Апеляційний суд Кіровоградської області
№ провадження 11-кп/781/686/16 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія 390 (183-1) Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
26.07.2016 року. Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Кіровоградської області у складі:

головуючого - судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,
захисника адвоката ОСОБА_7 ,

обвинуваченого - ОСОБА_8 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кіровограді кримінальне провадження №0000535, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні на вирок Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 01.06.2016 року яким,

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Борщова Новоархангельського району Кіровоградської області, українця, громадянина України, не одруженого, освіта неповна середня (10 класів), не працюючого, прож. за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого :

-18.05.2005 року Новоархангельським районним судом Кіровоградської області за ч. 1 ст.185, ч. 2 ст. 190, ч. 2 ст.185 КК України на 5 років позбавлення волі з іспитовим строком на 3 роки;

- 18.06. 2009 року Козівським районним судом Тернопільської області за ч. 3 ст. 185, ст. 71 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі, звільнений по відбуттю покарання;

- 23.07.2015 року Новоархангельським районним судом Кіровоградської області за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст.70 КК України - 1 рік 6 місяців обмеження волі в Олександрівському ВЦ 104 УДПтС України в Кіровоградській області, що розташований за адресою: Кіровоградська область, Олександрівський район, сел. Олександрівка, вул. Леніна, 22-а

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 390 КК України та призначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки.

З застосуванням ст.71 КК України до вказаного вироку частково приєднано невідбуту частину покарання, за вироком Новоархангельського районного суду Кіровоградської області від 23.07.2015 року та остаточно призначене покарання у вигляді позбавлення волі строком на 2 роки 2 місяці.

Зараховано в час відбуття покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення за вироком Новоархангельського районного суду Кіровоградської області від 23.07.2015 року, тобто з 18.03.2015 року по час вступу вироку в законну силу 25.08.2015 року з розрахунку відповідно до ч.5 ст.72 КК України 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

Зараховано в час відбуття покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню з 25.11.2015 року по час вступу вироку в законну силу, з розрахунку відповідно до ч.5 ст.72 КК України один день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

ВСТАНОВИЛА:
Згідно вироку суду обвинувачений ОСОБА_8 , скоїв самовільне залишення місця обмеження волі, особою засудженою до обмеження волі,за наступних обставин.

Так, обвинувачений ОСОБА_8 , засуджений 23.07.2015 року Новоархангельським районним судом Кіровоградської області за ч. 2 ст. 185, ч. 4 ст.70 КК України - 1 рік 6 місяців обмеження волі перебував в Олександрівському ВЦ 104 УДПтС України в Кіровоградській області, що розташований за адресою: Кіровоградська область, Олександрівський район, сел. Олександрівка, вул. Леніна, 22-а., прибув 15.09.2015 року.

Обвинувачений ОСОБА_8 у відповідності з положенням Правил внутрішнього розпорядку установ виконання покарань, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 29.12.2014 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30 грудня 2014 за № 1656/26433 був 15.09.2015 року повідомлений під розписку з порядком і умовами відбування покарання, своїми правами та обов`язками, встановленими законодавством України та цими Правилами, був попереджений про відповідальність за порушення встановленого порядку відбування покарання в установі виконання покарань.

Так, завідомо знаючи про злочинний характер своїх дій, обвинувачений ОСОБА_8 19.10.2015 року, перебуваючи на сільськогосподарській дільниці в с. Ясинуватка Олександрівського району Кіровоградської області, близько 7.00 години самовільно залишив сільськогосподарський об`єкт, на якому виконував роботи відповідно до рознарядки на вивід засуджених на контрагент від 16.10.2015, затвердженої начальником Олександрівського ВЦ 104 УДПтС України в Кіровоградській області.

У апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні, не оспорюючи фактичних обставин справи, юридичної кваліфікації дій обвинуваченого та призначеного судом покарання, просить скасувати вирок суду першої інстанції у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону та неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ч.1 ст.390 КК України та призначити покарання у вигляді 2 років позбавлення волі.

З застосуванням ст.71 КК України, до знов винесеного вироку частково приєднати невідбуту частину покарання, обрану за вироком Новоархангельського районного суду Кіровоградської області від 23.07.2015 року, остаточно призначивши покарання у вигляді 2 років 2 місяців позбавлення волі.

Зарахувати в час відбуття покарання ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженню з 26 листопада 2015 року до часу вступу вироку в законну силу, з розрахунку відповідно до ч.5 ст.72 КК України один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Свої доводи прокурор мотивує тим, що у відповідності до п. 4 ч. 2 ст.374 КПК України, у вступній частині вироку зазначаються прізвище, ім`я та по-батькові обвинуваченого, рік, місяць і день його народження, місце народження і місце проживання, заняття, освіта, сімейний стан та інші відомості про особу обвинуваченого, що мають значення для справи.

У ході судового розгляду справи встановлено, що 22 квітня 2015 року Ставищенським районним судом Київської області ОСОБА_8 засуджено за ч.1 ст.162 КК України до 1 року обмеження волі. Разом з тим, у вступній частині вироку Олександрівського районного суду від 01.06.2016 вказану судимість не зазначено, у той час як дані про попередні судимості мають важливе значення для встановлення особи обвинуваченого та призначення справедливого покарання.

Крім того, частиною 5 ст.72 КК України передбачено, що зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі здійснюється в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, та провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Не зважаючи на це, резолютивною частиною вироку у час відбуття покарання ОСОБА_8 зараховано строк попереднього ув`язнення за вироком Новоархангельського районного суду Кіровоградської області від 23.07.2015 року, тобто з 18.03.2015 року по час вступу вироку в законну силу 25.08.2015 року з розрахунку відповідно до ч.5 ст.72 КК України один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Крім того, судом ОСОБА_8 невірно визначено початок строку відбування покарання, а саме : в резолютивній частині вироку зазначено, що строк відбуття міри покарання засудженому ОСОБА_8 слід рахувати з моменту взяття його під варту 25.11.2016 року.

Також в час відбуття покарання ОСОБА_8 зараховано строк попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню з 25.11.2015 року по час вступу вироку в законну силу, з розрахунку відповідно до ч.5 ст.72 КК України один день попереднього ув`язнення за діва дні позбавлення волі.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 26.11.2015 року за апеляційною скаргою прокурора скасовано ухвалу слідчого судді Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 11.11.2015 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання про обрання ОСОБА_8 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та щодо останнього застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 42 дні, починаючи з 14 години 10 хвилин 26 листопада 2015 року.

Таким чином, початком строку відбування покарання ОСОБА_8 є 26 листопада 2015 року та саме з цього дня необхідно здійснювати зарахування строку його попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, яка підтримала апеляційну скаргупояснення обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_7 , які заперечили задоволення апеляційної скарги прокурора тапросили залишити рішення суду без змін, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню, а вирок суду зміні з таких підстав.
Доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, за яке його засуджено, ґрунтується на доказах, достовірність і достатність яких не ставилася під сумнів сторонами кримінального провадження під час судового розгляду і ніким із учасників судового розгляду не оскаржують ся.

За такої процесуальної позиції сторін, суд першої інстанції провівши судове слідство у відповідності до вимог процесуального закону, дійшов обґрунтованого висновку про те, що ОСОБА_8 вчинив самовільне залишення місця обмеження волі, особою засудженою до обмеження волі, а тому правильно кваліфікував його дії за ч.1 ст.390 КК України.

Призначаючи міру покарання обвинуваченому ОСОБА_8 , суд першої інстанції відповідно до вимог ст. 65 КК України, правильно врахував ступінь тяжкості вчиненого злочину, який є злочином середньої тяжкості, дані про особу обвинуваченого, що він раніше неодноразово притягувався до кримінальної відповідальності, але на шлях виправлення не став і скоїв злочин в період відбуття покарання за вироком Новоархангельського районного суду Кіровоградської області від 23.07.2015 року, через що суд першої інстанції правильно застосував ст.71 КК України - призначивши покарання за сукупністю вироків і частково приєднав невідбуту частину покарання за попереднім вироком, а також обґрунтовано застосував ст.72 ч.5 КК України та зарахува в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення ОСОБА_8 по вироку Новоархангельського районного суду Кіровоградської області від 23.07.2015 року, з 18.03.2015 року по час вступу вироку в законну силу 25.08.2015 року з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

За наведених вище обставин колегія суддів вважає, що районний суд дійшов правильного висновку, що необхідним та достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_8 , а також попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень, буде покарання виключно в умовах ізоляції від суспільства в призначений судом строк, обґрунтовано призначивши йому покарання у виді позбавлення волі в межах санкції статті обвинувачення.
Перевіркою апеляційних доводів прокурора з приводу невірного визначення початку строку відбування покарання, а саме того, що строк відбуття міри покарання засудженому ОСОБА_8 судом зараховано 25.11.2016 року, встановлено що вони є обґрунтованими, оскільки як вбачається з матеріалів кримінального провадження - ухвалою апеляційного суду Кіровоградської області від 26.11.2015 року за апеляційною скаргою прокурора скасовано ухвалу слідчого судді Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 11.11.2015 року, якою відмовлено в задоволенні клопотання про обрання ОСОБА_8 запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою та щодо останнього застосовано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 42 дні, починаючи з 14 години 10 хвилин 26 листопада 2015 року.

Таким чином, початком строку відбування покарання ОСОБА_8 є 26 листопада 2015 року та саме з цього дня необхідно здійснювати зарахування строку його попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню.

За вказаних обставин, колегія суддів приходить до висновку, що відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України, у строк покарання обвинуваченому ОСОБА_8 необхідно зарахувати строк його попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню, а саме з 26.11.2015 року і до 26.07.2016 року, тобто з моменту взяття його під варту по даному кримінальному провадженню і до моменту набрання даним вироком законної сили, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відтак, апеляція прокурора підлягає частковому задоволенню, у зв`язку з неправильним застосуванням судом першої інстанції кримінального закону, а вирок суду першої інстанції підлягає зміні, в частині обчислення строку відбування покарання.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Олександрівського районного суду Кіровоградської області від 01.06.2016 рокущодо ОСОБА_8 в частині обчислення строку відбування покарання змінити.

Строк відбуття покарання ОСОБА_8 рахувати з 26 листопада 2015 року.

На підставі ч.5 ст. 72 КК України у строк відбування покарання обвинуваченому ОСОБА_8 зарахувати строк попереднього ув`язнення по даному кримінальному провадженню, тобто з 26 листопада 2015 року і до моменту набрання вироком законної сили, тобто до 26.07.2016 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У решті даний вирок суду залишити без зміни.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ, протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - у той самий строк, з дня вручення йому копії ухвали.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4 .
З оригіналом згідно:

Суддя Апеляційного суду
Кіровоградської області ОСОБА_2