11-кп/775/296/2015(м)
266/3470/14-к

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

3листопада 2015 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Донецької області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

при секретарі ОСОБА_4

за участю прокурора ОСОБА_5

захисника ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні апеляційного суду Донецької області в місті Маріуполі кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Донецької області ОСОБА_8 на вирок Приморського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 06 листопада 2015 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Керч АР Крим, громадянина України, росіянина, з повною загальною середньою освітою, не одруженого, не працюючого, раніше судимого: 1) 04.06.2014 р. Приморським районним судом м. Маріуполя за ст.ст. 309 ч. 1, 263 ч. 2, 70 ч. 1 КК України до 4 міс. арешту; 2) 08.07.2014 р. Приморським районним судом м. Маріуполя за ст.ст. 185 ч. 1, 185 ч. 2, 70 ч.ч. 1, 4 КК України до 6 міс. арешту; зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , мешкаючого без реєстрації за адресою: АДРЕСА_2 , відбуваючого покарання у вигляді арешту в Маріупольському СІ з 21.08.2014 р.

визнано винним за епізодом від 08 липня 2014 року у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 1 року позбавлення волі. У відповідності до ч.4 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вироком Приморського районного суду м. Маріуполя від 08 липня 2014 року, більш суворим, призначеним за цим вироком, призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді 1 року позбавлення волі. Визнано винним за епізодом від 21 липня 2014 року у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 1 року та 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом повного приєднання до покарання, призначеного за цим вироком, невідбутої частини покарання, призначеного за попереднім вироком від 08 липня 2014 року, призначено ОСОБА_7 остаточне покарання у вигляді 2 (двох) років позбавлення волі.

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно з вироком суду першої інстанції, ОСОБА_7 , 08 липня 2014 р. приблизно о 12.00 годині, переслідуючи мету таємного викрадення чужого майна, прибув на 4 колію пункту технічного огляду вагонів вагонного депо Маріуполь ДП «Донецька залізниця» по вул. Паровозній, 30 в Приморському районі м. Маріуполя, де шляхом вільного доступу з пасажирського вагону № 04827788 умисно, з корисливих мотивів, за допомогою наявних у нього ножиць намагався таємно повторно викрасти належні зазначеному підприємству дроти ПВЗ*1,5 - 82,4 м., ПВЗ*2,0 - 7 м., ПВЗ*3,0 - 2 м., ПВЗ*5,0 - 2 м., ПВЗ*12,0 - 82,4 м. - 1 м., ПВЗ*16,0 - 1 м., вартістю 187,87 грн., 26,88 грн., 3,52 грн., 24,80 грн., 18,50 грн., 20,40 грн. відповідно, а всього на суму 281,97 грн., після чого в сусідньому вагоні був затриманий працівником залізничного транспорту, не вчинивши усіх дій, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця з причин, що не залежали від його волі.

Крім того, він же, 21 липня 2014 р. приблизно о 09.00 годині, переслідуючи мету таємного викрадення чужого майна, прибув на територію пункту технічного огляду вагонів вагонного депо Маріуполь ДП «Донецька залізниця» по вул. Паровозній, 30 в Приморському районі м. Маріуполя, де шляхом вільного доступу, умисно, з корисливих мотивів, намагався повторно таємно викрасти належну зазначеному підприємству нову чавунну гальмівну колодку, вартістю 157,15 грн., після чого під час перенесення зазначеного майна за межи території підприємства був затриманий працівниками міліції, не вчинивши усіх дій, які вважав необхідними для доведення злочину до кінця з причин, що не залежали від його волі.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок суду першої інстанції скасувати в частині призначеного ОСОБА_7 покарання, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність. Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 визнати винним за ч.3 ст.15, ч.2 ст. 185 КК України та призначити покарання у вигляді 1 року 6 місяців позбавлення волі, на підставі ст. 71 КК України повністю приєднати невідбуту частину покарання за попереднім вироком Приморського районного суду міста Маріуполя від 08.07.2014 року та остаточно призначити покарання у вигляді 2 років позбавлення волі. В іншій частині вирок стосовно ОСОБА_7 залишити без змін. Вважає вирок суду першої інстанції незаконним та таким, що підлягає скасуванню на підставі ст. 409 КПК України у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора, який просив апеляційну скаргу задовольнити, думку захисника, який частково погодився з апеляційной скаргою прокурора , перевіривши матеріали кримінального провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню за таких підстав.

Фактичні обставини вчиненого обвинуваченим ОСОБА_7 кримінального правопорушення, доведеність вини останнього і кваліфікація його злочинних дій в апеляційній скарзі не оспорюються, у зв`язку з чим відповідно до вимог ст. 404 КПК України вирок, в цій частині, апеляційним судом не перевіряється.

Колегія суддів вважає, що доводи прокурора вказані в апеляційній скарзі в частини призначеного покарання являються законними та обґрунтованими за таких підстав.

Із матеріалів кримінального провадження вбачається, що судом першої інстанції розглянуто справу у межах пред`явленого ОСОБА_7 обвинувачення, у мотивувальній частині вироку правильно кваліфіковані дії обвинуваченого за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України оскільки визнав, що він вчинив єдиний злочин, який має однакову кваліфікацію. Разом з тим, у резолютивній частині вироку суд безпідставно двічі кваліфікував дії ОСОБА_7 за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України та призначив окремо покарання за епізодами злочинів.

Відповідно до п.20 постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2003 року №7 «Про практику призначення судами кримінального покарання» за окремими епізодами злочинної діяльності, що не мають самостійної кваліфікації, покарання не призначаються.

Як вбачається з вироку суд першої інстанції призначив ОСОБА_7 покарання по окремим епізодам із застосуванням ст.. 70 КК України.

Виходячи із змісту ст.. 70 КК України, правила призначення покарання за сукупністю злочинів застосовуються у випадках самостійної кваліфікації вчиненого як за різними статтями, так і за різними частинами однієї статті кримінального закону, яким передбачена відповідальність за окремі склади злочинів і яки мають самостійні санкції. За епізодами злочинної діяльності або окремими частинами статті кримінального кодексу України, яки не мають самостійної санкції, покарання не призначається.

Таким чином суд першої інстанції безпідставно двічі кваліфікував дії ОСОБА_7 за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України, та призначив окремо покарання за епізодами злочинів.

Згідно ст.71 КК України якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує не відбуту частину покарання за попереднім вироком.

Таким чином доводи прокурора ОСОБА_8 про застосування ст. 71 КК України є обґрунтованими та необхідними для призначення покарання.

Тому вирок щодо ОСОБА_7 підлягає скасуванню в частині призначеного покарання та призначити покарання яке відповідає вимогам ст.ст. 65, 71 КК України.

Колегія вважає, що не має підстав для скасування вироку у повно обсязі оскільки в апеляційної скарзі на порушується питання про погіршення становища обвинуваченого.

Враховуючи наведене, керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, апеляційний суд,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Донецької області задовольнити частково.

Вирок Приморського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 06 листопада 2014 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного йому покарання скасувати.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.3 ст. 15, ч.2 ст. 185 КК України до одного року шести місяців позбавлення волі. На підставі ст.71 КК України до цього покарання повністю приєднати не відбуту частину покарання за попереднім вироком Приморського районного суду міста Маріуполя Донецької області від 08 липня 2014 року та остаточно призначити покарання у вигляді двох років позбавлення волі.

В решті цей вирок щодо ОСОБА_7 залишити без зміни.

Касаційна скарга на судові рішення може бути подана протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, у цей же строк з дня вручення йому копії вироку апеляційного суду, безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Судді