Справа №585/1241/24 Головуючий у суді у 1 інстанції - ОСОБА_1
Номер провадження 11-кп/816/1158/24 Суддя-доповідач - ОСОБА_2
Категорія - про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 серпня 2024 року колегія суддів Сумського апеляційного суду в складі:

головуючого-судді - ОСОБА_2 ,

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

з участю секретаря судового засідання ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Суми матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою заступника керівника Сумської обласної прокуратури ОСОБА_7 на ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 27 березня 2024 року, якою задоволено частково клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання в порядку ч.5 ст.72 КК України,

ВСТАНОВИЛА:

До Роменського міськрайонного суду Сумської області звернувся засуджений ОСОБА_8 з клопотанням про зарахування строку попереднього ув`язнення в порядку ч.5 ст.72 КК України, в якому просив зарахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, час перебування його в СІЗО з 02.08.2021 року по 26.08.2021 року включно, та з 21.11.2022 року по 08.02.2023 року.

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області від 27 березня 2024 року клопотання засудженого ОСОБА_8 задоволено частково. Зараховано ОСОБА_8 , 1973 року народження, в строк відбуття покарання за вироком Харківського апеляційного суду від 21 листопада 2022 року строк попереднього ув`язнення з 22 листопада 2022 року по 25 січня 2023 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з врахуванням відбутого покарання. В іншій частині клопотання відмовлено.

Своє рішення суд мотивував тим, що останній продовжував утримуватися в умовах попереднього ув`язнення у ДУ «Сумський слідчий ізолятор» після набрання вироком законної сили, а саме з 22 листопада 2022 року до 25 січня 2023 року (дати винесення розпорядження про виконання судового рішення, що набрало законної сили Шосткинським міськрайонним судом Сумської області), що підтверджується матеріалами особової справи та таке утримання в умовах СІЗО, хоча формально і не підпадає під визначення терміну «попереднє ув`язнення» згідно Закону, однак мало усі його об`єктивні ознаки, при цьому будь-яке інше судове рішення для подальшого тримання особи в умовах попереднього ув`язнення під вартою за вказаний період було відсутнє, не був визначений Харківський слідчий ізолятор і місцем відбування покарання для засудженого відповідно до вимог Кримінально-виконавчого кодексу України, будь-яких інших даних, які б зумовлювали неможливість направлення засудженої особи до місця відбування покарання, такі матеріали особової справи не містять.

Тому суд дійшов до висновку про задоволення клопотання ОСОБА_8 в частині зарахування йому в строк відбування покарання час перебування його в СІЗО, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, період з 22.11.2022 року по 25.01.2023 року.

Вимоги ОСОБА_8 про зарахування йому в строк відбування покарання 02.08.2021 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, задоволенню не підлягають, оскільки даний час йому вже зараховано вироком Харківського апеляційного суду від 21.11.2022 року.

Знаходження ОСОБА_8 в СІЗО з 03.08.2021 року по 26.08.2021 року та з 26 січня 2023 по 08.02.2023 року, не є попереднім ув`язненням.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, заступник керівника Сумської обласної прокуратури ОСОБА_9 подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати оскаржувану ухвалу та винести нову, якою у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування троку попереднього ув`язнення відмовити повністю.

В обґрунтування поданої апеляційної скарги вказував, що з моменту набрання вироком законної сили, а вирок Харківського апеляційного суду, яким засуджено ОСОБА_8 , набрав законної сили з моменту проголошення, тобто з 21 листопада 2022 року, перебування засудженого в ДУ «Сумський слідчий ізолятор» не зараховується у строк попереднього ув`язнення. Таким чином судом першої інстанції безпідставно зараховано в строк відбуття покарання за вироком Харківського апеляційного суду від 21 листопада 2022 року строк попереднього ув`язнення з 22 листопада 2022 року по 25 січня 2023 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з врахуванням відбутого покарання.

29 липня 2024 року від захисника засудженого адвоката ОСОБА_10 надійшли заперечення на апеляційну скаргу прокурора, в яких він просив залишити без задоволення апеляційну скаргу заступника керівника Сумської обласної прокуратури ОСОБА_7 , а ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 27 березня 2024 року без змін.

Також, 31 липня 2024 року від засудженого ОСОБА_8 надійшли заперечення, в яких він просив ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 27 березня 2024 року залишити без змін.

Розгляд справи було проведено без участі засудженого ОСОБА_8 та його захисника адвоката ОСОБА_10 , які будучи належним чином повідомлені про час, дату та місце апеляційного розгляду, подали заяви про розгляд справи без їх участі.

Тому, заслухавши доповідь головуючого судді щодо змісту оскаржуваного рішення та доводів апеляційної скарги, думку прокурора який підтримав вимоги апеляційної скарги, просив їх задовольнити, перевіривши матеріали даного провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла наступних висновків.

У відповідності до ч. 1 ст. 404 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК) суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Стаття 370 КПК визначає, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Згідно з п.2 ч.1 ст. 413 КПК підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, яке полягає у застосуванні закону, який не підлягає застосуванню.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК (із змінами внесеними Законом України від 26.11.2015 № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання») зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому в розумінні ч.5 ст.72 КК (в редакції Закону України №838-VIII від 26 листопада 2015 року) у строк попереднього ув`язнення включається, зокрема, строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Таким чином, буквальний зміст абзацу 1 ч. 5 ст. 72 КК (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015) указує на те, що вказана норма визначає правила зарахування у строк покарання строку саме попереднього ув`язнення, а не будь-якого періоду перебування особи в установах попереднього ув`язнення.

Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду у справі № 663/537/17, провадження № 13-31 кс18, від 29 серпня 2018 року, де Верховним Судом у п. 105 рішення зазначено таке: «Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року включно, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної, дії кримінального закону в часі».

Попереднім ув`язненням у розумінні ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» є запобіжний захід, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Як зазначено у постанові Верховного Суду від 26 лютого 2020 року у справі №497/349/16-к (провадження № 51-6198 км18), відповідно до абзацу 1 ч. 5 ст.72 КК (в редакції Закону України № 838-VIII від 26.11.2015) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Заразом положення пункту «ґ» ч. 5ст. 72 КК (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015) не поширюються на час перебування особи в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сили, у тому числі у зв`язку з участю в касаційному розгляді відповідного кримінального провадження, у судових засіданнях щодо розгляду заяви про перегляд судового рішення за нововиявленими або виключними обставинами, щодо роз`яснення судового рішення чи виправлення в ньому описки, а також щодо вирішення інших питань, що виникають на стадії виконання вироку, адже після набрання вироком законної сили ув`язнення вже не є попереднім.

Під час апеляційного перегляду ухвали колегією суддів встановлено, що зазначених вище вимог закону суд першої інстанції не дотримався.

З матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_8 був засуджений вироком Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 28 травня 2020 року за ч.2 ст. 187 КК України до 7 років позбавлення волі. Зараховано в строк відбування покарання за цим вироком строк його попереднього ув`язнення відповідно до ч.5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме: з 16.06.2016 року по 26.12.2018 року включно, та з 05.05.2020 року по день набрання вироком законної сили ( т.1, а.с.10-17 особової справи).

Згідно ухвали Харківського апеляційного суду від 02 серпня 2021 року вирок Шосткинського міськрайонного суду сумської області від 28 травня 2020 року відносно ОСОБА_8 змінено. Зараховано ОСОБА_8 строк відбування покарання за цим вироком строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст. 72 КК України ( в редакції ЗУ від 26 листопада 2015 року ) з 16 червня 2017 року до 26 грудня 2018 року включно та з 05 травня 2020 року до 02 серпня 2021 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В іншій частині вирок залишено без змін (т.1, а.с.26-35 особової справи).

В ухвалі Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 03 вересня 2021 року уточнено вирок Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 28.05.2020 року яким було засудженого ОСОБА_8 та зазначено в резолютивній частині вироку: початок строку відбування покарання 04.05.2020 року замість 05.05.2020 року, та виходячи з цього зараховано у строк покарання період з 04.05.2020 року по день набрання вироком законної сили (т.1, а.с. 42 особової справи).

Ухвалою Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 15 вересня 2021 року тимчасово залишено ОСОБА_8 в Сумському Слідчому ізоляторі на час ознайомлення з кримінальною справою ( т.1, а.с.48 особової справи).

Постановою Верховного Суду від 15 вересня 2022 року, ухвалу Харківського апеляційного суду від 2 серпня 2021 року щодо ОСОБА_8 скасовано і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції ( т.1, а.с. 50-54).

Згідно вироку Харківського апеляційного суду від 21 листопада 2022 року, вирок Шосткинського міськрайонного суду Сумської області від 28.05.2022 року стосовно ОСОБА_8 в частині призначеного покарання скасовано та постановлено новий. ОСОБА_8 засуджено за ч.2 ст. 187 КК України і призначено покарання у виді 9 років позбавлення волі. Зараховано ОСОБА_8 строк відбуття покарання за цим вироком строк попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст. 72 КК України з 16 червня 2017 року по 26 грудня 2018 року включно, з 05 травня 2020 року до 02 серпня 2021 року включно та з 15 вересня 2022 року до 21 листопада 2022 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (т.1, а.с. 57 особової справи).

Шосткинським міськрайонним судом Сумської області 25 січня 2023 року було видано розпорядження про виконання судового рішення, що набрало законної сили, де вказано що вирок відносно ОСОБА_8 набрав законної сили 21 листопада 2022 року (т.1, а.с.59 особової справи).

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області від 29 вересня 2022 року, в задоволенні клопотання ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення в порядку ч.5 ст. 72 КК України, відмовлено (т.2, а.с.180 особова справа).

Ухвалою Роменського міськрайонного суду Сумської області від 15 вересня 2023 року, в задоволені клопотання ОСОБА_11 про зарахування строку попереднього ув`язнення в порядку ч.2 ст. 72 КК України, з 02.08.2021 року по затвердження включно до 26.08.2021 року до прибуття в установу відмовлено (т.2, а.с.236 особова справа).

Враховуючи вищевказане, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч. 5ст.72КК (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015), оскільки вирок Харківського апеляційного суду відносно ОСОБА_8 набрав законної сили 21 листопада 2022 року. Після набрання вироком законної сили припинилося і попереднє ув`язнення, як запобіжний захід.

Колегія суддів зазначає, що враховуючи викладене, вимога засудженого ОСОБА_8 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме часу перебування його в СІЗО з 02.08.2021 року по 26.08.2021 року включно, та з 21.11.2022 року по 08.02.2023 року є безпідставною.

Враховуючи наведене колегія суддів дійшла висновку, що через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, ухвала Роменського міськрайонного суду Сумської області від 27 березня 2024 року підлягає скасуванню, з постановленням нової ухвали, якою в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, часу перебування його в СІЗО з 02.08.2021 року по 26.08.2021 року включно, та з 21.11.2022 року по 08.02.2023 року, слід відмовити.

Керуючись ст. 404, 405, 407, 412, 419 КПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу заступника керівника Сумської обласної прокуратури ОСОБА_7 задовольнити.

Ухвалу Роменського міськрайонного суду Сумської області від 27 березня 2024 року, якою задоволено частково клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання в порядку ч.5 ст.72 КК України скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.

Постановити нову ухвалу, якою у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення відмовити.

Ухвала набирає чинності негайно та касаційному оскарженню не підлягає.

СУДДІ:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4