Провадження № 1-кп/344/1184/22
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 грудня 2022 року м. Івано-Франківськ

Івано-Франківський міський суд Івано-Франківської області у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

секретарів с/з ОСОБА_2 ,

з участю прокура ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

представника потерпілого ОСОБА_5 ,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні в залі суду в м. Івано-Франківську матеріали кримінального провадження з обвинувальним актом щодо:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Слобідка Косівського району Івано-Франківської області, жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, РНОКПП НОМЕР_1 , з вищою освітою, пенсіонера, несудимого,

який, обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України,-

В С Т А Н О В И В:

На розгляді Івано-Франківського міського суду перебуває кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України.

Так, 06.03.2019 ОСОБА_4 , у відповідності до наказу № 6-К, призначено на посаду інженера технічного нагляду II категорії відділу якості та здійснення технічного нагляду управління капітального будівництва в Івано-Франківській області.

У своїй діяльності ОСОБА_4 , керується посадовою інструкцією інженера технічного нагляду II категорії відділу якості та здійснення технічного нагляду Управління капітального будівництва в Івано-Франківській області (далі - Посадова інструкція), яка затверджена 06.03.2019 директором управління капітального будівництва в Івано-Франківській області і з якою ОСОБА_4 ознайомлений.

У відповідності до п.п. 2.1, 2.2, 2.4, 2.5, 2.6, 2.12, 2.16 та 2.23 посадової інструкції, ОСОБА_4 :

- забезпечує дотримання законодавства у галузі будівництва;

- здійснює технічний нагляд за будівництвом, реконструкцією і капітальним ремонтом об`єктів і контроль за відповідністю обсягів та якості виконаних робіт проектам, технічним умовам, стандартам і нормативним актам;

- приймає участь у розгляді проектно-кошторисної документації, її комплектності і якості;

- приймає участь у перевірці правильності формування договірної ціни на стадії укладення договорів на будівництві закріплених об`єктів;

- приймає участь у перевірці калькуляцій на вироби і конструкції, поставлених підрядною організацією;

- перевіряє обсяги виконаних робіт і оформлює їх прийомну до оплати по формі №КБ-2в, при умові якісного виконання і відповідності їх проекту та будівельним нормам;

- систематично контролює якість і технологічну послідовність виконання будівельно-монтажних та пусконаладжувальних робіт, відповідність їх проекту, технічним умовам, діючим будівельним нормам, а також наявність паспортів на матеріали і конструкції;

- щомісячно подає у відділ інвестиційної діяльності та планово-економічного забезпечення звіт про виконані обсяги робіт на об`єктах за якими веде технічний нагляд, в розрізі генпідряду і субпідряду.

Отже, ОСОБА_4 , будучи наділений організаційно-розпорядчими функціями, згідно ч.3 ст.18 КК України, являється службовою особою, неналежно використав свої службові повноваження при наступних обставинах.

Так, 25.04.2019 Управлінням капітального будівництва в Івано-Франківської області подано оголошення про проведення відкритих торгів, яке було розміщено в електронній системі «ПРОЗОРРО», ідентифікатор закупівлі UA-2019-04-25-00000422-а, із виконання будівельних робіт на об`єкті «Амбулаторія монопрактики сімейної медицини по вул. Залізнична в с. Креховичі Брошнів-Осадської ОТГ Рожнятівського району - нове будівництво (ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013) (ДК 021:2015 - 45215000-7 - Будівництво закладів охорони здоров`я та будівель соціальних служб, крематоріїв і громадських убиралень)» (далі Амбулаторія).

За результатами розгляду та оцінки тендерних пропозицій ПП «Брошнівська Будівельна Компанія» визнано переможцем в проведенні відкритих торгів і як наслідок, 26.06.2019 між Управлінням капітального будівництва в Івано-Франківській області (Замовник) в особі заступника директора та ПП «Брошнівська Будівельна Компанія» (Підрядник) в особі директора ОСОБА_6 , укладено договір № 3т на закупівлю підрядних робіт за державні кошти (далі - договір) з метою виконання робіт по будівництву Амбулаторії монопрактики сімейної медицини по вул. Залізнична в с. Креховичі Брошнів-Осадської ОТГ Рожнятівського району Івано-Франківської області з ціною договору - 5 386 813 грн.

Умовами договору встановлено, що ПП «Брошнівська Будівельна Компанія» (підрядник) зобов`язувалось у 2019 році виконати Управлінню капітального будівництва в Івано-Франківської області (замовникові) будівельні роботи, зазначені в договірній ціні відповідно до проектної документації та умов договору. Найменування робіт: «Амбулаторія монопрактики сімейної медицини по вул. Залізнична в с. Креховичі Брошнів- Осадської ОТГ Рожнятівського району - нове будівництво (ДСТУ Б.Д.1.1- 1:2013) (ДК 021:2015 - 45215000-7 - Будівництво закладів охорони здоров`я та будівель соціальних служб, крематоріїв і громадських убиралень)».

Відповідно до п. 1.4. договору, склад та обсяги робіт можуть бути переглянуті в процесі будівництва у разі внесення змін до проектної документації.

Згідно п. 3.2. договору, формування договірної ціни та забезпечення робіт матеріалами, устаткуванням та послугами здійснюється із урахуванням положень Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених постановою КМУ від 01.08.2005 № 668 (надалі - Загальних умов) та у відповідності до наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05.07.2013 № 293 «Про прийняття національного стандарту ДСТУ Б.Д. 1.1-1:2013».

Також, договором передбачено, що ціна договору може бути змінена за взаємною згодою сторін з підстав, визначених чинним законодавством України, шляхом укладання відповідних додаткових угод до договору (п. 3.5. договору), а уточнення договірної ціни буде здійснюватися сторонами із урахуванням положень Загальних умов (п. 3.6. договору).

Замовник має право вносити зміни у проектну та кошторисну документацію до початку робіт або під час їх виконання за умови, що вартість додаткових робіт, викликаних такими змінами, не перевищує 10 відсотків договірної ціни і не впливає на характер робіт, визначених у договорі підряду (4.1.4 договору), делегувати в установленому законодавством порядку повноваження щодо здійснення технічного нагляду і контролю третій особі, зокрема спеціалізованій організації (консультаційній, проектній, інжиніринговій тощо) або спеціалісту, які мають відповідні дозвільні документи з визначенням у договорі підряду їх повноважень (п.4.1.3. договору).

Згідно п. 4.3.1 договору, підрядник має право залучати, за згодою замовника, до виконання договору підряду третіх осіб (субпідрядників), а згідно п. 4.3.3. - вимагати від Замовника підвищення договірної ціни у разі істотного зростання, після укладення договору підряду, цін на ресурси, відповідальність за забезпечення якими покладено на підрядника, а також цін на послуги, які надавалися йому третіми особами, а у разі відмови Замовника - розірвання договору підряду в установленому порядку.

Пунктом 4.4.1. та пунктом 4.4.10. договору визначено, що підрядник зобов`язаний виконати, з використанням власних ресурсів та у встановлені строки, роботи відповідно до проектної та кошторисної документації, та координувати діяльність субпідрядників на будівельному майданчику, якщо інше не передбачено договором підряду (субпідряду).

У відповідності до п. 8.2 договору залучення субпідрядників здійснюється підрядником за погодженням із замовником. Замовник може відмовити у такому погодженні.

Організація виконання робіт повинна відповідати проектно-технологічній документації, склад і зміст якої визначається нормативними документами та договором (10.1. договору).

Відповідно до п. 11.1. договору, роботи та матеріальні ресурси, що використовуються для їх виконання, повинні відповідати вимогам нормативно-правових актів і нормативних документів у галузі будівництва, проектній документації та договору підряду.

Згідно з п. 11.2. договору, метою контролю за відповідністю робіт та матеріальних ресурсів установленим вимогам Замовник забезпечує здійснення технічного нагляду за будівництвом у порядку, встановленому законодавством.

Авторський нагляд і технічних нагляд під час виконання робіт здійснюється відповідно до статті 11 Закону України Про архітектурну діяльність в порядку, визначеному постановою Кабінету Міністрів України від 11.03.2007 № 903 (пункт 11.4. договору).

У разі допущення Підрядником відступлення від проектно-кошторисної документації, умов цього Договору та/або інших недоліків у роботах та/або матеріалах, уповноважені представники Сторін, за участю служб авторського та технічного нагляду, складають Акт виявлених недоліків із зазначенням строку їх усунення (пункт 11.5. договору).

Згідно пункту 11.6. договору, сторона, яка відповідно до договору підряду забезпечує постачання матеріальних ресурсів для виконання робіт, у разі виявлення невідповідності таких ресурсів встановленим вимогам зобов`язана негайно провести їх заміну.

Пунктом 11.7. договору визначено, що роботи, виконані з використанням матеріальних ресурсів, що не відповідають установленим вимогам, Замовником не оплачуються.

Контроль Замовника за якістю робіт, матеріалів, устаткування буде здійснюватися згідно з нормативними вимогами та положеннями Загальних умов (п. 11.6. договору).

Приймання-передача закінчених робіт (об`єкта будівництва) буде здійснюватися відповідно до вимог Загальних умов та інших нормативних актів, які регламентують прийняття закінчених об`єктів в експлуатацію (п. 13.1. договору).

У відповідності до п. 14.1. договору розрахунки за виконані роботи повинні здійснюватися із урахуванням положень Загальних умов на підставі актів виконаних робіт форми КБ-2в та довідки про вартість виконаних робіт форми КБ-3, проміжними платежами в міру виконання робіт за повністю завершені роботи та у відповідності до п. 14.3. договору вартість виконаних робіт, що підлягають оплаті, визначаються з урахуванням обсягів виконаних робіт та фактичних витрат Підрядника, підтверджених відповідними документами, згідно діючих на момент оплати будівельних норм та стандартів.

Пунктом 16.1. договору визначено, що зміна умов договору оформляється Сторонами письмово шляхом підписання додаткової угоди до договору, яка є невід`ємною частиною договору. Згідно з пунктом 16.2. усі зміни умов Договору, які прямо або опосередковано пов`язані зі зміною складу, обсягу, видів робіт, інших показників, передбачених проектно-кошторисною документацією допускаються виключно за умови погодження службами авторського та технічного нагляду, а згідно з п. 16.3. договору усі зміни умов Договору, які прямо або опосередковано пов`язані зі зміною ціни Договору (договірної ціни чи окремих її статей (розділів)) допускаються виключно за умови погодження службою технічного нагляду.

У відповідності до п. 16.4. істотні умови Договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов`язань сторонами в повному обсязі, крім визначених у договорі випадків, у тому числі узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості робіт), зміни ціни у зв`язку зі зміною ставок податків і зборів пропорційно до змін таких ставок, зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, регульованих цін (тарифів) і нормативів та зміни курсу іноземної валюти (Євро) в порядку, визначеному цим Договором (зміна здійснюється шляхом коригування договірної ціни та кошторису в частині вартості матеріально-технічних ресурсів та відповідної зміни ціни Договору на підставі офіційних даних органів державної статистики індексу споживчих цін (індексу інфляції).

Згідно п. 16.5. договору, уточнення динамічних договірних цін здійснюється на підставі обґрунтовувальних розрахунків підрядника виходячи з обґрунтованих цін на матеріально-технічні ресурси, що склалися на момент уточнення. Уточнення приблизної договірної ціни можливе лише у випадках, якщо:

- замовник змінює в процесі будівництва проектні рішення, що призводить до зміни обсягів робіт та вартісних показників;

- виникають обставини непереборної сили - надзвичайні обставини та події, які не можуть бути передбачені сторонами під час укладення договору;

- змінюється законодавство з питань оподаткування та за інших питань, обов`язкове застосування положень якого призводить до зміни вартості робіт.

При цьому, у разі появи обставин, що зумовлюють необхідність перевищення договірної ціни, Підрядник протягом 5 (п`яти) днів з дня появи цих обставин повідомить Замовника і приступить до виконання робіт лише після одержання відповідного дозволу на продовження робіт (п. 16.5.1. договору). Якщо Підрядник не зробить цього, він буде зобов`язаний виконати роботи без відшкодування додаткових витрат (16.5.2. договору).

На підставі наказу заступника директора управління капітального будівництва в Івано-Франківській області № 17-тн від 01.04.2019, інженера з технічного нагляду II категорії відділу якості та здійснення технічного нагляду управління капітального будівництва в Івано-Франківській області, ОСОБА_4 призначено відповідальним за здійснення технічного нагляду за будівництвом на об`єкті «Амбулаторія монопрактики сімейної медицини по вул. Залізнична в с. Креховичі Брошнів-Осадської ОТГ Рожнятівського району - Нове будівництво».

В подальшому, особа, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, в ході виконання будівельних робіт на об`єкті «Амбулаторія монопрактики сімейної медицини по вул. Залізнична в с. Креховичі Брошнів-Осадської ОТГ Рожнятівського району Івано-Франківської області», зловживаючи своїм службовим становищем, діючи умисно, з метою протиправного заволодіння бюджетними коштами, в жовтні 2019 року склала та видала акти приймання виконаних будівельних робіт № 06-а4 за жовтень 2019 року, № 06-а10 за жовтень 2019 року та довідки про вартість виконаних будівельних робіт за вказані місяці, в яких, маючи умисел на заволодіння бюджетними коштами, зазначила вартість матеріалів, які не використовувались у будівництві та замінила використані матеріали.

Однак, ОСОБА_4 , який був відповідальним за здійснення технічного нагляду за будівництвом на вказаному об`єкті та уповноваженим перевіряти обсяги виконаних робіт і оформлювати їх прийомку до оплати по формі №КБ-2в при умові якісного виконання і відповідності їх проекту та будівельним нормам, порушуючи вимоги своєї посадової інструкції, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не здійснив належний технічний нагляд і контроль за визначенням вартості робіт, належним чином не перевірив обсяги виконаних робіт, якість їх виконання і відповідність їх проекту та будівельним нормам, і беззаперечно підписав акти приймання виконаних будівельних робіт, які надано для оплати в Управління капітального будівництва Івано-Франківської області (м. Івано-Франківськ, вул. Тичини, 8А), у зв`язку з чим допустив заволодіння особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, бюджетних коштів.

Зокрема, в акті № 06-а4 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 року (форма КБ-2В) від 21.10.2019 та у підсумковій відомості ресурсів, особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, зазначено, що оздоблення зовнішніх стін фундаменту виконано фасадними панелями коричневого кольору з використанням наступних матеріалів: кронштейн алюмінієвий в кількості 835 шт, вартістю 45658 грн, стартова планка в кількості 24 шт, вартістю 2235 грн, улаштування систем термофасадів, що вентилюються з облицюванням фасадною плиткою, в кількості 70 м. кв., вартістю 8155 грн, кут зовнішній 6 м, вартістю 3244 грн, кут зовнішній 1,5 м, вартістю 811 грн, стрічка стартова в кількості 90 шт, вартістю 7806 грн, дюбелі 60x60 в кількості 1500 шт, вартістю 997 грн, саморіз в кількості 1278 шт, вартістю 589 грн, профіль СД 3 м в кількості 71 шт, вартістю 4076, профіль ud 3 м, в кількості 59 шт, вартістю 1698 грн, підвіс кінцевого кріплення в кількості 500 шт, вартістю 1248 грн, фасадні панелі коричневі в кількості 67 шт, вартістю 23478 грн.

Однак, як зазначено у Висновку експертів за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи, по вказаному акту, особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, в порушення вимог проектно-кошторисної документації, допущено заміну конструктивного рішення фасадної теплоізоляції: проектом та договірною документацією, передбачено влаштування вентильованого фасаду із застосуванням кронштейнів алюмінієвих, а фактично виконано теплоізоляцію, із закріпленням на несучій частині стіни, з нанесенням опоряджувального шару на поверхню теплової ізоляції, без застосування кронштейнів алюмінієвих, тобто фактично оздоблення проведено клінкерною плиткою з використанням наступних матеріалів та виконання робіт: улаштування покриттів з керамічних плиток на розчині із сухої суміші, кількість плиток в 1 м. кв. понад 7-12 шт., в кількості 23,46 м. кв., клеюча суміш «flex» для плитки з природного та штучного каменю Ceresit CM 117, вагою 156,8 кг, вартістю 1845 грн, плитка клінкерна, 25,48 м. кв, вартістю 9684 грн, кольоровий шов 2-5 мм Ceresit СЕ 40, вагою 33,8 кг, вартістю 1019 грн, пластикові хрестики для укладення плитки, в кількості 538,16 шт, вартістю 54 грн.

Таким чином, по акту № 06-а4 завищено вартість виконання будівельних робіт на суму 105476,4 грн.

Окрім того, в акті № 06-а10 приймання виконаних будівельних робіт за жовтень 2019 року (форма КБ-2В) від 22.10.2019 та у підсумковій відомості ресурсів, особою, матеріали щодо якої виділені в окреме провадження, в порушення вимог ОСОБА_7 1.1 -1:2013 та проектної документації зазначено, що при виконанні робіт з водопостачання холодної та гарячої води установлено умивальників одиночних в кількості 5 шт вартістю робіт 1260 грн, умивальники меблеві Cersanit Pure 80, в кількості 5 шт, вартістю 12402 грн, установлення змішувачів в кількості 14 шт, вартістю робіт 761 грн, змішувачі наборні для ванн, См-В-Шлб-ШтР, з душовою сіткою на гнучкому шланзі, кнопочним перемикачем, латунними маховичками та штангою, 1 комплект, вартістю робіт 1063 грн, змішувач для раковини Revak Classik 140 з відкриванням стоку CL011.00, в кількості 12 шт, вартістю 37958 грн, змішувачі для душових установок, См-Д-ШлФ з душовою сіткою на гнучкому шланзі та фарфоровим корпусом, 1 комплект, вартістю робіт 1074 грн, установлення піддонів душових чавунних і стальних мілких 1 комплект, вартістю робіт 1241 грн.

Однак, як зазначено у Висновку експертів за результатами проведення судової будівельно-технічної експертизи, по вказаному акту, допущено заміну марки умивальників та марки змішувачів, що впливає на вартість виконаних робіт, а саме: умивальник меблевий марки Cersanit Pure 80 замінений на умивальник President 50В з п`єдесталом Deco, а змішувач для раковини Revak Classik 140 з відкриванням стоку CL011.00 замінений на змішувач для умивальників EcoMIX D40 E-GEZ-101 зі шлангом, а також не встановлено їх відповідної кількості, тобто виконано робіт з встановлення: умивальників одиночних в кількості 3 шт вартістю 756 грн, умивальників меблевих President 50В з п`єдесталом Deco, в кількості 3 шт, вартістю 3154 грн, установлення змішувачів в кількості 3 шт, вартістю 163 грн, змішувачів для умивальників EcoMIX D40 E-GEZ-101 зі шлангом, в кількості 3 шт, вартістю 1277 грн.

Таким чином по акту № 06-а10 завищено вартість виконання будівельних робіт на суму 60976,8 грн.

У відповідності до висновку експерта за результатами проведення судової економічної експертизи сума завданих збитків по об`єкту «Амбулаторія монопрактики сімейної медицини по вул. Залізнична в с. Креховичі Брошнів-Осадської ОТГ Рожнятівського району - нове будівництво (ДСТУ Б.Д.1.1- 1:2013) (ДК 021:2015 - 45215000-7 Будівництво закладів охорони здоров`я та будівель соціальних служб, крематоріїв і громадських убиралень)» становить 166 453,2 грн.

Однак, ОСОБА_4 , діючи необережно, в порушення вимоги своєї посадової інструкції, неналежно виконуючи свої службові обов`язки через несумлінне ставлення до них, не здійснив належний технічний нагляд і контроль за визначенням вартості робіт, належним чином не перевірив обсяги виконаних робіт, якість їх виконання і відповідність їх проекту та будівельним нормам, і беззаперечно підписав акти приймання виконаних будівельних робіт (форми КБ-2В) № 06-а4 за жовтень 2019 року та № 06-а10 за жовтень 2019 року, та надав їх для оплати в Управління капітального будівництва Івано-Франківської області (м. Івано-Франківськ, вул. Тичини, 8А), внаслідок чого останньому заподіяно істотну шкоду на суму 166 453,2 грн.

Обвинувачений ОСОБА_4 подав клопотання про закриття кримінального провадження у зв`язку із закінченням строків давності, мотивуючи тим, що з дня вчинення кримінального проступку минув строк притягнення до кримінальної відповідальності, передбачений ч.1 ст. 49 КК України.

Прокурор в судовому засіданні не заперечила проти закриття провадження, вважає, що клопотання підлягає до задоволення.

Представник потерпілого не заперечив проти задоволення клопотання про закриття кримінального провадження за закінченням строків давності.

Дослідивши матеріали кримінального провадження, заслухавши думку учасників провадження, суд дійшов висновку, що клопотання підлягає до задоволення, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.4 ст.286 КПК України якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Відповідно до п.2 ч.1 ст.49 КК України (в редакції Закону № 1698-VII від 14.10.2014) особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею злочину і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки - у разі вчинення злочину невеликої тяжкості, за який передбачене покарання у виді обмеження або позбавлення волі.

Згідно п.1 ч.2 ст.284 КПК України кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

ОСОБА_4 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України.

Вказане кримінальне правопорушення, відповідно до положень ст.12 КК України (в редакції Закону № 4025-VI від 15.11.2011) є злочином невеликої тяжкості.

Судом встановлено, що кримінальне правопорушення, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_4 вчинено в жовтні 2019 року.

Крім цього, ОСОБА_4 в розшуку під час досудового розслідування та судового розгляду не перебував, об`єктивних даних про вчинення ним нових кримінальних правопорушень судом не встановлено.

Таким чином, під час судового провадження встановлені законні підстави, передбачені ст.49 КК України (в редакції Закону № 1698-VII від 14.10.2014), п.1 ч.2 ст.284 КПК України для закриття кримінального провадження та звільнення від кримінальної відповідальності ОСОБА_4 .

Процесуальні витрати за проведення судових експертиз відповідно до ч.2 ст.124 КПК України покласти на обвинуваченого ОСОБА_4 .

На підставі ст. 12, 49 КК України, керуючись ст.ст. 284, 286, 288, 370, 372 КПК України, суд,-

П О С Т А Н О В И В:
Клопотання обвинуваченого ОСОБА_4 про закриття кримінального провадження у зв`язку з закінченням строків давності - задовольнити.

Кримінальне провадження про обвинувачення ОСОБА_4 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України - закрити з підстав зазначених в мотивувальній частині ухвали.

Стягнути з ОСОБА_4 в дохід держави 41529,5 грн. судових витрат у кримінальному провадженні за проведення експертиз.

Ухвала суду може бути оскаржена до Івано-Франківського апеляційного суду через Івано-Франківський міський суд протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя ОСОБА_8