АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________
Дело № 11/2090/2668/2012 Председательствующий 1 инстанции:
Категория: ч.3 ст. 365, ч.2 ст. 191, ч.1 ст. 209 ОСОБА_1
УК Украины Докладчик: Глинин Б.В.
19 декабря 2012 года коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Харьковской области, в составе:
Председательствующего - Глинина Б.В.
Судей - Шляхова Н.И., Протасов В.И.,
при секретаре - Леськив Э.П.,
с участием прокурора - Павленко В.В.,
защитника - ОСОБА_3,
осужденного - ОСОБА_4,
рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Харькове уголовное дело по апелляции ащитника ОСОБА_3 на приговор Змиевского районного суда Харьковской области от 07.09.2012 года в отношении ОСОБА_5, -
ОСОБА_6 Ногиевнч, ІНФОРМАЦІЯ_1 уроженец ІНФОРМАЦІЯ_2 гражданин Украины, ІНФОРМАЦІЯ_3, женат, инвалид 2 группы, не работающий с 28.08.2008 года, проживающий по адресу: с. Благодатное
Змиевского района Харьковской области, ул. Октябрьская, 9. ранее не судимый, -
-;по ч.З ст. 365 УК Украины с применением ст. 69 УК Украины - 4 года 6 месяцев лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с организационно - распорядительной и административно - хозяйственной деятельностью сроком 3 года;
-;по ч.1 ст. 209 УК Украины к 4 годам лишения свободы с лишением права занимать должности связанные с организационно - распорядительной и административно - хозяйственной деятельностью сроком 2 года с конфискацией денежных средств либо другого имущества полученных преступным путем и с конфискацией имущества, являющегося его собственностью;
-;по ч.2 ст. 191 УК Украины к 3 годам лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с организационно - распорядительной и административно - хозяйственной деятельностью сроком 1 год.
В соответствии со ст.70 УК Украины, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 5 (пять) лет лишения свободы в уголовно - исполнительном учреждении с лишением права занимать должности, связанные с организационно - распорядительной и административно - хозяйственной деятельностью сроком 3 года, с конфискацией денежных средств либо другого имущества, полученных преступным путем и с конфискацией имущества, являющегося его собственностью.
Как указано в приговоре согласно приказу начальника управления сельского хозяйства Министерства обороны Украины №105 от 07.09.1999 года, ОСОБА_4 назначен директором военного совхоза «Благодатный» МО Украины.
В соответствии с заключенным с ОСОБА_4 «Контрактом з керівником підприємства, що є у загальнодержавній власності» от 18 января 2007 года, он был обязан обеспечить высокоприбыльную деятельность военного совхоза «Благодатный» МО Украины, эффективное использование и сохранность закрепленного за предприятием государственного
имущества, соблюдать установленные законодательством требования по ведению сельскохозяйственного производства, эффективно использовать землю, имел право в границах действующего законодательства действовать от имени предприятия, заключать хозяйственные договора, т.е. обладал организационно-распорядительными функциями и являлся должностным лицом.
Уставом военного совхоза «Благодатный» МО Украины, утвержденного 25.05.1994 года, установлено, что имущество предприятия является государственной собственностью, и осуществление функций по управлению имуществом предприятия возложено на орган управления имуществом (Министерство Обороны Украины). Предприятие осуществляет владение, пользование землей в соответствии с целью своей деятельности и действующего законодательства. Отчуждение средств производства, которые являются государственной собственностью, осуществляется по согласованию с органом управления имуществом в соответствии с действующим законодательством.
03.04.1990 года решением Готвальдовского районного Совета № 97 военному совхозу «Благодатный» в соответствии с государственным актом серии ХР-12-00-002658 выделен в постоянное пользование земельный участок площадью 5502,6 га в Змиевском районе Харьковской области.
В начале 2007 года ОСОБА_4, достоверно зная, что земля, переданная в пользование военному совхозу «Благодатный» Министерства обороны Украины (далее ВС «Благодатный» МОУ), является государственной собственностью, в соответствии со ст.4 Закона Украины « Об аренде земли» земельные участки, являющие^ /осударственной собственностью, имеет право передать в аренду только Кабинет Министров Украины, превышая предоставленные ему полномочия, действуя с целью личного обогащения корыстных интересов и в интересах третьих лиц, решил вывести из пользования Министерства обороны Украины и ВС «Благодатный» МОУ земельные участки пахотных земель площадь 4261 га и естественных сенокосов 410 га, а всего 4671 га, стоимостью 45663317,4 грн. путем создания негосударственного хозяйственного товарищества и передачи ему в аренду, указанных земель сроком на 20 лет.
Действуя с этой целью, вопреки требованиям Устава ВС «Благодатеный» МОУ собственного контракта с Министерством Обороны Украины, директор ВС «Благодатный» МОУ ОСОБА_4 02.04.2007 года собрал общее собрание трудового коллектива ВС «Благодатный» МОУ, на котором от имени Фермерского хозяйства «Илаева», директором которого он одновременно являлся, внес предложение основать трудовым коллективом ВС «Благодатный» новое хозяйство - Общество с ограниченной ответственностью «ВС Благодатный» (далее ООО «ВС Благодатный») и от имени ООО «ВС Благодатный» обратиться в Министерство Обороны Украины с заявлением о передаче указанному обществу в аренду целостного имущественного комплекса - военного совхоза «Благодатный» МО Украины.
Будучи введенным ОСОБА_4 в заблуждение и не зная его истинных намерений о незаконном выведении из пользования государства земель ВС «Благодатный» МОУ, члены трудового коллектива ВС «Благодатный» МОУ ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16 согласились с предложением ОСОБА_4 и по его указанию подписали протоколы общих собраний членов трудового коллектива ВС «Благодатный» МОУ от 02.04.2007 года и протокол общего собрания участников Общества ограниченной ответственностью «ВС Благодатный» от 02.04.2007 года о создании данного общества и назначении его директором ОСОБА_4. При этом в последнем протоколе ОСОБА_4 были указаны заведомо ложные сведения о внесении вышеперечисленными членами трудового коллектива в уставной фонд ООО «В Благодатный» денежных средств, которые фактически они не вносили.
Подготовив указанные документы, ОСОБА_4 зарегистрировал 25.04.2007 года создание ООО «ВС Благодатный» в органах государственной регистрации Змиевской районной государственной администрации Харьковской области. При этом, директором ОО «ВС Благодатный» являлся ОСОБА_4
В последующем, ОСОБА_4, продолжая реализовывать свой умысел на незаконное выведение из пользования Министерства Обороны Украины земель в личных корыстных интересах, используя свое должностное положение директора ВС «Благодатные МОУ дал
06.12.2007;года указание своим подчиненным ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11. ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16 написать нотариально заверенные заявления о выходе из состава учредителей ООО «ВС Благодатный», что они и сделали, и 04.08.2008 года оформил их выход из состава учредителей указанного общества.
Таким образом, ОСОБА_4, используя свои служебные полномочия директора ВС «Благодатный» МОУ, под видом реализации права трудового коллектива на получение аренду целостного имущественного комплекса, обманным путем, используя членов трудового коллектива совхоза, зарегистрировал ООО «ВС Благодатный», стал его директором, не оставив в указанном обществе ни одного члена трудового коллектива ВС «Благодатный» МОУ.
Зарегистрировав 25.04.2007 года ООО «ВС Благодатный», ОСОБА_4, будучи одновременно директором ВС «Благодатный» МОУ и директором ООО «ВС Благодатный», в тот же день - 25.04.2007 года, имея умысел на личное обогащение, действуя вопреки служебным интересам и интересам государства, превышая предоставленные ему служебные полномочия директора ВС «Благодатный» МОУ, действуя вопреки ст.ст.93,95 Земельного Кодекса Украины, ст.ст. 4,6,15,16 Закона Украины «Об аренде земли», предусматривающих, что право на передачу в аренду земельных участков, которые находятся в государственно собственности, имеет Кабинет Министров Украины, передача земельных участков в аренду производится с составлением схем, кадастрового плана, акта определения границ земельного участка, в натуре, проекта отведения земельного участка государственной регистрации договора аренды, достоверно зная, что разрешение Кабинета Министров Украины, Министра Обороны Украины, Фонда государственного имущества Украины на передачу в аренду земель ВС «Благодатный» отсутствует, заключил от имени ВС «Благодатный» МОУ с ООО «ВС Благодатный» «Договор №8 на использование земель» сроком на 20 лет, т.е. до 01.09.2027 года, который от имени ВС «Благодатный» МОУ подписал сам, а от имени ООО «ВС Благодатный» по его указанию был подписан его подчиненным ОСОБА_9, а также 25.04.2008 года от имени ВС «Благодатный» МОУ заключил дополнительное соглашение № 1 к указанному договору. В соответствии с условиями указанных договора и дополнительного соглашения ВС «Благодатный» МОУ передает для обработки земель за фиксированную плату 100 грн. за 1 га ООО «ВС Благодатный» сроком на 20 лет с 01.09.2007 года по 01.09.2027 год земельные участки сельскохозяйственного назначения площадью 4261 га и естественных сенокосов площадью 410 га, всего стоимостью 45663317,4 грн. В соответствии с решением хозяйственного суда Харьковской области от 02.06.2008 года (дело >215/217-08) договор №8 от 25.04.2002 года по своему содержанию является договором аренды.
31.03.2008;года ОСОБА_4, превышая предоставленные ему служебные полномочия, актом приема-передачи передал от имени ВС «Благодатный» МОУ ООО «ВС Благодатный» пахотные земли площадью 4261 га, земли с естественными сенокосами площадью -10 га, таким образом незаконно вывел из пользования государства в лице Министерства обороны Украины земельные участки, площадью 4671 га, стоимостью 45663317,4 грн., чем причинил тяжкие последствия.
В то же время, 01.03.2008 года, ОСОБА_6 III.Н., будучи фактическим руководителем ООО «ВС Благодатный», используя незаконно приобретенный преступным путем земельный участок и имея цель получить доход, заключил договора между ООО «ВС Благодатный» «ООО Чгрофирма им. Гагарина» и фермерским хозяйством «ОСОБА_17Ф.» об использование земельных участков последним с фиксированной платой в размере 200 грн. за 1 га.
В дальнейшем, в период с апреля по декабрь 2008 года на расчетный счет ООО «ВС Благодатный» вышеуказанными фермерскими хозяйствами за использование земель ООО «ВС Благодатный» перечислено денежные средства в сумме 448 тыс. грн., часть из которых в сумме 112 тыс.грн. ОСОБА_4 снял со счета в виде наличных денежных средств в период с
30.04.2008;года по 26.06.2008 года и использовал их по своему усмотрению.
Кроме того, ОСОБА_4, будучи директором ВС «Благодатный», подписав
25.04.2007;года договор №8 об использовании земель и достоверно понимая, что условиями вышеуказанного договора не предусмотрена передача земель, 31.03.2008 года подписал и утвердил акт приема-передачи земель, в соответствии с которым ВС «Благодатный» осуществил передачу ООО «Благодатный» пахотных земель в размере 4261 га и сенокоса в размере 410 га.
25.04.2008;года, ОСОБА_4, являясь директором ВС «Благодатный», продолжая противоправный отвод земель Министерства обороны Украины указанный земельный участок и имея цель получить доход, заключил договора с ООО «ВС Благодатный», «ООО Агрофирма имени Гагарина» и фермерским хозяйством «ОСОБА_17Ф.» об использовании земель площадью 3 251,2 га и соответственно передал им указанный земельный участок с фиксированной платой в размере 200 грн. за 1 га.
В дальнейшем, в период с апреля по декабрь 2008 года на расчетный счет ООО «ВС Благодатный» вышеуказанными фермерскими хозяйствами за использование земель ООО «ВС Благодатный» перечислено денежные средства в сумме 448 тыс. грн., часть из которых в сумме 112 тыс грн., а именно 30.04.2008 года по №1406026 платежного поручения получил 26 000 грн.,
06.05.2008;года по №1406028 платежного поручения получил 5000 грн., 27.05.2008 года по №1406029 платежного поручения получил 30 000 грн., 17.06.2008 года по №1406031 платежного поручения получил 30 000 грн., 24.06.2008 года по №1406032 платежного поручения получил 5000 грн., 26.06.2008 года по №1406033 платежного поручения получил 16 000 грн, лично ОСОБА_4 и использовал их по собственному усмотрению.
Кроме того, директором ВС «Благодатный» МОУ (в настоящее время ГП «Благодатное») ОСОБА_4 согласно договору купли-продажи от 06.09.2000 года, удостоверенного Змиевской государственной нотариальной конторой, за средства совхоза был приобретен у ОСОБА_18 жилой дом лит. « А-1» с надворными строениями: сарай лит. « Б», погреб лит. «В», изгородь №1,2, которые находятся по адресу: с. Благодатное Змиевского района Харьковской области, ул. Октябрьская, 9 на земельном участке земель Комсомольского поселкового Совета, стоимостью 20 700 грн., как служебное жилье для проживания рабочих совхоза. В связи с этим, указанное недвижимое имущество было зарегистрировано за государством в лице ОСОБА_19 Украины в хозяйственном ведении - ВС «Благодатный» МОУ и поставлено на бухгалтерский учет указанного совхоза как основные средства на сумму 20 700 грн.
В нарушение требований ст.ст. 37,39,42 ЖК Украины, в соответствии с которыми учет требующих улучшение жилищных условий граждан, работающих на предприятиях и имеющих жилищный фонд, осуществляется по месту работы и работники берутся на соответствующий учет граждан, требующих улучшения жилищных условий по месту работы - общим решением администрации предприятия и соответствующего профсоюзного комитета, которое утверждается исполнительным комитетом районного, городского, поселкового, сельского Совета народных депутатов, а жилые помещения предоставляются только гражданам, которые находятся на учете требующих улучшения жилищных условий. Бывшим директором совхоза ОСОБА_4 учет лиц. требующих улучшения жилищных условий в ВС «Благодатный» МОУ не осуществлялся, соответственно, на квартирном учете лиц, требующих улучшения жилищных условий он вместе со своей женой не находился и каких - либо сведений относительно их пребывания на квартирном учете и вообще относительно домовладения по ул. Октябрьской, 9 в с. Благодатное в исполнительном комитете Комсомольского поселкового совета нет.
Несмотря на требования ст.ст.37,39,41,42,52 ЖК Украины, в 2004 году ОСОБА_4 и его жена ОСОБА_20 без соответствующих решений о выдаче ордера на жилое помещение, заселились в указанное домовладение по адресу: с. Благодатное Змиевского района Харьковской области, ул. Октябрьская,9 и были там зарегистрированы.
В соответствии с заключенным с ОСОБА_4 «Контрактом з керівником підприємства, що є у державній власності» от 18.01.2007 года, последний обязан обеспечить высокоприбыльную деятельность ВС «Благодатный» МОУ, эффективное использование и сохранность закрепленного за предприятием государственного имущества, соблюдать установленные законодательством требования по ведению сельскохозяйственного производства, эффективно использовать землю, имел право в границах действующего законодательства действовать от имени предприятия, заключать хозяйственные договора, т.е. обладал организационно-распорядительными функциями и являлся должностным лицом. Уставом ВС «Благодатный» МОУ, утвержденного 25.05.1994 года, установлено, что имущество предприятия является государственной собственностью, и осуществление функций по управлению имуществом предприятия возложено на орган управления имуществом - Министерство Обороны Украины. Предприятие осуществляет владение, пользование землей в соответствии с целью своей деятельности и действующего законодательства. Отчуждение средств военного совхоа «Благодатный» МОУ, которые являються государственной собственностью, осуществляется по согласованию с органом управления Имуществом в соответствии с действующим законодательством.
Вместе с тем, бывший директор ВС «Благодатный» МОУ ОСОБА_4, имея намерение на незаконное завладение домом №9 по ул. Октябрьской в с. Благодатное Змиевского района Харьковской области, действуя в нарушение вышеуказанных требований Устава ВС «Благодатный» МОУ, утвержденного 25.05.1994 года, Закона Украины «Об управлении объектами государственной собственности», Закона Украины «О приватизации государственного жилищного фонда», злоупотребляя своим служебным положением, 22.12.2004 года подписал себе от лица органа приватизации разрешение на приватизацию дома №9 по ул. Октябрьской в с. Благодатное Змиевского района Харьковской области и в связи с этим дал распоряжение бухгалтерам совхоза о снятии с учета основных средств совхоза, а именно дома и части надворных строений по указанному адресу. На выполнение указанного незаконного распоряжения бывшего директора ВС «Благодатный» ОСОБА_4 в декабре 2004 года главным бухгалтером совхоза ОСОБА_21 с бухгалтерского учета основных фондов совхоза «жилье» было снято домовладение №9 по ул. Октябрьской в с. Благодатное Змиевского района Харьковской области, как перешедшее в собственность ОСОБА_4
В феврале 2005 года ОСОБА_4 на основании подписанного им распоряжения с 22.12.2004 года относительно предоставления разрешения на приватизацию, получил свидетельство на право собственности на вышеуказанный дом, таким образом, действуя в нарушение положений Устава ВС «Благодатный» МОУ, требований ст.2 Закона Украины «О приватизации государственного жилищного фонда», без согласования с органом управления имуществом - Министерством обороны Украины, злоупотребляя своим служебным положением, незаконно завладел имуществом ВС «Благодатный» МОУ и распорядился по своему усмотрению.
Кроме ; того, в 2000-2004 годах, по распоряжению бывшего директора ВС «Благодатный» ОСОБА_4 силами и средствами совхоза «Благодатный», были построены надворные строения по адресу: Харьковская область, Змиевской район, с. Благодатное, ул. Октябрьская,9: летняя кухня, два сарая, накрытие и гараж, которые также были поставлены на бухгалтерский учет совхоза как основные средства.
Таким образом, ОСОБА_4, имея намерение на завладение имуществом ВС «Благодатный», действуя в нарушение требований Устава ВС «Благодатный» МОУ, утвержденного 25.05.1994 года, Закона Украины «Об управлении объектами государственной собственности», злоупотребляя своим служебным положением, подал заявление в отдел градостроения и архитектуры Змиевской районной государственной администрации, в Коммунальное предприятие «Архитектурное бюро Змиевского района» Змиевского районного Совета Харьковской области, а также в исполнительный комитет Комсомольского поселкового совета о принятии в эксплуатацию самостоятельно построенных хозяйственных сооружений в домовладении, расположенном по адресу: Харьковская область, Змиевской район, с. Благодатное, ул. Октябрьская, 9, который сообщил, что в 1998 году им самостоятельно, без надлежащего разрешения и утвержденного проекта, в этом домовладении построена кухня, сараи, накрытие и
гараж. В связи с этим, должностными лицами отдела градостроения и архитектуры Змиевской государственной администрации, комунального предприятия «Архитектурное бюро Змиевского района» Змиевского районного совета Харьковской области, введенными в заблуждение ОСОБА_4 III.Н. были выполнены соответствующие акты о принятии в эксплуатацию, а исполнительным комитетом Комсомольского поселкового совета принято решение от 08.07.2005 года №171 «О принятии в эксплуатацию хозяйственных сооружений в домовладении в с. Благодатное», тем самым узаконив указанные постройки за бывшим директором ВС «Благодатный» ОСОБА_4, хотя в 1998 году в указанно домовладении фактически проживал ОСОБА_22 и никаких сооружений ОСОБА_4 там самостоятельно не сооружал.
В связи с этим, ОСОБА_4 в начале 2005 года дал распоряжение главному бухгалтеру совхоза ОСОБА_21 снять с бухгалтерского учета основных фондов ВС «Благодатный» стоимость хозяйственных сооружений на сумму 17 678,51 грн., что и было сделано ею.
Таким образом, ОСОБА_4, в декабре 2004 года в с. Благодатное Змиевского района Харьковской области, действуя в нарушение требований Устава ВС «Благодатный» МОУ, утвержденного 25.05.1994 года, Закона Украины «Об управлении объектами государственной собственности», Закона Украины «О приватизации государственного жилищного фонда» без согласования с органом управления имуществом - Министерством обороны Украины совершил незаконное завладение, путем злоупотребления служебным положением, основных средств военного совхоза «Благодатный» МОУ - дома по ул. Октябрьской, 9 в с. Благодатное, Змиевского района Харьковской области на общую суму 55 979 грн., а также в 2005 году, без согласования с органом управления имуществом Министерством обороны Украины, действуя в нарушение требований Устава ВС «Благодатный» МОУ утвержденного 25.05.1994 года, Закона Украины «Об управлении объектами государственной собственности», совершил незаконное завладение, путем злоупотребления служебным положением, основных средств ВС «Благодатный» - надворных зданий ВС «Благодатный» МОУ по тому же адресу, всего таким образом путем злоупотребления служебным положением завладел имуществом ВС «Благодатный» МОУ общую сумму 80 304 грн.
В своей апелляции адвокат ОСОБА_23 просит приговор Змиевского районного суда Харьковской области от 07.09.2012 года в отношении ОСОБА_4 отменить и признать ОСОБА_4 не виновным в совершении преступлений предусмотренных ч.З ст. 365, ч.2 ст. 191, ч.1 ст. 209 УК Украины на основании того, что судом первой инстанции были нарушены нормы уголовного и уголовно-процессуального законодательства, односторонне рассмотрено дело, выводы в приговоре не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, не правильно применен уголовный закон, указав что ОСОБА_4 в связи с арестом счетов предприятия и не возможностью осуществлять хозяйственную деятельности чтобы «выжить» создал с членами коллектива ООО «Благодатный» с намерением взять в аренду комплекс ВС «Благодатный», при этом не имел намерения личного обогащения, что подтвердили допрошенные свидетели, материального ущерба государству причинено не было, а обвинение по ч.З ст. 365 УК Украины не обосновано. Выводы о виновности ОСОБА_4 по ч. 1 т. 209 УК Украины сделаны без проверки его доводов, что 112 тысяч гривен потрачено на заработную плату и погашение долгов, а отсутствие документов связано с их изъятием прокуратурой. Обвинение по ст. 191 УК Украины также не обосновано, поскольку ОСОБА_4 и жена не имели жилья, приватизация проведена в соответствии с требованием закона, без умысла незаконно завладеть жильем.
Выслушав докладчика, прокурора возражавшего против апелляции, защитника и осужденного ОСОБА_4 просивших об удовлетворении апелляции, проведя судебное следствие, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляции, коллегия судей считает, что апелляция подлежит частичному удовлетворению.
Районный суд признал виновным ОСОБА_4 в том числе по ч.1 ст. 209, ч. 3 ст. 365 УК Украины.
Однако выводы по этому обвинению сделаны по односторонне, не полно исследованным материалам дела, на противоречивых доказательствах, без надлежащей проверки доводов подсудимого о его невиновности.
Так ОСОБА_4 дал показания, что, работая руководителем ВС «Благодатный» фактически не имел возможности вести самостоятельную хозяйственную деятельность поскольку предприятие имело задолженность и все счета были арестованы. Поэтому для получения прибыли для военного совхоза заключил договор на использование земель 25.04.2007 года с образованным ООО «Благодатный», при этом вреда интересам государств" ::е нанесено, что подтверждается выводами судебно-економической экспертизы ХНИИСЭ, намерений для личного обогащения не имел, а поступившие денежные средства, в том числе 112 тысяч гривен были через кассира внесены в кассу ВС «Благодатный», о чем сделана отметка в кассовой книге, и потрачены на долги и заработную плату.
Делая выводы о виновности ОСОБА_4 по указанным статьям суд в приговоре написал, что в материалах отсутствует бухгалтерская документация ВС «Благодатный», и поэтому утверждение ОСОБА_4 о сдаче денег в кассу совхоза не подтверждается, также является не существенным, как он легализовал полученные 112 тысяч гривен.
Однако суд не учел что в соответствии со ст. 62 Конституции Украины лицо считается не виновным в совершении преступления, пока его вина не будет доказана в законном порядке.
Обязанность доказывания своей невиновности не лежит на обвиняемом(подозреваемом).
Таким образом остались неопровергнутыми и невыясненными доводы ОСОБА_4, что полученные наличными 112 тысяч были внесены в кассу совхоза и потрачены на погашение долгов ВС «Благодатный» и заработную плату работникам.
Сам ОСОБА_4 утверждал, что бухгалтерская документация ВС «Благодатный» и ООО «Благодатный» изымалась работниками прокуратуры когда он находился в больнице а полученные 112 тысяч были им сданы кассиру, которая их провела по кассовой книге.
Допрошенные во время судебного следствия апелляционным судом в качестве свидетелей главный бухгалтер ОСОБА_24, ОСОБА_25 показали, что кассовая книга в ВС «Благодатный» велась кассиром и была изъята. В подтверждение своих слов главный бухгалтер предоставила ксерокопию протокола выемки от 16 июля 2009 года старшего следователя военной прокуратуры Харьковского гарнизона ОСОБА_26 о выемке из бухгалтерии совхоза среди других документов, также кассовой книги.
Ссылка районного суда в приговоре, что отсутствие в ВС «Благодатный» бухгалтерской документация и выяснение вопроса как использовались денежные средства, является не существенным - неубедительна, и наоборот требует проверки. Такие выводы судом сделаны по неполно проверенным материалам с игнорированием доводов обвиняемого, что является существенным нарушением уголовно-процесуального закона, поскольку ущемляет права привлеченного и нарушает его право на защиту.
Также не дана оценка показаниям ОСОБА_4 что выводы судебно-економической экспертизы, не подтверждают ущерб предприятию.--------
Помимо этого суд признал доказанным, и написал, что ОСОБА_4 подписал договор №8 от 25.04.2007 года, после этого - 31.03.2008 года подписал и утвердил акт приема-передачи земель(пахотных 4261 га, сенокосы -410га) для ООО «Благодатный».
Однако судом не принято во внимание, что в райотделе внутренних дел проверяется достоверность подписей акта приема-передачи и по этому факту райотдел милиции суждений еще не вынес.
Однако суд эти обстоятельства оставил без внимания, не дождавшись окончательных выводов проверки, и сделал свое заключение на предположениях, что не допустимо.
При этом не принял во внимание, что по предьявленому ОСОБА_4 обвинению указано, что акт был подписан и утвержден 31.04.2008 года, а суд указал иное (тем самым суд вышел за пределы обвинения, нечем не мотивировав свои выводы).
В связи с изложенным апелляционная жалоба удовлетворяется частично, а приговор в части обвинения ОСОБА_4 по ч.1 ст. 209, ч. 3 ст. 365 УК Украины отменяется с направлением дела на новое рассмотрение в районный суд.
Во время которого следует учесть изложенное, проверить доводы ОСОБА_4, связанные с использованием 112 тысяч гривен, установить достоверность предъявленных ксерокопий протоколов выемки, путем вызова следователя и допроса для выяснения вопроса: им ли составлялся такой протокол.
Если протокол составлялся следователем, то указать: почему его нет в деле, истребовать кассовую книгу и проверить по ней движение денег, в том числе доводы ОСОБА_4 о сдаче этих денег через кассира.
Также проверить куда эти деньги расходовались(вплоть до назначения экспертизы).
Также выяснить в райотделе милиции Змиевского района Харьковской области, какие сделаны выводы по установлению достоверности подписей в акте передачи от 31.03.2008 года.
После этого, с учетом установленного, принять основанное на законе решение.
Выводы районного суда о виновности ОСОБА_4 в части обвинения по ч.2 ст. 191 УК Украины основаны на исследованных в судебных заседаниях и приведенных в приговоре доказательствах.
Так согласно контракта от 18.01.2007 года ОСОБА_4 был назначен на должность директора ВС «Благодатный» и обладал организационно-распорядительными функциями (т. 1 л.д. 229-231).
Согласно устава ВС «Благодатный» Министерства Обороны Украины предприятие основано на имуществе Министерства Обороны Украины, является общегосударственной собственностью и подчиняется через управление сельского хозяйства Министерству Обороны Украины. Управление предприятием осуществляет его руководитель и несет полную ответственность за его деятельность (т.1 л.д. 65-76).
По бухгалтерской документации жилой дом № 9 по улице Октябрьской села Благодатное Змиевского района Харьковской области был куплен как служебное жилье для работников предприятия и находился на балансе предприятия с 2000 года (т.6 л.д. 159-163,135).
Как видно из показаний свидетеля ОСОБА_27 - с 1994 года никакой жилищной очереди работников, нуждающихся в улучшении жилищных условий, в военном совхозе «Благодатный» не было, списки очередников не велись, приказом по предприятию как ответственная за жилье она не назначина. В 2004 году ОСОБА_4 дал указание разработать документы на приватизацию дома №9 по улице Октябрьской в селе Благодатное, а в начале 2005 года он привез свидетельство о праве собственности на указанный дом на свое имя и велел ей подписать свидетельство от имени руководителя органа приватизации, что она сделала, а он поставил на нем печать.
Свидетель ОСОБА_28 показал, что ОСОБА_4 выдавал бланк-распоряжение для подписания органом приватизации, который существует при государственном предприятии.
В конце декабря 2004 года ОСОБА_4 предоставил ему подписанное распоряжение органа приватизации о разрешении ОСОБА_4 приватизировать указанный дом, подписанное ОСОБА_27.
Свидетель ОСОБА_24 показала, что приобретенный по ул. Октябрьская 9 дом, являлся служебным жильем с 2000 года и по распоряжению ОСОБА_4 в нем был произведен капитальный ремонт и сделаны хозяйственные постройки.
Только после ремонта в 2004-2005 годах в этот дом заселился ОСОБА_4, который позже оформил право собственности на дом. В декабре 2004-2005 годах ОСОБА_18 подписал себе от лица органа приватизации разрешение и дал ей распоряжение снять с учета основных средств совхоза дом и надворные постройки, что она и сделала.
Из показаний свидетеля ОСОБА_29 видно, что, как к архитектору, к ней обратился ОСОБА_4 и оформлял самовольные постройки в домовладении пояснив, что их он сделал в 1998 году по улице Октябрьской 9 села Благодатное. Об этом же дали показания свидетели ОСОБА_30, ОСОБА_31.
Дав правильную оценку этим и приведенным в приговоре доказательствам районный суд правильно квалифицировал действия ОСОБА_4 по данному эпизоду по ч. 2 ст. 191 УК Украины.
Приведенное опровергает доводы апелляции о несоответствии выводов приговора материалам дела, нарушении уголовного и уголовно-процессуального закона, а также утверждение, что указанный дом был получен ОСОБА_4 на законных основаниях, при квалификации действий ОСОБА_4 по ч.2 ст. 191 УК Украины, а также то, что ОСОБА_18 не имел умысла на завладения государственным имуществом - домом.
При этом ОСОБА_4, будучи должностным лицом, действовал в нарушение требований статей 37,39,41,42,52 ЖК Украины и действующего законодательства - требований Устава военного совхоза, Закона Украины «О приватизации государственного жилищного фонда», Закона Украины «Об управлении объектами государственной собственности» без согласования с органом управления имуществом - Министерством Обороны Украины, злоупотребляя своим служебным положением, и вводя в заблуждение органы градостроения и архитектуры, районной государственной администрации, коммунального предприятие л незаконно завладел имуществом военного совхоза.
В связи с изложенным апелляция в этой части удовлетворению не подлежит.
Назначая наказание ОСОБА_4 по ч. 2 ст. 191 УК Украины в виде 3 лет лишения свободы с лишением права занимать должности связанные с организационно - распорядительной и административно - хозяйственной деятельностью районный суд не дал надлежащей оценки тому, что ОСОБА_4 ранее судим не был, является инвалидом 2 группы, до этого работал и положительно характеризовался, имеет серьезные заболевания, в связи с чем коллегия судей считает, что исправление осужденного возможно с освобождением от отбытия наказания с испытанием на основании ст. 75 УК Украины.
Руководствуясь статьями 362,365,366 УПК Украины в редакции 1960 года, -
Апелляционную жалобу защитника ОСОБА_32 удовлетворить частично, проговор Змиевского районного суда Харьковской области от 07.09.2012 года в отношении ОСОБА_4 в части осуждения по ч. 1 ст. 209,ч.З ст. 365 УК Украины - отменить, а дело в этой части направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда,
этот же приговор в части осуждения ОСОБА_4 по ч. 2 ст. 191 УК Украины к 3 годам лишения свободы с лишение права занимать должности, связанные с организационно - распорядительной и административно - хозяйственной деятельностью на 1 год - изменить, применить ст. 75 УК Украины, освободив ОСОБА_4 от назначенного наказания с испытательным сроком 2 года, на основании ст. 76 УК Украины возложить на него обязанности сообщать в уголовно-исполнительную инспекцию об изменении места жительства и периодически являться на регистрацию в уголовно-исполнительную инспекцию.
В остальной части этот приговор оставить без изменений.
Председательствующий -
Судьи-