АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ДНЕПРОПЕТРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда Днепропетровской области в составе:
председательствующего судьи Шевченко Н.А.
судей Яценко Т.Л., Пистун А.А.
при секретаре Горбачевской И.П.
с участием прокурора Буйленковой И.М.
рассмотрела 8 декабря 2011 года в открытом судебном заседании в г.Кривом Роге уголовное дело по апелляции прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела судом первой инстанции на приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 21 сентября 2011 года, которым
ОСОБА_2 9.12.1976г. рождения, гражданин Украины, украинец, ранее не судимый
осужден по ч.2 ст.307 УК Украины к 5 годам лишения свободы с конфискацией всего личного имущества, по ч.1 ст.263 УК Украины к 2 годам лишения свободы. На основании ч.1 ст.70 УК Украины по совокупности преступлений определено наказание 5 лет лишения свободы с конфискацией всего личного имущества
ОСОБА_3 30.01.1990г.рождения, гражданин Украины, украинец, ранее не судимый
осужден по ч.2 ст.309 УК Украины к 3 годам лишения свободы, по ч.2 ст.307 УК Украины к 5 годам лишения свободы с конфискацией всего личного имущества, по ч.2 ст.263 УК Украины к аресту сроком на три месяца. На основании ч.1 ст.70 УК Украины по совокупности преступлений определено наказание 5 лет лишения свободы с конфискацией всего личного имущества.
На основании ст. 75 УК Украины ОСОБА_3 освобожден от отбывания наказания с испытанием сроком на три года с возложением на него обязанностей, предусмотренных ст. 76 УК Украины.
Приговором суда ОСОБА_2 и ОСОБА_3 признаны виновным в совершении преступлений при следующих обстоятельствах.
Во второй декаде июня 2010 года ОСОБА_3 в неустановленном месте у неустановленного следствием лица незаконно приобрел для личного употребления без цели сбыта психотропное вещество «метамфетамин», расфасованное в 5 пакетов с фиксаторами и 8 запаянных фрагментов трубок из полимерного материала массой соответственно 0,451 г, 0,434 г, 0,409 г, 0,426 г, 0,508 г, и 0,082 г, 0,099 г, 0,076 г, 0,12 г, 0,08 г, 0,097 г, 0,091 г, 0,068 г. (общей массой 2,941 г) и поместил их в принадлежащую ему сумку. Незаконно приобретенное психотропное вещество в крупных размерах ОСОБА_3 незаконно хранил для личного употребления в сумке на заднем сидении автомобиля НОМЕР_1, который эксплуатировал.
В конце марта 2010 года ОСОБА_2, нигде не работающий, не имеющий постоянного источника дохода, действуя из корыстных побуждений, с целью получения незаконной наживы путем участия в незаконном обороте наркотических средств, находясь на Соцгороде в г.Кривой Рог, вступил в предварительный сговор с ранее не знакомым парнем по имени ОСОБА_4 на сбыт наркотического средства опия, различным гражданам, употребляющим наркотики. Не установленное следствием лицо по имени ОСОБА_4 периодически звонил ОСОБА_2 на его мобильный телефон из засекреченного номера и договаривался о встрече. Не установленное лицо по имени ОСОБА_4 продавал ОСОБА_2 наркотическое средство «ширку» по цене 15 грн. за 1 мл, а ОСОБА_2 перепродавал ее по цене 30 грн на мкр. Индустриальном в г. Кривой Рог.
Действуя согласно достигнутой договоренности, 29.06.2010г. ОСОБА_2, примерно в 08-00 часов, имея умысел на незаконное приобретение, перевозку и хранение с целью сбыта и сбыт особо опасного наркотического средства - опия ацетилированного, в неустановленном месте у неустановленного следствием лица по имени ОСОБА_4 незаконно приобрел особо опасное наркотическое средство - опий ацетилированный в количестве 27 мл в медицинских флаконах, которые повторно незаконно перевез общественным транспортом к месту своего жительства к дому № 66 по ул. Саласюка в г. Кривой Рог, где в квартире № 42 незаконно хранил его с целью последующего сбыта.
30.06.2010г. примерно в 10-30 часов ОСОБА_2, реализуя свой преступный умысел, находясь на лестничной площадке 11 этажа дома № 66 по ул. Саласюка в г. Кривой Рог, за 150 грн незаконно сбыл ОСОБА_5, проводившему оперативную закупку 5мл особо опасного наркотического средства опия ацетилированного. После этого примерно в 10-45 часов. ОСОБА_6 во дворе дома № 75 на м-не Индустриальном в г. Кривой Рог добровольно выдал сотрудникам милиции в медицинском шприце емкостью 10,0 мл приобретенную у ОСОБА_2 жидкость в количестве 5,0 мл, содержащую опий ацетилированный, количество которого в пересчете на сухую массу составляет 0,2 г.
01.07.2010г. примерно в 10-30 часов ОСОБА_2, продолжая осуществлять свой преступный умысел, направленный на незаконный сбыт особо опасного наркотического средства - опия ацетилированного, повторно, находясь на лестничной площадке 11 этажа дома № 66 по ул. Саласюка, повторно, незаконно, за 150 грн, сбыл ОСОБА_4, проводившему оперативную закупку, 5 мл особо опасного наркотического средства опия ацетилированного. После этого примерно в 10-45 часов ОСОБА_4 во дворе дома № 75 на м-не Индустриальный в г.Кривой Рог добровольно выдал сотрудникам милиции приобретенную у ОСОБА_2 в медицинском шприце жидкость объемом 5,0 мл, содержащую опий ацетилированный, количество которого в пересчете на сухую массу составляет 0,2 г.
В этот же день 01.07.2010г. примерно в 11-20 час сотрудники милиции в ходе личного досмотра ОСОБА_2, возле гаражей, расположенных рядом с домом № 60 на м-не Индустриальном в г. Кривой Рог, в кармане одежды обнаружили и изъяли стеклянный медицинский флакон с жидкостью объемом 7,0 мл, содержащую особо опасное наркотическое средство опий ацетилированный, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 0,28 г, а в находящейся при нем принадлежащей ему сумке сотрудники милиции обнаружили и изъяли второй медицинский флакон с жидкостью в количестве 10 мл, содержащей особо опасное наркотическое средство опий ацетилированный, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 0,4 г, и которое ОСОБА_2 повторно, незаконно приобрел, хранил и перевозил с целью сбыта.
Кроме этого, ОСОБА_2 в ночь на 30.06.2010г., имея умысел, направленный на незаконное приобретение, изготовление, хранение, перевозку с целью сбыта особо опасного наркотического средства - маковой соломы, прибыл на неустановленном следствии транспортном средстве, в пгт. Баштанка Николаевской области. На неустановленном следствием поле ОСОБА_2 собрал невысушенные части стеблей с коробочками с незрелыми семенами растений мака массой 2127,0 г, тем самым повторно незаконно приобрел указанное особо опасное наркотическое средство. Затем он повторно, незаконно, с целью сбыта, на неустановленном следствии транспортном средстве перевез его в г.Кривой Рог к принадлежащему ОСОБА_3, не осведомленному о преступных намерениях и действиях ОСОБА_2Н, гаражу № 14 в ГСК «Металлург» по ул. Целянской в г. Кривой Рог. Осуществляя свой преступный умысел, направленный на незаконное изготовление наркотического средства маковой соломы, ОСОБА_2, частично отделил коробочки весом 835,0 г от стеблей растения мака снотворного и разложил их для высушивания на стеллажах в помещении гаража, а оставшуюся часть стеблей с головками мака снотворного весом 1292,0 г сложил в пакет и хранил с целью сбыта в помещении указанного гаража.
1.07.2010г. примерно в 15-00 час сотрудники милиции в ходе осмотра помещения гаража № 14 в ГСК «Металлург» по ул. Целянской в г. Кривой Рог обнаружили на стеллажах россыпью 835.0 г невысушенных коробочек с незрелыми семенами, и в полиэтиленовом пакете россыпью 1292,0 г. невысушенных частей стеблей с коробочками с незрелыми семенами мака снотворного.
Около 10.00 часов 01.07.2010г. ОСОБА_3, будучи не осведомленным о преступных намерениях и действиях ОСОБА_2, по его просьбе припарковал указанный автомобиль возле дома № 62 по ул. Саласюка в г.Кривой Рог. Примерно в 12.15 час 01.07.2010г. сотрудниками милиции был проведен осмотр автомобиля НОМЕР_1, в ходе которого в багажном отделении указанного автомобиля были обнаружены и изъяты 2 мешка с россыпью частей невысушенных растений со стеблем, листьями, коробочками мака снотворного весом 6350,0 г и 6620,0г, а также в левой передней двери указанного автомобиля была обнаружена и изъята часть невысушенного растения со стеблем, листьями, коробочкой, без корневой системы мака снотворного массой 12,83 г, которые являются особо опасным наркотическим средством - маковой соломой, масса которого в пересчете на сухое вещество составила соответственно 1587,0 г, 1655,0 г, 3,31 г (общая масса 3245,31 г), что является крупным размером.
Также в ходе проведения осмотра автомобиля в принадлежащей ОСОБА_3 сумке был обнаружен и изъят чехол от мобильного телефона, в котором находились 4 пакета с фиксаторами, содержащие порошкообразное вещество массой 0,451 г, 0,434 г, 0,409 г, 0,426, г; а также 8 запаянных фрагментов трубок из полимерного материала, содержащие порошкообразное вещество массой 0,082 г, 0,099 г, 0,076 г, 0,12 г, 0,08 г, 0.097 г, 0,091 г, 0,068 г, а в левой передней двери указанного автомобиля сотрудники милиции обнаружили и изъяли один пакет из полимерного материала с фиксатором, содержащий порошкообразное вещество массой 0,508 г, что является психотропным веществом «метамфитамин», общий вес которого составляет 2, 941г и является крупным размером.
Кроме того, ОСОБА_2 в сентябре 2009 года около 13.00 часов, не имея предусмотренного законом разрешения, на остановке общественного транспорта микрорайон «Юбилейный» в г.Кривой Рог у неустановленного следствием лица незаконно приобрел огнестрельное оружие - пистолет производства фирмы «VOLTRAN» (Турция) модели «ЕКОL JаскаL Dиаl Comрасt», калибра 9 мм заводской № РС 741905, который незаконно, без предусмотренного законом разрешения общественным транспортом перевез к месту своего жительства ІНФОРМАЦІЯ_1, где в квартире № 42 незаконно хранил его без предусмотренного законом разрешения, а, выходя из квартиры, брал его с собой и незаконно носил его при себе без предусмотренного законом разрешения.
01.07.2010г. в утреннее время ОСОБА_2 поместил указанный пистолет в сумку, которую положил на полку под задним ветровым стеклом в салоне автомобиля НОМЕР_1, управляемого ОСОБА_3, не осведомленным о совершении им указанного преступления. Около 10.00 часов 01.07.2010г. ОСОБА_2 на указанном автомобиле, управляемом ОСОБА_3 прибыл к дому № 62 по ул. Саласюка в г.Кривой Рог, где примерно в 12-15 час сотрудниками милиции в ходе осмотра автомобиля НОМЕР_1, этот пистолет, являющийся огнестрельным оружием, изготовленный заводским способом и переделанный самодельным способом из пистолета для подачи звуковых сигналов производства фирмы «VOLTRAN» (Турция) путем удаления защитного элемента заглушки и заделки отверстия для вывода пороховых газов, был обнаружен и изъят.
Также ОСОБА_3 в неустановленное следствием время в неустановленном следствием месте приобрел охотничий нож, который носил при себе без предусмотренного законом разрешения с целью самообороны.
01.07.2010г. в утреннее время ОСОБА_3, управляя автомобилем НОМЕР_1, поместил охотничий нож в отсек для перчаток на средней панели автомобиля, откуда примерно в 12-15 часов 01.07.2010г. возле дома № 62 по ул. Саласюка в г. Кривой Рог в ходе осмотра автомобиля сотрудниками милиции, был обнаружен и изъят этот нож, который является холодным оружием, изготовленным самодельным способом с использованием промышленного оборудования, который он носил без предусмотренного законом разрешения.
Кроме того, ОСОБА_3, совершая преступление повторно, при неустановленных следствием обстоятельствах, с целью незаконного приобретения и хранения с целью сбыта, а также незаконного сбыта психотропного вещества - метамфетамина гидрохлорида, у неустановленного следствием лица, повторно, незаконно приобрел с целью сбыта психотропное вещество оборот которого ограничен метамфетамина гидрохлорида массой 0,1300 г., 0, 1350 г. 0, 1330 г., 0, 1270 г., 0,1210 г., 0, 1490 г., 0, 1440 г., 0,1450 г., 0,1240 -, 0. 1340 г. и находящее в фрагментах пластиковых трубок, которое стал повторно, незаконно хранить при себе с целью сбыта, а также осуществлять повторную незаконную перевозку с целью сбыта по улицам г. Кривого Рога Днепропетровской области, передвигаясь на автомобиле НОМЕР_2, принадлежащем ОСОБА_7 и которым управляя ОСОБА_3 согласно техпаспорта АБС 047188, выданного МРЭО'УГАИ ГУМВД в Днепропетровской области.
24.02.2011г. примерно в 11-45 часов ОСОБА_3, находясь возле дома № 70 на м- не Индустриальном в г.Кривой Рог, за 150 грн повторно, незаконно сбыл ОСОБА_8, проводившему оперативную закупку, 0,1г психотропного средства метамфетамина, фрагмент пластиковой трубки с психотропным веществом метамфетамина гидрохлорид, масса которого, согласно заключения судебно-химической экспертизы от 09.03.2011г. составляет 0. 1300 г. Оставшееся психотропное вещество массой 0, 1350 г, 0, 1330 г., 0, 1270 г., 0.1210 г., 0. 1490 г.. 0. 1440 г., 0,1450 г., 0,1240 г., 0, 1340 г. Лоншаков Г.Н. продолжил незаконно хранить при себе с целью сбыта.
В этот же день 24.02.2011г. примерно в 11-50 час возле дома № 77 на м-не Индустриальном в г. Кривой Рог ОСОБА_8 добровольно выдал сотрудникам милиции приобретенный им у ОСОБА_3 один фрагмент пластиковой трубки с психотропным веществом метамфетамина гидрохлорид массой 0, 1300 гр.
26.02.2011г. примерно в 09.45 час ОСОБА_3, находясь возле дома № 70 на м-не Индустриальном в г. Кривой Рог за 150 грн незаконно сбыл ОСОБА_9 проводившему оперативную закупку 0,1г психотропного средства метамфетамина в одном фрагменте пластиковой трубки, масса которого составляет 0, 1350 г. Оставшееся после сбыта психотропное вещество массой 0, 1330 г., 0, 270 г., 0,1210 г., 0, 1490 г., 0, 1440 г., 0,1450 г., 0,1240 г., 0, 1340 г. Лоншаков Г.Н. продолжил незаконно хранить при себе с целью сбыта. В этот же день 26.02.2011г. примерно в 09-50 час возле дома № 77 на м-не Индустриальном г. Кривого Рога ОСОБА_9 добровольно выдал сотрудникам милиции приобретенное им у ОСОБА_3 один фрагмент пластиковой трубки с психотропным веществом метамфетамина гидрохлорида массой 0,1350 гр.
В этот же день 26.02.2011г. в 10-30 час возле автомобильного рынка «Сатурн», расположенного в районе ул.Днепропетровское шоссе в г.Кривой Рог работниками милиции был задержан ОСОБА_3 В ходе личного досмотра работники милиции обнаружили и изъяли в правом кармане куртки ОСОБА_3 два полиэтиленовых пакета с четырьмя фрагментами пластиковых трубок с психотропным веществом, метамфетамина гидрохлорида, а в автомобиле НОМЕР_3, принадлежащем ОСОБА_7 и которым управлял ОСОБА_3, также было обнаружено и изъято один полиэтиленовый пакет с четырьмя фрагментами пластиковых трубок с психотропным веществом, - метамфетамина гидрохлорид масса которого, составляет 0, 1330 г., 0, 1270 г., 0.1210 г., 0,1490 г., 0,1440 г., 0,1450 г., 0,1240 г., 0,1340 г., а всего общей массой 1,077 гр. и которые ОСОБА_3 повторно, незаконно приобрел и хранил с целью сбыта.
Кроме этого, ОСОБА_3 в неустановленном следствием месте у неустановленного следствием лица, незаконно приобрел без цели сбыта полиэтиленовый пакет с особо опасным наркотическим средством каннабис марихуана массой 29,402 г., который положил в салон автомобиля НОМЕР_4, где стал незаконно хранить и перевозить без цели сбыта, с целью личного употребления.
26.02.2011г. в 10.30 час возле автомобильного рынка «Сатурн», расположенного в районе ул. Днепропетровское шоссе в г.Кривой Рог работниками милиции был задержан ОСОБА_3 В ходе осмотра автомобиля НОМЕР_4, принадлежащим ОСОБА_7 и которым управлял ОСОБА_3, между передними сидениями был обнаружен и изъят полиэтиленовый пакет с веществом, массой 30,156 г, которое является особо опасным наркотическим средством каннабис (марихуана) масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 29,402 г. и которое ОСОБА_3 незаконно приобрел и хранил без цели сбыта.
Прокурор, принимавший участие в рассмотрении дела судом первой инстанции, в апелляции просит приговор отменить, дело направить на новое рассмотрение, ссылаясь на то, что суд необоснованно исключил из обвинения ОСОБА_3 эпизод от 1.07.2010г., не учел показания осужденных, подтверждающие сговор между ними. Суд необоснованно квалифицировал по признаку повторности первый эпизод обвинения ОСОБА_2. Также ссылается на то, что законом не предусмотрена возможность исключения из обвинения признака или эпизода обвинения. Кроме того, считает назначенное ОСОБА_3 наказание с испытанием чрезмерно мягким, поскольку суд не учел количество изъятых наркотических средств, его попытку уйти от ответственности, совершение преступлений в период привлечения к уголовной ответственности.
Заслушав доклад судьи апелляционного суда, прокурора, поддержавшего апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела в суде первой инстанции, изучив материалы дела, проанализировав доводы, содержащиеся в апелляции, и сопоставив их с имеющимися в деле материалами, коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.
Утверждение прокурора о том, что суд не дал оценки показаниям осужденных, надумано и опровергается приговором, в мотивировочной части которого суд изложил обоснование исключения из обвинения признака предварительный сговор. А не понимание прокурором «с кем вступал в предварительный сговор ОСОБА_2» не только не является основанием для отмены приговора, но такие высказывания недопустимы в апелляции прокурора, как и толкование последствий судебных решений после исключения судом квалифицирующих признаков.
То, что судом, как и обвинением, необоснованно квалифицирован как повторный эпизод перевозки и хранения наркотиков ОСОБА_2 за 29.06.2010г. не является основанием для отмены приговора. Исправление таких ошибок судов предусмотрено правилами ст.373 УПК Украины.
Однако следует согласиться с доводами прокурора о том, что суд, избирая наказание ОСОБА_3 с применением ст.75 УК Украины, не учел в достаточной степени все обстоятельства совершенных преступлений и назначил слишком мягкое наказание.
Суд не привел в приговоре убедительных мотивов возможности исправления ОСОБА_3 без реального отбывания наказания. Не имея заключения медицинской комиссии и достаточных знаний в области медицины, суд пришел к надуманному выводу, что наличие у ОСОБА_3 заболевания бронхиальной астмы может повлечь летальный исход. При этом без всяких законных оснований сослался на перечень заболеваний, которые дают право исправительным учреждениям обращаться в суды с представлениями об освобождении осужденных, уже отбывающих уголовное наказание и заболевших, от дальнейшего его отбывания.
Поэтому коллегия считает, приговор следует отменить и направить дело на новое рассмотрение, в ходе которого необходимо проверить и остальные доводы апелляции прокурора.
Руководствуясь ст.ст. 365,366 УПК Украины, коллегия судей
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела в суде первой инстанции, удовлетворить частично.
Приговор суда Жовтневого района г.Кривого Рога от 21 сентября 2011 года в отношении ОСОБА_2 и ОСОБА_3 отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе.
Судьи апелляционного суда
Днепропетровской области
Категория ст.307ч.2 УК Украины Докладчик судья Шевченко Н.А.