АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/793/184/16 Справа № 696/1869/15-к Категорія: ч.2 ст. 185, ч. 3 ст. 185 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
09 лютого 2016 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ОСОБА_5
з участю прокурораОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 на вирок Кам`янського районного суду Черкаської області від 08.12.2015 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , українець, громадянин України, уродженець с. Вербівка Кам`янського району Черкаської області, жителя АДРЕСА_1 , раніше судимий, останній раз:

- 25.03.2015 року Кам`янським районним судом Черкаської області за ч. 3 ст. 185 КК України до 3-х років позбавлення волі, на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки, -

засуджений за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України на 2 роки 6 місяців обмеження волі.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Кам`янського районного суду Черкаської області від 25.03.2015 року та остаточно визначено ОСОБА_8 покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , українець, громадянин України, уродженець та житель АДРЕСА_2 , раніше судимий:

- 17.06.2014 року Кам`янським районним судом Черкаської області за ч. 1 ст. 164 КК України до 120 годин громадських робіт, -

засуджений за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених:

- ч. 2 ст. 185 КК України, на 2 роки 6 місяців обмеження волі;

- ч. 3 ст. 185 КК України, на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено ОСОБА_10 покарання у виді 3 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_10 звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 рок з покладанням обов`язків, передбачених п.п. 2,3,4 ч. 1 ст. 76 КК України.

Вирішена доля речових доказів відповідно до ст. 100 КПК України.

в с т а н о в и л а :
Вироком Кам`янського районного суду Черкаської області ОСОБА_8 та ОСОБА_10 визнані винними та засуджені за те, що ОСОБА_8 та ОСОБА_10 , повторно, діючи за попередньою змовою, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, 08.09.2015 року близько 22 години, знаходячись поряд з домоволодінням по АДРЕСА_3 , таємно, з корисливих мотивів, шляхом вільного доступу з трактора МТЗ-82 скоїли крадіжку акумуляторної батареї марки «Amega Premium», вартістю 3000 грн., що належить потерпілому ОСОБА_11 , чим спричинили останньому майнових збитків на зазначену суму.

ОСОБА_10 , 31.08.2015 р., близько 22 години, перебуваючи в стані алкогольного сп`яніння, з корисливих мотивів, шляхом відчинення дверей, проник до будинку по АДРЕСА_3 , звідки викрав пневматичний пістолет вартістю 500 грн., що належить потерпілому ОСОБА_11 , чим спричинив останньому майнових збитків на зазначену суму.

Вирок відносно ОСОБА_10 в апеляційному порядку не оскаржувався.

В апеляційній скарзі прокурор, не заперечуючи доведеності вини обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні ним кримінального правопорушення, вважає, що вирок в частині призначення покарання ОСОБА_8 підлягає зміні через неправильне застосування закону про кримінальну відповідальність, на думку прокурора слід постановити новий вирок , яким засудити ОСОБА_8 за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді 2 років 6 місяців обмеження волі. На підставі ст. 72 КК України 2 роки 6 місяців відповідають 1 року 3 місяцям позбавлення волі. Відповідно до вимог ч. 1 ст. 71, ст. 72 КК України, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Кам`янського районного суду Черкаської області від 25.03.2015 року, остаточно визначити до відбуття ОСОБА_8 3 роки 1 місць позбавлення волі. В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що суд при призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_8 за сукупністю вироків приєднав невідбуту частину покарання за вироком Кам`янського районного суду Черкаської області від 25.03.2015 року у вигляді позбавлення волі до покарання у вигляді обмеження волі, не перевівши менш суворий вид покарання в більш суворий у відповідності до ст. 72 КК України.

В зміненій апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду змінити в частині призначеного ОСОБА_8 покарання та призначити йому покарання з застосуванням положень ст. 72 КК України.

Заслухавши суддю-доповідача; думку прокурора, який підтримав змінену апеляційну скарги прокурора у кримінальному провадженні, просив її задовільнити, думку обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника ОСОБА_7 , які з нею погодилися, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи зміненої апеляційної скарги прокурора колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення, з наступних підстав.

Згідно ст. 370 КПК України вирок суду повинен бути законним і обгрунтованим та грунтуватись на всебічному, повному та об`єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності, з дотриманням вимог кримінального та кримінально-процесуального закону.

Висновок суду першої інстанції про винуватість обвинуваченого ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, відповідає фактичним обставинам справи, ґрунтується на доказах, досліджених в судовому засіданні та ніким не оскаржується.

Відповідно до положень п.4 ч.1 ст.409, п.1ч.1ст. 413 КПК України підставою для зміни вироку суду першої інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, в тому числі - незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

Згідно положень ч. 1 ст. 72 КК України при складанні покарань за сукупністю вироків менш суворий вид покарання переводиться в більш суворий вид, виходячи із співвідношення - одному дню позбавлення волі відповідають 2 дні обмеження волі.

Призначаючи обвинуваченому ОСОБА_8 остаточне покарання за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання частини невідбутого покарання за вироком Кам`янського районного суду Черкаської області від 25.03.2015 року, суд першої інстанції зазначених вимог закону не дотримався, незважаючи на різні види призначених покарань, у резолютивній частині вироку не послався на положення ст. 72 КК України, не перевів призначене покарання у виді обмеження волі в позбавлення волі, тому вирок суду в цій частині підлягає зміні.

Крім того, колегія суддів вважає, що відповідно до вимог ч.5 ст. 72 КК України слід зарахувати ОСОБА_8 в строк покарання у виді позбавлення волі строк його попереднього ув`язнення з 04.11.2015 року по 09.02.2016 року включно з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В решту вирок суду залишити без змін.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.404, 405, 407, 409, 413 КПК України колегія суддів, -

у х в а л и л а :
Змінену апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_9 - задовольнити.

Вирок Кам`янського районного суду м. Черкаси від 08.12.2015 року в частині призначеного ОСОБА_8 покарання - змінити.

Вважати ОСОБА_8 засудженим за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України, на 2 роки 6 місяців обмеження волі.

На підставі ст.72 КК України перевести покарання у виді 2 років 6 місяців обмеження волі в покарання у виді позбавлення волі у виді - 1 року 3 місяців позбавлення волі, враховуючи, що 1 дню позбавлення волі відповідає 2 дні обмеження волі..

На підставі ст.ст. 71, 72 КК України за сукупністю вироків до призначеного покарання частково приєднати невідбуту частину покарання, призначену вироком Кам`янського районного суду Черкаської області від 25.03.2015 року, та остаточно вважати засудженим ОСОБА_8 до покарання у виді 3 років 1 місяця позбавлення волі.

В решті - вирок Кам`янського районного суду Черкаської області від 08.12.2015 року залишити без змін.

Відповідно до ч.5 ст. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 в строк покарання у виді позбавлення волі строк його попереднього ув`язнення з 04.11.2015 року по 09.02.2016 року включно з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Головуючий :

Судді :