Номер провадження: 11-кп/785/941/15
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14.07.2015 року м. Одеса
Апеляційний суд Одеської області у складі:
головуючого ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участі прокурора ОСОБА_6
та захисника ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 11.09.2014 року, якою відносно
ОСОБА_8 , який: народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Умані Черкаської області, є громадянином України, раніше судимий:

- 14.07.2011 року Білгород-Дністровським міськрайонним судом Одеської області за ч. 1 ст. 309 КК України до двох років позбавлення волі; на підставі ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням строком на один рік;

- 27.11.2012 року Білгород-Дністровським міськрайонним судом Одеської області за ч. 2 ст. 289 КК України до п`яти років позбавлення волі; на підставі ст. 71 КК України частково приєднано не відбуте покарання за попереднім вироком і остаточно призначено п`ять років і два місяця позбавлення волі

відмовлено у застосуванні амністії,
встановив:
Зазначеною ухвалою суду першої інстанції відмовлено у задоволенні клопотання захисника ОСОБА_9 в інтересах засудженого ОСОБА_8 про застосування до нього ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році».
Мотивуючи своє клопотання, захисник ОСОБА_9 послалась на те, що ОСОБА_8 відбув більше однієї чверті призначеного покарання, а обмежень, передбачених ст. 4 та п. «є» ст. 8 Закону України «Про амністію у 2014 році», немає.
Відмовляючи у застосуванні амністії, суд першої інстанції в ухвалі послався на те, що ОСОБА_8 був засуджений 14.07.2011 року Білгород-Дністровським міськрайонним судом за ч. 1 ст. 309 КК України до двох років позбавлення волі, а на підставі ст. 75 КК України був звільнений від відбування покарання з випробуванням строком на один рік.

В період іспитового строку ОСОБА_8 знову вчинив умисний тяжкий злочин, тому, відповідно до п. «в» ст. 8 Закону України «Про амністію у 2014 році», він не підпадає під зазначеного закону.
Захисник у апеляційній скарзі зазначив, що вважає ухвалу суду незаконною та необґрунтованою, оскільки висновок суду першої інстанції, щодо неможливості застосування до її підзахисного амністії, є помилковим.
На думку захисника, оскільки ОСОБА_8 14.07.2011 року був засуджений за злочин середньої тяжкості, він підпадає під дію ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році».
Посилаючись на це, захисник просить скасувати ухвалу суду першої інстанції, ухвалити нову і застосувати до ОСОБА_8 амністію.
Заслухавши доповідача, захисника ОСОБА_7 , яка підтримала апеляційну скаргу і просила її задовольнити, прокурора, який не заперечував проти апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню за наступних підстав.
Статтею другою Закону України «Про амністію у 2014 році» передбачено, що звільненню від відбування покарання у виді позбавлення волі на певний строк та від інших покарань, не пов`язаних з позбавленням волі, підлягають особи, крім тих, які підлягають звільненню від відбування покарання на підставі статті 1 цього закону, засуджені за будь-які злочини, які не поєднані з насильством, небезпечним для життя і здоров`я, якщо вони на день набрання чинності цим Законом відбули не менше однієї чверті призначеного строку основного покарання.

Відмовляючи у задоволенні клопотання, суд першої інстанції виходив з того, що, відповідно до п. «в» ст. 8 Закону України «Про амністію у 2014 році», амністія не застосовується до осіб, які звільнені судом від відбування покарання з випробуванням і до закінчення визначеного судом іспитового строку знову вчинили умисний тяжкий або особливо тяжкий злочин.

З матеріалів справи видно, що 14.07.2011 року ОСОБА_8 був засуджений Білгород-Дністровським міськрайонним судом за ч. 1 ст. 309 КК України до двох років позбавлення волі, а на підставі ст. 75 КК України був звільнений від відбування покарання з випробуванням строком на один рік.

Зі змісту вироку Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27.11.2012 року випливає, що 22.11.2011 року, тобто під час іспитового строку, ОСОБА_8 вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 289 КК України, який, відповідно до санкції зазначеної норми закону та ч. 4 ст. 12 КК України, відноситься до тяжких злочинів.

Разом з тим, п. «в» ст. 8 Закону України «Про амністію у 2014 році» містить формулювання «знову вчинили умисний тяжкий або особливо тяжкий злочин». Слово «знову», у даному випадку означає, що злочин, від відбування покарання за яким з випробуванням звільнена особа, має бути також тяжким або особливо тяжким.

Злочин, за який засуджений ОСОБА_8 вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду від 14.07.2011 року за ч. 1 ст. 309 КК України, відноситься, відповідно до ст. 12 КК України, до злочинів середньої тяжкості.

За таких обставин суд апеляційної інстанції вважає, що суд першої інстанції дійшов неправильного висновку про відсутність підстав для застосування амністії до ОСОБА_8 .
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 407 КПК України, за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати ухвалу повністю чи частково та ухвалити нову ухвалу.
Таким чином, ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, з винесенням нової ухвали про задоволення клопотання про застосування амністії до засудженого ОСОБА_8 .
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, Апеляційний суд Одеської області, -
ухвалив:
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_7 в інтересах засудженого ОСОБА_8 , - задовольнити.
Ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 11.09.2014 року, якою відмовлено у застосуванні амністії до засудженого ОСОБА_8 , - скасувати.
Ухвалити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання захисника ОСОБА_9 та звільнити ОСОБА_8 від відбування покарання за вироком Білгород-Дністровського міськрайонного суду Одеської області від 27.11.2012 року на підставі ст. 2 Закону України «Про амністію у 2014 році».
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту набрання нею законної сили.
Судді Апеляційного суду Одеської області: ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_4