Провадження №11-кп/824/4177/2023 Доповідач у суді 2-ї інстанції - ОСОБА_2
КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 серпня 2023 року м. Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді - ОСОБА_2

суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі - ОСОБА_5 ,

за участю:

прокурора - ОСОБА_6 ,

обвинуваченого - ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали провадження за апеляційною скаргою прокурора на вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 24 травня 2023 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Києва, громадянина України, не одруженого, офіційно не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше судимого:

- вироком Оболонського районного суду м. Києва від 02.08.2022 за ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років;

- вироком Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 р. за ст.185 ч.4 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років 1 місяць;

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого за ст.309 ч.1 КК України і призначено йому покарання у виді арешту строком на 4 місяці.

На підставі ст.70 ч. 4 КК України остаточне покарання призначено за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 та даним вироком, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді позбавлення волі строком на 5 /пять/ років 15 /п`ятнадцять / днів.

Цим же вироком вирішено питання речових доказів, процесуальних витрат,

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку суду І-ї інстанції, ОСОБА_7 12.06.2019 біля 21.00. перебуваючи за адресою: АДРЕСА_1, поруч із під`їздом № 1, виявив на землі 2 поліетиленових пакетика із речовиною білого кольору, яку ідентифікував як психотропну речовину -амфетамін.

В подальшому, обвинувачений ОСОБА_7 привласнив знайдені поліетиленові пакетики з речовиною білого кольору, тим самим незаконно придбавши психотропну речовину для власного вживання без мети збуту.

Таким чином,він виконав всі дії які вважав за необхідне для досягнення своєї злочинної мети щодо незаконного придбання без мети збуту психотропної речовини.

Після цього, ОСОБА_7 поклав вищевказані пакетики з усім їх вмістом в задню ліву кишеню своїх штанів, та почав здійснювати незаконне зберігання при собі для власного вживання без мети збуту.

Протиправні дії ОСОБА_7 пов`язані з незаконним зберіганням вищевказаної психотропної речовини,були припинені на законних підставах 13.06.2019 співробітниками Солом`янського УП ГУНП в м.Києва, якими під час патрулювання близько о 03.30 за адресою:м.Київ,Повітрофлотський проспект,58 затримано та проведено обшук у обвинуваченого.

За результатами обшуку виявлено та вилучено: 2 поліетиленових пакетика із пазовими замками, в середині якого знаходилась речовина білого кольору.

Згідно висновку експерта № 11-2/3541 від 26.06.2019р. надана на дослідження речовина білого кольору є психотропною речовиною - амфетаміном. Маса амфетаміну становить 0,118 г. та 0,203 г. Загальна маса амфетаміну становить 0,321 г.

Амфетамін, згідно Постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року № 770 «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», «Список № 2 Особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено в «Таблиці 1» є психотропною речовиною,обіг якої заборонено.

Не погоджуючись з вироком суду, прокурором подано апеляційну скаргу, в якій просить вирок суду щодо ОСОБА_7 скасувати та ухвалити новий вирок, яким призначити ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 4 місяців арешту. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом часткового складання призначених покарань за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 та даним вироком, остаточне покарання ОСОБА_7 призначити у виді позбавлення волі строком на 5 років 2 місяці.

Мотивуючи такі вимоги, зазначає, що ОСОБА_7 судимий, останній раз вироком Оболонського районного суду від 08 грудня 2022 року до покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі, кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України вчинив 12.06.2019 року, тобто до ухвалення попереднього вироку щодо нього.

Проте, суд першої інстанції не врахував зазначених обставин та призначив ОСОБА_7 остаточне покарання у виді 5 років 15 днів позбавлення волі, що є меншим, ніж призначене обвинуваченому покарання за попереднім вироком, та вказує на неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність, а саме ч. 4 ст. 70 КК України.

Вислухавши доповідь судді, пояснення прокурора на підтримку вимог та доводів апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого ОСОБА_7 , який заперечував проти задоволення апеляційних вимог, вивчивши матеріали кримінального провадження та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, із наступних підстав.

Відповідно до ч.1 ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Суд першої інстанції розглянув це кримінальне провадження відповідно до ч.3 ст.349 КПК України, оскільки проти цього не заперечували учасники судового провадження та визнав недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються. При цьому суд першої інстанції з`ясував, чи правильно розуміють зазначені особи зміст цих обставин, чи немає сумнівів у добровільності їх позиції, а також роз`яснив їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

Фактичні обставини кримінального провадження, а також доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні інкримінованого кримінального правопорушення учасниками процесу не оспорюються, а тому, у відповідності до ч. 1 ст. 404 КПК, апеляційним судом не переглядається.

Доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів вважає слушними.

Так, як вбачається з матеріалів кримінального провадження ОСОБА_7 раніше судимий: вироком Оболонського районного суду м. Києва від 02.08.2022 за ч. 2 ст. 15 ч. 4 ст. 185 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі та вироком Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 року за ч. 4 ст. 185 КК України до покарання у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

З оскаржуваного вироку слідує, що кримінальне правопорушення, передбачене ч. 1 ст. 309 КК України, ОСОБА_7 вчинив 12 червня 2019 року, тобто до ухвалення попереднього вироку Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 року.

Відповідно до ч.4 ст.70 КК України за правилами, передбаченими в частинах першій - третій цієї статті, призначається покарання, якщо після постановлення вироку буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку. У цьому випадку в строк покарання остаточно призначеного за сукупністю злочинів, зараховується покарання, відбуте повністю або частково за попереднім вироком, за правилами передбаченими в статті 72 КК України.

Проте, суд першої інстанції призначив ОСОБА_7 остаточне покарання, шляхом часткового складання покарань, у виді 5 років 15 днів позбавлення волі, що є меншим, ніж призначене ОСОБА_7 покарання вироком Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 року за ч. 4 ст. 185 КК України у виді 5 років 1 місяця позбавлення волі.

Таким чином, призначаючи покарання за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання покарань ОСОБА_7 у вигляді 5 років 15 днів позбавлення волі, суд першої інстанції допустив неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність, що в даному випадку є підставою для скасування вироку в цій частині та ухвалення нового відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 409 та п. 2 ч. 1 ст. 420 КПК України.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_7 колегія суддів враховує ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, яке у відповідності до ст. 12 є кримінальним проступком, обставини його вчинення, дані про особу обвинуваченого в сукупності, обставину, що пом`якшує покарання - щире каяття, та відсутність обставин, які у відповідності до ст. 67 КК України обтяжують покарання, та приходить до висновку про призначення ОСОБА_7 покарання за ч. 1 ст. 309 КК у виді 4 місяців арешту, оскільки саме таке покарання буде необхідним для виправлення та перевиховання обвинуваченого.

При цьому, колегія суддів вважає за необхідне на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, остаточне покарання ОСОБА_7 призначити за сукупністю злочинів шляхом часткового складання покарань призначених вироком Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 та даним вироком, у вигляді 5 років 2 місяців позбавлення волі.

Колегія суддів вважає, що саме таке покарання буде справедливим та достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_7 і попередження вчинення ним нових кримінальних правопорушень.

За таких обставин, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволення, а вирок суду першої інстанції в частині призначеного покарання - скасуванню з ухваленням у цій частині нового вироку.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, ч.2 ст.413, ст.ст.414, 417, 418, п. 2 та п.4 ч. 1 ст. 420, ч.1 ст.421 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора - задовольнити.

Вирок Солом`янського районного суду м. Києва від 24 травня 2023 року щодо ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 309 КК України - скасувати в частині призначеного покарання.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 призначити покарання за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 4 (чотирьох) місяців арешту.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України, за сукупністю кримінальних правопорушень шляхом часткового складання призначених покарань за вироком Оболонського районного суду м. Києва від 08.12.2022 та даним вироком, остаточно призначити ОСОБА_7 покарання у виді 5 (п`яти) років 2 (двох) місяців позбавлення волі.

В решті вирок суду першої інстанції залишити без змін.

Вирок суду може бути оскаржений в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою - в той самий строк з дня вручення йому копії вироку.

Головуючий:

Судді: