АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
10 лютого 2015 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого ОСОБА_2
суддів при секретарі ОСОБА_3 та ОСОБА_4 ОСОБА_5
за участю прокурора ОСОБА_6

обвинуваченого ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 на вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 02 грудня 2014 року, яким

ОСОБА_7 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , українця, гр. України,

раніше судимого, -

засуджено за ч. 2 ст. 307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 5 років 1 місяць позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його особистою власністю.

На підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків - до призначеного покарання частково приєднано не відбуте покарання за вироком Соснівського районного суду м. Черкаси від 25.04. 2014 року і остаточно визначено до відбування 5 (п`ять) років 3 місяці позбавлення волі.

Окрім того, з нього стягнуто на користь держави судові витрати в сумі 441,30 грн. за проведення у справі судово-хімічної експертизи.

Вирішена доля речових доказів.

Вивчивши матеріали кримінального провадження та судової справи, -

в с т а н о в и л а :
Згідно з цим вироком, ОСОБА_7 визнано винним та засуджено за те, що 28 січня 2014 року близько 16.00 год., перебуваючи на території ринку, що розташований по вул. Вернигори в м. Черкаси, у невстановленої особи за 700 грн. придбав медичний шпріц з вмістом рідини, яка, згідно висновку експерта, містить в своєму складі особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонено опій ацетильований, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 0,329 г та зберігав при собі з метою подальшого збуту.

Цього ж дня, близько 17.15 год. в касовому залі залізничного вокзалу ст. Черкаси Одеської залізниці його було затримано працівниками міліції, які вилучили у нього цей наркотичний засіб.

В апеляції прокурора у кримінальному провадженні порушується питання про зміну вироку через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. На її обґрунтування він послався на те, що злочин, за вчинення якого ОСОБА_7 засуджений цим вироком, він вчинив 28 січня 2014 року, тобто до попереднього засудження вироком цього ж суду від 25.04. 2014 року. У зв`язку з цим, суд мав призначити ОСОБА_7 покарання за правилами ч.4 ст.70 КК України, а не за правилами ст. 71 цього ж Кодексу.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора про підтримку цієї апеляції, обвинуваченого, який з нею погодився, вивчивши матеріали кримінального провадження і судової справи та обговоривши доводи зазначеної апеляції, колегія суддів вважає, що вона підлягає до задоволення, виходячи з таких підстав.

Відповідно до положень ст. 370 КПК України, судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Статтею 412 КПК України регламентовано, що неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, яка тягне за собою скасування чи зміну судового рішення, є, зокрема, незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

При визначенні остаточного покарання обвинуваченому ОСОБА_7 на підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків, місцевий суд допустився помилки, коли залишив поза увагою те, що злочин, за який засуджується цим вироком, він вчинив 28 січня 2014 року, тобто до попереднього засудження вироком цього ж місцевого суду від 25 квітня 2014 року.

За таких обставин остаточне покарання ОСОБА_7 суд мав визначити за правилами ч.4 ст.70 КК України, а не за правилами ст. 71 КК України.

Усунення цього порушення є можливим в суді апеляційної інстанції, шляхом зміни вироку в цій частині та застосуванні при вирішенні цього питання положень ч.4 ст.70 КК України.

Слід зазначити, що у цьому випадку в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, необхідно зарахувати покарання, відбуте ОСОБА_7 частково за попереднім вироком, з 29 січня 2014 року, коли він був взятий під варту у попередньому кримінальному провадженні, по день винесення цієї ухвали у цьому кримінальному провадженні, тобто по 10 лютого 2015 року.

Строк відбуття решти покарання, визначеного за сукупністю злочинів, необхідно рахувати з 11 лютого 2015 року.

Керуючись ст.ст. 405, 407ч.1п.6, 419 КПК України, колегія суддів судової палати, -

у х в а л и л а :
Апеляцію прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 задовольнити.

Вирок Соснівського районного суду м. Черкаси від 02 грудня 2014 року щодо ОСОБА_7 змінити.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.2 ст.307 КК України із застосуванням ст. 69 КК України до 5-ти (п`яти) років 1 (одного) місяця позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю.

Змінити підставу остаточного визначення покарання ОСОБА_7 із ч.1ст.71 КК України на ч.4 ст. 70 КК України, згідно з якою, визначити йому остаточне покарання за сукупністю злочинів у виді 5-ти (п`яти) років 3-х (трьох) місяців позбавлення волі з конфіскацією всього майна, що є його власністю.

Зарахувати в строк покарання, остаточно призначеного за сукупністю злочинів, покарання, відбуте ОСОБА_7 частково за попереднім вироком, а саме: з 29 січня 2014 року по 10 лютого 2015 року.

Строк відбуття решти покарання, визначеного ОСОБА_7 за сукупністю злочинів, рахувати з 11 лютого 2015 року.

В решті цей вирок залишити без змін.

Ухвала та вирок місцевого суду можуть бути оскаржені в касаційному порядку до ВССУ з розгляду цивільних і кримінальних справ на протязі трьох місяців, а засудженим ОСОБА_7 в той же строк, але з часу вручення йому під розпис її копії.

Головуючий :

Судді :