Справа № 331/785/23
Провадження № 1-кп/331/318/2023
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 листопада 2023 року м. Запоріжжя

Жовтневий районний суд міста Запоріжжя у складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 ,

прокурора ОСОБА_3

захисника ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду у м. Запоріжжя у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000226 від 09.06.2022 року, відносно ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 408 КК України,

клопотання захисника про перехід зі спеціального судового провадження в загальне провадження,

ВСТАНОВИВ:

У провадженні Жовтневого районного суду м. Запоріжжя перебувають матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №0000226 від 09.06.2022 року, відносно ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 408 КК України.

До суду звернувся захисник обвинуваченого із клопотанням про перехід зі спеціального судового провадження в загальне судове провадження, в обґрунтування якого зазначив, що в межах кримінального провадження №0000226 від 09.06.2022, 26.08.2022 року постановою ТУ ДБР у м. Мелітополь ОСОБА_5 оголошено у розшук та зупинено досудове розслідування, після слідчим ТУ ДБР у м. Мелітополь видано доручення для оперативних співробітників СБУ для проведення слідчих (розшукових) дій, а саме здійснення розшуку ОСОБА_5 , на підставі чого заведено оперативно-розшукову справу. 02.09.2022 та 03.10.2022 слідчим ТУ ДБР у м. Мелітополь до Державної прикордонної служби України направлялись доручення про розшук у пунктах пропуску через державний кордон ОСОБА_5 , після чого жодних розшукових дій уповноваженими співробітниками ТУ ДБР у м. Мелітополь не проводилось окрім перекваліфікації дій ОСОБА_5 на ч. 4 ст. 408 КК України з внесенням відомостей до ЄРДР та внесенням повідомлення про заміну раніше повідомленої підозри.

Ухвалою Комунарського районного суду м. Запоріжжя надано дозвіл на здійснення спеціального досудового розслідування відносно ОСОБА_5 .. Після направлення обвинувального акту до Жовтневого районного суду м. Запоріжжя, ухвалою від 23.03.2023 року вирішено розгляд справи проводити за відсутності обвинуваченого в порядку спеціального судового провадження. Адвокат зазначив, що ОСОБА_5 випадково дізнався про існування кримінального провадження стосовно себе, будь-яких повідомлень про підозру не отримував. ОСОБА_5 будь-яких сповіщень від органів досудового розслідування не отримував. Ховатись від органів досудового розслідування він не збирався та на теперішній час знаходиться на тимчасово окупованій території України, а саме у м. Енергодар з 24.02.2022 року, про що повідомив, шляхом спілкування із адвокатом в застосунку «WHATSAPP». Виїхати на підконтрольну територію України ОСОБА_5 не мав можливості, адже не міг полишити свою сім`ю.

Посилаючись на лист Верховного Суду за №1/0/2-22 від 03.03.2022 адвокат зазначив, що ОСОБА_5 бажає приймати участь в судових засіданнях в режимі відео конференції за допомогою власних технічних засобів, а саме за допомогою підсистеми «Електронний суд», де він зареєстрований за допомогою електронного цифрового підпису. На підставі вищевикладеного, у зв`язку із тим, що ОСОБА_5 з`явився та бажає приймати участь в судовому засіданні, не переховується та не переховувався від органів досудового слідства та суду, проживає за місцем своєї реєстрації, мав об`єктивні причини для невиїзду з м. Енергодар, виявляє бажання приймати участь у судових засіданнях, давати показання та надавати докази по суті справи, є підстави у порядку ч. 4 ст. 323 КПК України здійснити перехід зі спеціального судового розгляду до загального судового розгляду та продовжувати його подальший розгляд згідно із загальними правилами, передбаченими КПК України.

Прокурор заперечував проти задоволення клопотання, зазначивши, що чинним законодавством не передбачено розгляд кримінального провадження в режимі відеоконференцзв`язку, шляхом використання власних технічних засобів, у зв`язку із чим вважати, що ОСОБА_5 буде присутнім в судовому засіданні неможливо. Якщо особа, яка братиме участь у судовому провадженні дистанційно, знаходиться у приміщенні, розташованому поза територією юрисдикції суду та поза територією міста, в якому розташований суд, суд своєю ухвалою може доручити суду, на території юрисдикції якого перебуває така особа, здійснити дії, передбачені частиною четвертою цієї статті. Таким чином процес організації проведення судового засідання в режимі відеоконференції згідно ст.366 КПК України покладається одночасно як на суд, що розглядає відповідне провадження (клопотання), так і на суд (або орган досудового слідства, або установу попереднього ув`язнення, або установу виконання покарань) за територіальним місцезнаходженням учасника судового процесу, що обрав такий вид участі у засіданні. Узагальнюючи, перебування обвинуваченого на тимчасово окупованій території, а саме в м. Енергодар не може гарантувати виконання обвинуваченим вимог, передбачених КПК України, а також на даний момент не можливо забезпечити виконання ним обов`язків обвинуваченого. Участь у судовому засіданні у режимі відео конференції не може розцінюватися як з`явлення обвинуваченого до суду.

Заслухавши думку учасників кримінального провадження, суд приходить до наступного висновку.

У відповідності до п. 20-1 Розділу XI «Перехідні положення» КПК України, судовий розгляд може здійснюватися за відсутності обвинуваченого (in absentia), крім неповнолітнього, і в тих випадках, коли він понад шість місяців переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності та/або стосовно якого наявні фактичні дані, що він перебуває за межами України, на тимчасово окупованій території України або в районі проведення антитерористичної операції.

Відповідно до ч. 3 ст. 323 КПК України судовий розгляд у кримінальному провадженні щодо злочинів, зазначених у ч. 2 ст. 297-1 цього Кодексу, може здійснюватися за відсутності обвинуваченого, крім неповнолітнього, який переховується від органів слідства та суду на тимчасово окупованій території України, на території держави, визнаної ВРУ державою-агресором, з метою ухилення від кримінальної відповідальності (спеціальне судове провадження) та/або оголошений в міжнародний розшук.

Якщо після постановлення ухвали про спеціальне судове провадження обвинувачений з`явився або був доставлений до суду, судовий розгляд продовжується з моменту постановлення такої ухвали згідно із загальними правилами, передбаченими цим Кодексом.

Органом досудового розслідування направлено до суду матеріали кримінального провадження, відомості про яке внесено до ЄРДР за №0000226 від 09.06.2022 відносно ОСОБА_5 за обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 408 КК України. Досудове розслідування у вказаному провадженні на підставі ухвали слідчого судді Комунарського районного суду м. Запоріжжя від 16.01.2023 року здійснювалось в порядку спеціального досудового розслідування.

З урахуванням наявних доказів щодо забезпечення виклику ОСОБА_5 в судові засідання, шляхом опублікування оголошень в засобах масової інформації загальнодержавної сфери розповсюдження, а також перебування обвинуваченого у розшуку на підставі постанови слідчого від 19.08.2022 року, 23.03.2023 року судом вирішено здійснювати розгляд кримінального провадження в порядку спеціального судового розгляду за відсутності обвинуваченого ОСОБА_5 (in absentia).

Доводи захисника щодо відсутності доказів ухилення обвинуваченого від явки до органів досудового розслідування та суду, а також необізнаності ОСОБА_5 про наявне кримінальне провадження стосовно нього, обумовлені виключно суб`єктивним тлумаченням норм чинного законодавства та є хибними, оскільки відповідно до приписів кримінального процесуального законодавства України, для здійснення спеціального судового провадження судом повинен бути встановлений саме факт оголошення обвинуваченого у розшук.

У абзаці першому частини першої ст. 281 КПК України зазначено: якщо під час досудового розслідування місцезнаходження підозрюваного невідоме або він виїхав та/або перебуває на тимчасово окупованій території України чи за межами України та не з`являється без поважних причин на виклик слідчого, прокурора за умови його належного повідомлення про такий виклик, слідчий, прокурор оголошує розшук такого підозрюваного. За приписами ч. 2 ст. 281 КПК України про оголошення розшуку виноситься окрема постанова, якщо досудове розслідування не зупиняється, або вказується в постанові про зупинення досудового розслідування, якщо таке рішення приймається, відомості про що вносяться до Єдиного реєстру досудових розслідувань.

Вирішуючи питання щодо переховування обвинуваченого ОСОБА_5 на тимчасово окупованій території, суд враховує практику Верховного суду України, закріплену в постанові від 19.03.2015 у справі № 5-1кс15 (абзац 2 пункт 6), відповідно до якої під ухиленням від слідства або суду слід розуміти будь-які умисні дії, вчинені певною особою з метою уникнення кримінальної відповідальності за вчинений злочин, що змушує правоохоронні органи вживати заходів, спрямованих на розшук і затримання правопорушника (нез`явлення без поважних причин за викликом до слідчого або суду, недотримання умов запобіжного заходу, зміна документів, які посвідчують особу, зміна зовнішності, перехід на нелегальне становище, перебування в тайнику, імітація своєї смерті тощо). Особою, яка ухиляється від слідства або суду, визнається відома цим органам особа (що підтверджується матеріалами кримінальної справи) як така, що вчинила певний злочин і здійснила дії з метою переховування місця свого перебування від слідства або суду. Абзац 4 пункту 6 постанови зазначає, що при з`ясуванні того, які дії особи мають визначатися юридично значущим (а не просто фактичним) ухиленням від слідства або суду, треба врахувати, крім усього іншого, кримінально процесуальний статус особи, що вчинила злочин. Це має бути особа, яка в установленому порядку визнана підозрюваним або обвинуваченим та яка зобов`язана з`являтися до правозастосовних органів за викликом, перебувати в межах їх досяжності. Зазначена особа усвідомлює, що в неї вже виник юридичний обов`язок постати перед слідством або судом, однак вона ухиляється від виконання такого обов`язку.

Перебування особи на тимчасово окупованій території суд розцінює як переховування від суду, оскільки органи влади держави Україна тимчасово не можуть здійснювати свої повноваження у м. Енергодар (де перебуває обвинувачений) також є ухиленням від суду, оскільки за таких обставин неможливо застосувати до обвинуваченого жодних засобів примусу і зобов`язувати його виконувати обов`язки.

Аналіз положень ч. 3 ст. 323 КПК України у взаємозв`язку із іншими нормами КПК України, зокрема щодо прав та обов`язків обвинуваченого, застосування заходів забезпечення кримінального провадження, свідчать про те, що виявлення обвинуваченим бажання брати участь у судовому засідання через систему Електронний суд, перебуваючи фактично на тимчасово окупованій території не означає, що обвинувачений з`явився до суду. З огляду на викладене, відсутні підстави для зміни прядку розгляду кримінального провадження.

Стосовно участі обвинуваченого в судових засіданнях за допомогою власних технічних засобів, то суд зазначає, що частиною 2 ст. 318 КПК України врегульовано, що судовий розгляд здійснюється в судовому засіданні з обов`язковою участю сторін кримінального провадження, крім випадків, передбачених КПК України. У судове засідання викликаються потерпілий та інші учасники кримінального провадження.

Згідно ст. 336 КПК України судове провадження може здійснюватись у режимі відеоконференції під час трансляції з іншого приміщення у разі неможливості безпосередньої участі учасника кримінального провадження в судовому провадженні.

Відповідно до ч. 2 ст. 336 КПК України суд за власною ініціативою або за клопотанням сторони чи інших учасників кримінального провадження може ухвалити рішення про їх участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Згідно з ч.4 ст.336 КПК України якщо особа, яка братиме участь у судовому провадженні дистанційно, знаходиться у приміщенні, розташованому на території, яка перебуває під юрисдикцією суду, або на території міста, в якому розташований суд, судовий розпорядник або секретар судового засідання цього суду зобов`язаний вручити такій особі пам`ятку про її процесуальні права, перевірити її документи, що посвідчують особу, та перебувати поряд з нею до закінчення судового засідання.

Якщо особа, яка братиме участь у судовому провадженні дистанційно, знаходиться у приміщенні, розташованому поза територією юрисдикції суду та поза територією міста, в якому розташований суд, суд своєю ухвалою може доручити суду, на території юрисдикції якого перебуває така особа, здійснити дії, передбачені частиною четвертою цієї статті. Копія ухвали може бути надіслана електронною поштою, факсимільним або іншим засобом зв`язку. Суд, що отримав доручення, за погодженням з судом, що надав доручення, зобов`язаний у визначений в ухвалі строк організувати виконання зазначеного доручення ( ч.5 ст.336 КПК України).

Слід зазначити про те, що безпосередньо процес організації проведення судового засідання в режимі відеоконференції згідно ст.366 КПК України покладається одночасно як на суд, що розглядає відповідне провадження (клопотання), так і на суд (або орган досудового слідства, або установу попереднього ув`язнення, або установу виконання покарань) за територіальним місцезнаходженням учасника судового процесу, що обрав такий вид участі у засіданні.

В цьому випадку може бути забезпечено реалізацію положень ч.4 ст. 336 КПК України, яка передбачає обов`язок суду вручити особі, яка бере участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції, пам`ятку про її процесуальні права та перевірити її документи, що посвідчують особу.

З огляду на зазначене, суд приходить до висновку, що положення кримінального процесуального закону дає право суду здійснювати розгляд кримінального провадження в порядку, передбаченому ст.336 КПК України, стосовно особи, яка перебуває на території України, і у порядку передбаченому КПК України.

Відповідно до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих російською федерацією, затвердженого Наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22.12.2022 № 309, з 04.03.2022 територія Енергодраської міської територіальної громади є тимчасово окупованою російською федерацією територією України..

З огляду на вищевикладеного, дотримання вимог ст. 336 КПК України не є можливим.

Наказом Державної судової адміністрації України №169 від 08.04.2020 затверджено Порядок роботи з технічними засобами відеоконференцзв`язку під час судового засідання в адміністративному, цивільному та господарському процесах за участі сторін поза межами приміщення суду /далі Порядок/. При цьому проведення судового засідання в режимі відеоконференції поза межами суду у кримінальному процесі вказаним Порядком не передбачено (ухвала Верховного Суду від 28.04.2022 у справі №583/1283/20).

Проведення судового розгляду у кримінальному провадженні за допомогою власних засобів зв`язку, положеннями чинного законодавства не регламентовано (ухвала Верховного Суду від 12.05.2022 у справі №442/3912/19).

На підставі викладеного, враховуючи, що обвинувачений ОСОБА_5 перебуває на тимчасово окупованій території України та на даний час переховується від органів слідства та суду з метою ухилення від кримінальної відповідальності, у встановленому законом порядку повідомлявся про розпочате щодо нього досудове розслідування та був оголошений у розшук, тому суд вважає відмовити в задоволенні клопотання захисника.

Керуючись ст.ст. 297-1 , 314-316, 323, 336 КПК України , суд

УХВАЛИВ:

Клопотання адвоката ОСОБА_4 про перехід зі спеціального судового провадження в загальне судове провадження в порядку ч. 4 ст. 323 КПК України залишити без задоволення.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_1