 вересня 2002 року, коли його було звільнено за вироком від 19 вересня 2002 року;

прокурор просила ухвалу місцевого суду від 2 лютого 2016 року залишити без змін, оскільки ОСОБА_6 правильно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, судом зараховано строк попереднього ув`язнення у межах останнього кримінального провадження.

При здійсненні правозастосовної діяльності суд апеляційної інстанції враховує правові висновки, викладені в ухвалах Конституційного Суду України (серед багатьох інших: від 31.03.2010, № 15-у/2010, від 05.10.2010, № 61-у/2010) згідно яким
офіційне тлумачення і застосування правових норм є різними видами юридичної діяльності. Офіційним тлумаченням вважається діяльність компетентного органу державної влади щодо з`ясування і роз`яснення волі законодавця, матеріалізованої в нормі права (усвідомлення та роз`яснення смислу норм права з метою найбільш правильної їх реалізації). Правозастосовна діяльність полягає в індивідуалізації правових норм щодо конкретних суб`єктів і конкретних випадків, тобто в установленні фактичних обставин справи і підборі правових норм, які відповідають цим обставинам.

Здійснюючі підбір правових норм, які відповідають обставинам судового провадження з перегляду ухвали місцевого суду, апеляційний суд враховує:

положення ч.1 ст.5 КК України, згідно з якими
закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість;

положення ч.1 ст.71 КК України, згідно з якими
якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком;

положення ч.5 ст.72 КК України, згідно з якими
зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі;

За наслідками здійсненого провадження в суді апеляційної інстанції, суд, виходячи з системного аналізу наведених правових норм і у їх системному зв`язку, доходить до висновку, що з прийняттям змін до статті 72 КК України про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення
це правило повинно застосовуватися і у разі призначення обвинуваченим (засудженим) остаточно покарання за правилами статті 71 КК України, оскільки часткове чи повне приєднання покарання, призначеного попереднім вироком у попередньому кримінальному провадженні в межах якого обвинувачений (засуджений) утримувався під вартою, здійснюється остаточно в межах останнього кримінального провадження щодо особи.

Саме такий висновок апеляційного суду буде відповідним рішенню Європейського суду з прав людини у рішенні по справі "Корбелі проти Угорщини" (від 19 вересня 2008 року), згідно з яким
як би чітко не було спроектоване законодавче положення, у будь-якій системі права, включаючи кримінальне право, є такий неуникненний елемент як судове тлумачення. Завжди буде існувати потреба у поясненні сумнівних положень закону та в їх пристосуванні до змінних обставин життя.

Законодавець, вносячи 26 листопада 2015 р. за N 838-VIII зміни до статті 72 КК України в частині зарахування судом строку попереднього ув`язнення не надав чіткої відповіді з питання зарахування судом строку попереднього ув`язнення у випадках призначення особі остаточного покарання за сукупністю вироків коли мало місце тримання особи під вартою у попередньому кримінальному провадженні.

За переконанням суду апеляційної інстанції
при застосуванні правил статті 71 КК України строк тримання особи під вартою у попередньому кримінальному провадженні підлягає зарахуванню з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки закон, який поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі.

На підставі викладеного та керуючись статтями ч.5 ст.72 КК України, 372, 376, 404, 405, 407, 408, 409, 418, 419, 426 КПК України, апеляційний суд постановив:
ОСОБА_6 поновити строк на апеляційне оскарження ухвали Оріхівського районного суду Запорізької області від 2 лютого 2016 року.

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Ухвалу Оріхівського районного суду Запорізької області від 2 лютого 2016 року щодо засудженого ОСОБА_6 змінити:

зарахувати засудженому ОСОБА_6 строк тримання під вартою з 20 травня по 19 вересня 2002 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі при виконанні щодо нього вироку Оріхівського районного суду Запорізької області від 2 грудня 2004 року.

В решті ухвалу місцевого суду від 2 лютого 2016 року залишити без змін.

Судове рішення суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту його оголошення.

Касаційна скарга на рішення апеляційної інстанції може бути подана безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня його оголошення, засудженим з моменту вручення йому копії судового рішення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3