АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 197/118/16-к Суддя 1 інстанції ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/774/225/К/16 Суддя-доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
Колегія суддів судової палати з кримінальних справ апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

при секретарі ОСОБА_5

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Кривому Розі 31 березня 2016 року апеляційну скаргу прокурора на ухвалу Широківського районного суду Дніпропетровської області від 24 лютого 2016 року про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання відносно

ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривого Рогу, українця, громадянина України, освіта середня, не одруженого, не працюючого, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого, останні раз 12.11.2012 року Жовтневим районним судом м. Кривого Рогу за ст.ст.186 ч.2, 15 ч.3, 186 ч.2, 70 КК України до покарання у виді 4 років 5 місяців позбавлення волі. Ухвалою Синельниковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 30.12.2015 року невідбуту частину покарання було замінено на обмеження волі.

Учасники судового провадження:

прокурор ОСОБА_7

засуджений ОСОБА_6

представник ШВЦ №75 ОСОБА_8 .

В апеляційній скарзі прокурор, просить скасувати ухвалу Широківського районного суду Дніпропетровської області від 24 лютого 2016 року про зарахування строку попереднього ув`язнення ОСОБА_6 в строк відбування покарання в зв`язку з неправильним застосуванням закону про кримінальну відповідальність та ухвалити нову ухвалу, якою ОСОБА_6 в строк відбуття покарання зарахувати за вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 13.11.2012 року яким ОСОБА_6 засуджено за ст.ст.186 ч.2, 15 ч.3, 186 ч.2, 70 КК України до 4 років 5 місяців позбавлення волі за правилами ч.5 ст.72 КК України строк попереднього ув`язнення з 04 вересня 2012року по 12 грудня 2012 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає два дня позбавлення волі.

Як вбачається з матеріалів провадження ОСОБА_6 вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 12 листопада 2012 року був засуджений за ст.ст.186 ч.2, 15.ч3, 186 ч.2, 70 КК України до 4 років 5 місяців позбавлення волі. Початок строку покарання з 4 вересня 2012 року. Вирок набрав чинності 12 грудня 2012 року.

Ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 30 грудня 2015 року було замінено невідбуту частину покарання більш м`яким на обмеження волі.

27 січня 2016 року до Широківського районного суду Дніпропетровської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 , який відбуває покарання в Широківській виправній колонії №75 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України.

Суд першої інстанції дійшов висновку, що засудженому ОСОБА_6 слід зарахувати строк попереднього ув`язнення з 04 вересня 2012 року по 12 грудня 2012 року в межах кримінальної справи №0413/10873/2012 у строк покарання, призначеного ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 30 грудня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає чотирьом дням обмеження волі.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги прокурор посилається на обставини, що суд першої інстанції при винесенні ухвали у зв`язку з тим, що ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 30 грудня 2015 року засудженому ОСОБА_6 було замінено невідбуту частину покарання більш м`яким та переведено для подальшого відбування покарання в місця обмеження волі, а саме до Широківського виправного центу №75, перерахував на підставі ч.5 ст.72, ч.1 ст.72 КК України строк перебування під вартою з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає чотирьом дням обмеження волі, що суперечить вимогам ч.5 ст.72 КК України та ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», оскільки судом було невірно встановлено основне покарання.

Прокурор вказує на порушення судом першої інстанції вимог ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», відповідно до якої попереднє ув`язнення починається з моменту затримання особи і закінчується з моменту набрання вироком законної сили. Прокурор вважає, що строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 необхідно вважати строк з дня його взяття під варту по день набрання вироком законної сили, тобто з 04 вересня 2012 року по 12 грудня 2012 року .

Крім того, прокурор вказує, що на думку суду першої інстанції основним покаранням засудженого є обмеження волі, а не 4 роки 5 місяців позбавлення волі. Прокурор вважає, що суд невірно застосував п.Б ч.1 ст.72 КК України, адже в даному випадку вона взагалі не повинна була б застосовуватися, що також є порушенням застосування норм кримінального закону.

В судовому засіданні при апеляційному розгляді прокурор підтримав апеляційну скаргу і наполягав на її задоволенні.

Засуджений ОСОБА_6 апеляційну скаргу прокурора також підтримав

Представник Широківського ВЦ №75 апеляційну скаргу прокурора також підтримав.

Заслухавши суддю - доповідача, думку учасників провадження, перевіривши матеріали провадження, прослухавши технічний запис судового засідання в порядку підготовки справи до апеляційного розгляду, та обговоривши наведені в апеляційній скарзі доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Згідно з вимогами ст.404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Колегія суддів вважає доводи прокурора про незаконність ухвали суду першої інстанції у кримінальному провадженні відносно ОСОБА_6 , такими, що підлягають задоволенню.

27 січня 2016 року до Широківського районного суду Дніпропетровської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_6 , який відбуває покарання в Широківській виправній колонії №75 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання на підставі ч.5 ст.72 КК України (а.пр.1).

З матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_6 було затримано 04 вересня 2012 року за підозрою у вчиненні злочину за ч.2 ст.186 КК України, про що складено протокол затримання підозрюваного (а.пр.12).

12 листопада 2012 року вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу ОСОБА_6 був засуджений за ст.ст.186 ч.2,15.ч.3, 186 ч.2, 70 КК України до 4 років 5 місяців позбавлення волі. Початок строку покарання з 4 вересня 2012 року. (а.пр.13-14).

Вирок набрав чинності 12 грудня 2012 року.

Ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 30 грудня 2015 року було замінено невідбуту частину покарання більш м`яким на обмеження волі (а.кп.15).

Відповідно ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення, відповідно до кримінального процесуального законодавства України є запобіжним заходом щодо обвинуваченого, підсудного, підозрюваного у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у виді позбавлення волі, та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили. Строк попереднього ув`язнення починається з дня затримання особи і поміщення її до установи для попереднього ув`язнення і закінчується днем набрання обвинувальним вироком, щодо цієї особи, законної сили.

На підставі ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» строк попереднього ув`язнення ОСОБА_6 необхідно рахувати з 04 вересня 2012 року, тобто з моменту його затримання і до набрання вироку відносно нього законної сили, а саме 12 грудня 2012 року.

Але суд першої інстанції безпідставно зарахував засудженому ОСОБА_6 строк попереднього ув`язнення з 04 вересня 2012 року по 12 грудня 2012 року в межах кримінальної справи №0413/10873/2012 у строк покарання, призначеного ухвалою Синельниківського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 30 грудня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає чотирьом дням обмеження волі.

Закон України №838-VІІІ від 26.11.2015року «Про внесення змін до ч.5 ст.72 КК України», який набрав чинності 24 грудня 2015 року, встановлює зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, яке проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Тобто зазначений Закон застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок.

Тому на підставі ч.5 ст.72 КК України засудженому ОСОБА_6 необхідно зарахувати в строк попереднього ув`язнення з 04 вересня 2012 року по 12 грудня 2012 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає два дні позбавлення волі, у відповідності до абзацу 2 ч.5 ст.72 КК України.

Колегія суддів вважає, що доводи прокурора є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню, а ухвала суду першої інстанції скасуванню.

Керуючись ст.ст.404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити.

Скасувати ухвалу Широківського районного суду Дніпропетровської області від 24 лютого 2016 року, якою засудженому ОСОБА_6 зарахований строк попереднього ув`язнення з 04 вересня 2012 року по 12 грудня 2012 року у строк покарання призначеного ухвалою Сиельниківського міськайонного суду Дніпропетровської області від 30 грудня 2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає чотирьом дням обмеження волі.

Засудженому ОСОБА_6 в строк відбуття покарання за вироком Жовтневого районного суду м. Кривого Рогу від 12 листопада 2012 року, яким ОСОБА_6 засуджено за ст.ст.186 ч.2, 15.ч.3, 186 ч.2, 70 КК України до 4 років 5 місяців позбавлення волі, відповідно до ч.5.ст.72 КК України, зарахувати строк попереднього ув`язнення з 04 вересня 2012 року по 12 грудня 2012 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення відповідає двом дням позбавлення волі.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення і оскарженню не підлягає.

Судді апеляційного суду

Дніпропетровської області

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4