ПОЛТАВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 березня 2024 року м. Полтава

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Полтавського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

секретаря судового засідання ОСОБА_5

з участю: прокурора ОСОБА_6

та обвинуваченого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Полтава кримінальне провадження № 0000620 за апеляційною скаргою заступника прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_8 , на вирок Московського районного суду м.Харкова від 15 серпня 2019 року, щодо ОСОБА_7 ,-

ВСТАНОВИЛА:

Цим вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Харкова, громадянина України, освіта загальна середня, не працюючого, не одруженого, раніше судимого: 1) 28.01.2014 Московським районним судом м. Харкова за ст. ст. 189 ч. 2, 353 ч. 1, 70 ч. 1 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки; 2) 01.04.2014 Дзержинським районним судом м. Харкова за ст. 309 ч. 2 КК України до позбавлення волі на строк 3 роки, згідно ст. 75 КК України звільнений від відбування покарання з випробувальним терміном на 2 роки; 3) 27.02.2014 Орджонікідзевським районним судом м. Харкова за ст. ст. 185 ч. 2, 185 ч. 1, 70 ч.1, 70 ч.4 КК України до позбавлення волі на строк3 роки 1 місяць, 14.03.2016 умовно-достроково звільнений з Холодногірської ВК №18, невідбутий строк покарання: 8 місяців 3 дні, який зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_1 ,-

визнаний винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст. 185 КК України та призначено покарання у вигляді 4 ( чотирьох) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням та призначити іспитовий строк на 3 (три) роки.

Відповідно до п.п. 1, 2 ч. 1, п. 2 ч. 2 ст. 76 КК України зобов`язано засудженого ОСОБА_7 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання, не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.

Вирішено долю речових доказів.

Зміст оскарженого судового рішення і встановлені судом першої інстанції обставини.

06.10.2018, точний час не встановлено, ОСОБА_7 , тимчасово проживаючи за місцем мешкання ОСОБА_9 , за адресою: АДРЕСА_2 , маючи злочинний умисел, направлений на незаконне збагачення за рахунок злочинної діяльності, та маючи вільний доступ до всіх кімнат вказаної квартири, з корисливих мотивів, діючи повторно, зайшов до кімнати, де мешкає ОСОБА_9 , та в ящику стола побачив нетбук Asus Eee PC 1001Р, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3338 від 19.02.2019- 1200 грн., який належить ОСОБА_9 . Далі, ОСОБА_7 , впевнившись, що у кімнаті відсутні сторонні особи та за його діями ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, таємно викрав вказаний нетбук. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, тим самим викравши та розпорядившись у подальшому викраденим майном на власний розсуд, заподіявши матеріальну шкоду ОСОБА_9 у розмірі 1200 грн.

Крім того, 31.10.2018, точний час не встановлено, ОСОБА_7 , тимчасово проживаючи за місцем мешкання ОСОБА_9 , за адресою: АДРЕСА_2 , маючи злочинний умисел, направлений на незаконне збагачення за рахунок злочинної діяльності, та маючи вільний доступ до всіх кімнат вказаної квартири, з корисливих мотивів, діючи повторно зайшов до кімнати, де мешкає ОСОБА_9 , та на столі побачив фотосканер НР ScanJet 3800, серійний номер: НОМЕР_1 , вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3338 від 19.02.2019- 400 грн., який належить ОСОБА_9 . Далі, ОСОБА_7 , впевнившись, що у кімнаті відсутні сторонні особи та за його діями ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, таємно викрав вказаний фотосканер. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, тим самим викравши та розпорядившись у подальшому викраденим майном на власний розсуд, заподіявши матеріальну шкоду ОСОБА_9 у розмірі 400грн.

Крім того, у період часу з 01.01.2019 по 31.01.2019, точний час під не встановлено, ОСОБА_7 , тимчасово проживаючи за місцем мешкання ОСОБА_9 , за адресою: АДРЕСА_2 , маючи злочинний умисел, направлений на незаконне збагачення за рахунок злочинної діяльності, та маючи вільний доступ до всіх кімнат вказаної квартири, з корисливих мотивів, діючи повторно зайшов до кімнати, де мешкає ОСОБА_9 , та у шафі побачив книги, які належать ОСОБА_9 , а саме:

1) The Shoah in Ukraine. History, Testimony, Мemorialization. Edited by Ray Brandon and Wendy Lower. Indiana University Press, 2008, вартістю згідновисновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-528грн.;

2) EncyclopediaofCampsandGhettos,19331945.VolumeII:GhettosinGerman-OccupiedEasternEurope.GeneralEditor:GeoffreyP.Megargee,VolumeEditor:MartinDean,IntroductionbyChristopherR.Browning,ContributingEditor:MelHecker.PublishedinAssociationwiththeUnitedStatesHolocaustMemorialMuseum.IndianaUniversityPress:BloomingtonandIndianapolis2012, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-1478грн.;

3) Альтман И. Жертвы ненависти. Холокост в СССР 1941-1945 гг. Фонд -Ковчег. Коллекция Совершенно секретно. Москва, 2002, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-250грн.;

4) Angrick A. Besatzungspolitik und Massenmord. Die Einsatzgruppe D in der sudlichen Sowjetunion 1941-1943. Hamburg, 2003, вартістю згідновисновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-850грн.;

5) Der Dienstkalendar Heinrich Himmlers 1941/42. Im Auftrag der Forschungsstelle fur Zeitgeschichte in Hamburg bearbeitet, kommentiert und eingeleitet von Peter Witte, Michael Wildt, Martina Voigt, Dieter Pohl, Peter Klein, Christian Gerlach, Christoph Diekmann und Andrej Angrick. Hamburg 1999, вартістю згідновисновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-7260грн.;

6) Geissbuhler S. Blutiger Juli. Rumaniens Vernichtungskrieg und der vergessene Massenmord an den Juden 1941. Paderborn-Munchen-Wien-Zurich: Ferdinand Schoningh, 2013, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-728грн.;

7) Hamburger Institut fur Sozialforschung (Hg.) Vernichtungskrieg. Verbrechen der Wehrmacht 1941 bis 1944.Ausstellungskatalog. Hamburg 1996, вартістю згідновисновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-472грн.;

8) Hamburger Institut fur Sozialforschung (Hg.) Verbrechen der Wehrmacht. Dimensionen des Vernichtungskrieges 1941-1944. Ausstellungskatalog. Hamburg 2002, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-660грн.;

9) Lower W. The diary of Samuel Golfard and the Holocaust in Galicia. AltaMira Press, 2011, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-599грн.;

10) Sandkuhler Th. „Endlosung in Galizien: Der Judenmord in Ostpolen und die Rettungsinitiativen von Berthold Beitz 1941-1944. Bonn: Dietz-Verlag 1996, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-364грн.; 11) Cuppers, Martin. Wegbereiter der Shoa. Die Waffen-SS, der Kommandostab Reichsfuhrer-SS und die Judenvernichtung 1939-1945. Darmstadt 2005, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-683грн.;

12) Gerlach Ch. Kalkulierte Morde. Die deutsche Wirtschafts- und Vernichtungspolitik in Wei?russland 1941 bis 1944. Hamburger Edition 2000, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-1690грн.;

13) Angrick, Andrej, Mallmann, Klaus-Michael, Matthaus, Jurgen, Cuppers, Martin (Hrsg.). Deutsche Besatzungsherrschaft in der UdSSR 1941-1945. Dokumente der Einsatzgruppen in der Sowjetunion. Darmstadt, 2013., вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-2204грн.;

14) ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , Щупак И. Холокост в Украине. Рейхскомиссариат «Украина», губернаторство «Транснистрия». Днипро: Украинский институт изучения Холокоста «Ткума»; ЧП «Лира ЛТД», 2016 вартістю згідно висновку судово-товарознавчоїекспертизи №3264/15070-15083від 10.07.2019-250грн.;

15) ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , Щупак И. Холокост в Украине: зона немецкой военной администрации, румынская зона оккупации, дистрикт «Галичина», Закарпатье в составе Венгрии (1939-1944). Днипро: Украинский институт изучения Холокоста «Ткума»; ЧП «Лира ЛТД», 2017, вартістю згідно висновку судово-товарознавчої експертизи №3264/15070-15083 від 10.07.2019- 200 грн.;

Далі, ОСОБА_7 , впевнившись, що у кімнаті відсутні сторонні особи та за його діями ніхто не спостерігає, діючи з корисливих мотивів, таємно викрав вказані книги. Після чого, ОСОБА_7 з місця вчинення злочину зник, тим самим викравши та розпорядившись у подальшому викраденим майном на власний розсуд, заподіявши матеріальну шкоду ОСОБА_9 у розмірі 18216 грн.

Вимоги апеляційних скарг і узагальнені доводи осіб, які їх подали.

В своїй апеляційній скарзі з внесеними змінами прокурор не оскаржуючи встановленні судом фактичні обставини справи та кваліфікацію дій обвинуваченого, просить вирок Московського районного суду м.Харкова від 15 серпня 2019 року, щодо ОСОБА_7 змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, а саме незастосування закону, який підлягає застосуванню.

На підставі ст.49, ч.5 ст.74 КК України звільнити ОСОБА_7 від кримінальної відповідальності за ч.2 ст.185 КК України у зв`язку із закінченням строків давності.

Позиції учасників апеляційного провадження.

В судовому засіданні суду апеляційної інстанції прокурор просила задовольнити подану нею апеляційну скаргу зі змінами.

Обвинувачений в судове засідання з`явився, погодився на закриття провадження у звязку з строками давності та підтримав думку прокурора, розумів наслідки прийнятого рішення.

Мотиви прийняття рішення судом апеляційної інстанції.

Заслухавши суддю-доповідача, вислухавши доводи апеляційної скарги прокурора, яка просила змінити вирок суду, позицію засудженого ОСОБА_7 , який, розуміючи суть закону, дав згоду на закритття провадження у зв`язку зі закінчення строків давності, обговоривши доводи апеляційної скарги та перевіривши матеріали кримінального провадження, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга прокурора з внесеними змінам підлягає до задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення в межах апеляційних скарг.

Згідно ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим.

Відповідно до п.3 ч.1 ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минули такі строки п`ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини;.

У відповідності до ч. 4 ст. 12 КК України нетяжким злочином є передбачене цим Кодексом діяння (дія чи бездіяльність), за вчинення якого передбачене основне покарання у виді штрафу в розмірі не більше десяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або позбавлення волі на строк не більше п`яти років.

Санкція ч.2 ст. 185 КК України передбачає максимальне покарання у виді позбавлення волі строком до 5 років, тобто злочин, передбачений ч.2 ст. 185 КК України класифікується як нетяжкий злочин.

Останній епізод злочинної діяльності, передбачений ч.2 ст.185 КК України обвинувачений вчинив 31.01.2019 року, тобто з моменту вчинення останнього епізоду до набрання вироком законної сили минуло більше 5 років.

Даних щодо перебування ОСОБА_7 , у розшуку або скоєння ним нового кримінального правопорушення не встановлено.

Згідно ст. 74 КК України особа, яка вчинила кримінальний проступок або нетяжкий злочин, крім корупційних кримінальних правопорушень, кримінальних правопорушень, пов`язаних з корупцією, порушень правил безпеки дорожнього руху або експлуатації транспорту особами, які керували транспортними засобами у стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп`яніння або перебували під впливом лікарських препаратів, що знижують увагу та швидкість реакції, може бути за вироком суду звільнена від покарання, якщо буде визнано, що з урахуванням бездоганної поведінки і сумлінного ставлення до праці цю особу на час розгляду справи в суді не можна вважати суспільно небезпечною.

Згідно з аб. 2 ч.7 ст.284 КПК України у разі якщо суд встановить наявність підстав для закриття кримінального провадження у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності, суд на будь-якій стадії судового провадження зобов`язаний з`ясувати та врахувати думку обвинуваченого щодо закриття кримінального провадження.

Обвинувачений ОСОБА_7 під час апеляційного розгляду надав згоду на закриття провадждення по справі, а тому за наявності всіх обставин, колегія суддів вважає за необхідне задовольнити апеляційну скаргу прокурора з внесеними змінами.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст.404,407, 408, 419 КПК України, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора зі змінами задовольнити.

Вирок Московського районного суду м. Харкова від 15 серпня 2019 року щодо ОСОБА_7 скасувати.

На підставі ст.49 КК України ОСОБА_7 звільнити від кримінальної відповідальності за ч.2 ст. 185 КК України та провадження по справі закрити у зв`язку із закінченням строку давності.

Ухвала оскарженню не підлягає.

С У Д Д І:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3