Справа № 183/1151/17
№ 1-кп/183/47/22
В И Р О К
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 березня 2022 року колегія суддів Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області, у складі:
головуючої судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

секретаря ОСОБА_4 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі Новомосковського міськрайонного суду кримінальне провадження внесене в ЄРДР за № 0000738 за обвинуваченням:

ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Новомосковськ, Дніпропетровської області, громадянина України, одруженого, з середньо-спеціальною освітою, не працюючого, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 06.07.2000 року Новомосковським міським судом. Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 140, ч. 3 ст.140, ст. 42 КК України до 3 років 6 місяців позбавлення волі;

- 19.05.2005 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч. 3 ст. 185, ст. 75 КК України до 3 років позбавлення волі, з випробуванням строком на 3 роки;

- 09.10.2007 року Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 307 КК України до 5 років 6 місяців позбавлення волі, з конфіскацією майна,

- звільненого 04.03.2011 року умовно-достроково строком на 1 рік 8 місяців 29 днів,

у скоєнні злочинів, передбачених ч.3 ст.307, ч.2 ст. 309, ч.3 ст. 311 КК України,

за участі прокурора ОСОБА_6 ,
захисників ОСОБА_7 ,
ОСОБА_8 ,
обвинуваченого ОСОБА_5

В С Т А Н О В И В :
ОСОБА_5 , маючи умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів, без мети збуту, та реалізуючи його, у невстановлений органами досудового розслідування час, знаходячись у невстановленому органами досудового розслідування місці, діючи всупереч ст. 2 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» №62/95-ВР від 15.02.1995 року (зі змінами), а також ст. 14 Закону України Про внесення змін до Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» №863 від 08.07.1999 року (зі змінами), незаконно, без мети збуту, придбав: рідини масами 215,777 г, 385,563 г, 0,9997 г, 5,0409 г, 2,2714 г, 21,5273 г, загальною вагою 631,1793 г, які містять особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - концентрат із макової соломи (опій екстракційний), речовину масою 64,653 г, яка є маковою соломою та відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено; верхівкові частини речовини рослинного походження зелено-коричневого кольору, масами 12,351 г, 43,315 г, 57,462 г, загальною масою 113,128 г, які, є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг якого заборонений, таблетки лікарського засобу «Метадон-ЗН», у кількості 10 шт., таблетки лікарського засобу «Метадон-Фармасайнс», у кількості 72 шт., які містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон, які, ОСОБА_5 незаконно зберігаючи при собі, переніс за місцем свого мешкання, за адресою; АДРЕСА_2 , де незаконно зберігав їх, без мети збуту, до 09.11.2016 року, коли в період часу з 17.20 годин 09.11.2016 року до 01.46 годин 10.11.2016 року під час проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_5 , за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено: рідини масами 215,777 г, 385,563 г, 0,9997 г, 5,0409 г, 2,2714 г, 21,5273 г, загальною масою 631,1793 г, які містять особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - концентрат із макової соломи (опій екстракційний), маса якого в перерахунку на суху речовину відповідно 0,0425 г, 0,0768 г, 0,3482 г, 0,1953 г, 0,0690 г, 11,8728 г, загальною масою 12,6046 г; речовину, масою 64,653 г, яка є маковою соломою та відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 57,761 г, верхівкові частини речовини рослинного походження зелено - коричневого кольору, масами 12,351 г, 43,315 г., 57,462 г, загальною масою 113,128 г, які є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонений, маса якого в перерахунку на висушену речовину відповідно 9,668 г, 37,407 г, 47,475 г, загальною масою 94,55 г, які, згідно Постанови Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 року «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (зі змінами) віднесено до списку 1 таблиці І «Особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонений», та згідно Наказу №188 МОЗ України від 01.08.2000 року «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, які знаходяться в незаконному обігу» (зі змінами), маса зазначених вище особливо небезпечних наркотичних засобів є невеликим розміром, а також таблетки, в кількості 10 шт., 2 шт., 70 шт., загальною кількістю 82 шт., які містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон, маса якого відповідно 0,224 г, 0,0448 г, 0,623 г, загальною масою 0,8918 г, який згідно Постанови №770 Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 року «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (зі змінами) віднесено до списку 1 таблиці II «Наркотичні засоби, обіг яких обмежений», та згідно Наказу №188 МОЗ України від 01.08.2000 року «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, які знаходяться в незаконному обігу» (зі змінами) маса зазначеного наркотичного засобу є невеликим розміром, які ОСОБА_5 , незаконно зберігаючи при собі, без мети збуту, переніс за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , де незаконно залишив зберігати, без мети збуту.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_5 , маючи умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання прекурсорів в особливо великих розмірах, без мети збуту, та реалізуючи його, на початку листопада місяця 2016 року, більш точного часу органами досудового розслідування не встановлено знаходячись у невстановленому органами досудового розслідування місці, діючи всупереч ст. 2 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» №62/95-ВР від 15.02.1995 року (зі змінами), а також відповідно ст. 14 Закону України Про внесення змін до Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» №863 від 08.07.1999 року (зі змінами), незаконно, без мети збуту, придбав рідину, об`ємом 305,0 мл, яка являється прекурсором «соляна кислота» с густиною 1,2 г/см (що складає більш 15% по массі), та 292 таблетки, які містять прекурсор (псевдоефедрін), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, які, ОСОБА_5 незаконно зберігаючи при собі, переніс за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , де незаконно залишив зберігати, без мети збуту.

Крім того, ОСОБА_5 , маючи умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання психотропних речовин в особливо великих розмірах, без мети збуту, та реалізуючи його, у невстановлений органами досудового розслідування час, знаходячись у невстановленому органами досудового розслідування місці, діючи всупереч ст. 2 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» №62/95-ВР від 15.02.1995 року (зі змінами), а також ст. 14 Закону України Про внесення змін до Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» №863 від 08.07.1999 року (зі змінами), незаконно, без мети збуту, придбав речовину, загальною масою 60,4922 г., яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 19,5559 г., яку, ОСОБА_5 незаконно зберігаючи при собі, переніс за місцем свого мешкання, за адресою; АДРЕСА_2 , де почав незаконно зберігати її, без мети збуту до 09.11.2016 року, коли в період часу з 17.20 годин 09.11.2016 року до 01.46 годин 10.11.2016 року під час проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_5 , за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено рідину, об`ємом 305,0 мл, яка є прекурсором «соляна кислота» з густиною 1,2 г/см (що складає більш 15% по масі), яка, в свою чергу, згідно Постанови Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 року «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (із змінами) віднесена до списку 1 таблиці IV «Прекурсори, обіг яких обмежений, і стосовно яких встановлені заходи контролю», та згідно Наказу МОЗ України №188 від 01.08.2000 року «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, які знаходяться в незаконному обігу» (із змінами), маса зазначеного прекурсору є невеликим розміром, а також таблетки лікарського засобу «Асаtar», у кількості 60 шт., 36 шт., 12 шт., 12 шт., 5 шт., таблетки лікарського засобу «Ефіна», у кількості 150 шт., 10 шт., 5 шт., та таблетки білого кольору, невстановленого лікарського засобу, у кількості 2 шт., загальною кількістю 292 шт., які містять прекурсор (псевдоефедрін), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, маса якого відповідно 2,952 г., 0,590 г., 0,738 г., 0,246 г., 0,590 г., 1,771 г., 7,380 г., 0,0984 г, загальною масою 14,3654 г, який, в свою чергу, згідно Постанови Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 року «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (із змінами) віднесений до списку 1 таблиці IV «Прекурсори, обіг яких обмежений, і стосовно яких встановлені заходи контролю», та згідно Наказу МОЗ України №188 від 01.08.2000 року «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, які знаходяться в незаконному обігу» (із змінами), маса зазначеного прекурсору є особливо великим розміром, крім того, виявлено та вилучено речовини, масами 0,0736 г., 0,1480 г., 0,1591 г., 0,1485 г., 0,1487 г., 0,1324 г., 0,1397 г., 0,1353 г., 0,1516 г., 0,1610 г., 0,1463 г., 0,1476 г., 0,1420 г.,- 0,1.307 г., 0,1449 г., 0,1404 г., 0,1392 г., 0,2265 г., 0,1432 г., 12,1661 г„ 7,9254 г„ 0,1678 г., 0,4309 г„ 0,3506 г„ 0,1924 г„ 0,4301 г„ 0,1456 г., 0,3930 г., 0,4029 г„ 0,1011 г., 0,4203 г., 0,3586 г., 0,4118 г., 3,0044 г., 3,8266 г., 11,9639 г., 14,8023 г., 0,2397 г. (загальною масою 60,4922 г.), які містять психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого в перерахунку на суху речовину відповідно складає 0,0521 г., 0,1050 г., 0,1058 г., 0,1045 і. 0,1034 г., 0,0840 г„ 0,0969 г., 0,0916 г., 0,0987 г., 0,1076 г., 0,0952 г., 0,0946 г., 0,0927 г., 0,0849 г., 0,0993 г., 0,0935 г., 0,1035 г., 0,1490 г., 0,1054 г., 8,6537 г., 4,6617 г., 0,1086 г., 0,2862 г., 0,2285 г., 0,1264 г., 0,2704 г., 0,0936 г., 0,2512 г., 0,2908 г., 0,0653 г., 0,2568 г., 0,2610 г., 0,2856 г., 0, 1415 г., 0,1944 г., 0,5719 г., 0,7194 г., 0,1135 г., 0,1077 г., загальною масою 19,5559 г., який, в свою чергу, згідно Постанови Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (із змінами) віднесено до списку 2 таблиці II «Психотропні речовини, обіг яких обмежено», та згідно Наказу МОЗ України №188 від 01.08.2000 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, які знаходяться в незаконному обігу» (із змінами) маса зазначеної психотропної речовини є особливо великим розміром, які ОСОБА_5 , раніше незаконно придбав для особистого вживання без мети збуту та незаконно зберігаючи при собі, без мети збуту, переніс за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , де незаконно залишив зберігати, без мети збуту.

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_5 винним себе у пред`явленому йому обвинуваченні визнав частково та показав, що в вечірній час, восени 2016 року він перебував вдома, за адресою: АДРЕСА_2 , коли в двері будинку постукали, та одразу вибили їх, після чого забігли 5-6 працівників поліції зі зброєю, поклали його на підлогу, наділи кайданки, провели чимось по його руках та поклали щось в задній карман його штанів, як потім виявилося гроші, та пройшли по всім кімнатам будинку. Після чого, його, ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та хлопця на ім`я ОСОБА_11 вивели на подвір`я, увімкнули камеру та почали зйомку, надавши йому ухвалу суду про проведення обшуку, ціллю якого було виявлення наркотичних засобів. Потім в присутності понятих, які приїхали разом з працівниками поліції, поки він та вказані особи, які також були в його будинку, знаходилися на подвір`ї за ворітьми, був проведений обшук, під час якого знайшли наркотичні засоби, а саме порошок - метамфітамін та таблетки з опіумом, які належали дійсно йому для власного вживання, але в меншій кількості ніж вказано в обвинувальному акті, які він зберігав в великому та маленькому пакетах в сейфі, який знаходиться в одній з кімнат будинку і на момент обшуку був відчинений, так як він перебував вдома. Також під час обшуку в його сумці було вилучено грошові кошти в сумі приблизно пару тисяч гривень, а з задньої кишені його штанів вилучили гроші, які йому не належали. Частина знайдених в його сейфі наркотичних засобів, а саме опій, макова соломка, лікарські пігулки дійсно належить йому, які він придбав у великій кількості, оптом по більш дешевій ціні, для власного вживання, без мети збуту, так як вживає наркотики на протязі 10 років, приблизно по 3 рази на день, а звідки в його будинку та сейфі взялися канабіс та соляна кислота, як і скляні колби, він не знає і пояснити не може. Доповнив, що на момент обшуку він винаймав вказане житло приблизно 2 місяці у хлопця, який вживає наркотичні засоби.

Крім того, вина обвинуваченого ОСОБА_5 у скоєнні даних кримінальних правопорушень підтверджується дослідженими в судовому засіданні доказами по справі, а саме:

- показаннями свідка ОСОБА_12 про те, що на початку грудня 2016 року за день до затримання, він приїхав в гості додому до ОСОБА_5 , який мешкав на той момент у приватному секторі м. Новомосковська, з ним вони знайомі з 2011 року та з яким разом відбували покарання в місцях позбавлення волі. Того дня, ОСОБА_5 подряпав автомобіль "Daewoo", який належить його брату, і вони заїхали на СТО його відремонтувати, а повертаючись додому до обвинуваченого, заїхали в магазин "Варус", де придбали продукти харчування та поїхали додому до ОСОБА_5 . Вдома була ОСОБА_9 , та приблизно через 10-15 хвилин після їх приїзду, вхідні двері в будинок вибили працівники поліції, які поклали їх на підлогу та вдягли на них кайданки. Після чого, їх вивели на вулицю, де ОСОБА_5 було оголошено ухвалу про надання дозволу на проведення обшуку та запропоновано видати заборонені предмети, а в цей час декілька працівників поліції залишилися в будинку, потім в присутності понятих, під відеофіксацію, було розпочато обшук за місцем мешкання ОСОБА_5 , в ході якого в барсетці ОСОБА_5 , було знайдено пакет з порошком білого кольору та грошові кошти номіналом 50,100,200 гривень, але суму вилучених коштів він не пам`ятає, при цьому було приблизно 200 грн., які світилися ультрафіолетом, також просвічували й руки ОСОБА_5 , на яких були видні плями. Під час обшуку працівники поліції складали протокол обшуку, який підписали всі учасники. У нього в ході обшуку було виявлено маріхуану, яку він раніше придбав у чоловіка циганської національності в районі Кулебівки в м. Новомосковськ, для власного вживання. Доповнив, що приблизно через 15 хвилин після початку обшуку працівники поліції затримали та привели до будинку ОСОБА_5 - ОСОБА_10 , якого він раніше знав, як мешканця м. Новомосковськ, у якого в цей же день, працівниками поліції були вилучені наркотичні засоби, а саме "опіум", який ОСОБА_10 раніше придбав у чоловіка циганської національності та пігулки, які останній, з його слів, знайшов. Запевнив суд, що вдома у ОСОБА_5 будь-яких заборонених предметів він не бачив, як не бачив і того, щоб ОСОБА_5 передавав комусь психотропні засоби, і за місцем мешкання обвинуваченого наркотичні засоби він не вживав. Зі слів ОСОБА_5 йому відомо, що він вживає наркотичні засоби. Підтвердив, що раніше до подій, які зазначені в обвинувальному акті, він приїжджав у гості до ОСОБА_5 за місцем його реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 ;

- показаннями свідка ОСОБА_9 про те, що 09 жовтня 2016 року в вечірній час вона знаходилась вдома за адресою: АДРЕСА_2 , разом з ОСОБА_5 , ОСОБА_12 і ОСОБА_10 , який приблизно о 18.00 -18.30 годині від них пішов, а приблизно о 19.00 годині у двері їх будинку постукали, і одразу ж забігли приблизно 7 чоловік та жінка-слідча, які назвалися працівниками поліції, поклали ОСОБА_5 та ОСОБА_12 обличчям до підлоги, наділи на них кайданки, а її залишили, оскільки вона була вагітна. Один із працівників поліції чоловік, провів її особистий огляд, під час, якого нічого не виявив, а в цей час по рукам ОСОБА_5 , які були в кайданках провели двома грошовими купюрами по 100 гривень кожна і поклали їх йому у задню кишеню джинсів. Після чого, їх усіх вивели на вулицю, куди через деякий час привели товариша ОСОБА_5 ОСОБА_10 . При цьому, поки їх виводили на вулицю один із поліцейських залишався у будинку, приблизно 15 хвилин, і що він там робив їй не відомо. Потім працівники поліції завели їх назад до будинку, де всі залишилися у одній із кімнат, а обвинувачений разом з поліцейськими під відеофіксацію пішли по кімнатам будинку проводити обшук. Потім поліцейський лампою просвітив руки обвинуваченому та ОСОБА_12 , які світились чимось світлим, а також світились і дві купюри по 100 гривень, які знаходились у кишені джинсів ОСОБА_5 . Підтвердила, що під час обшуку, було вилучено ще грошові кошти, які не світились при їх огляді лампою та пакети з білою порошкоподібною речовиною, які були знайдені у барсетці ОСОБА_5 . Зазначила, що раніше вдома вона не бачила будь-яких заборонених предметів чи речовин, як ніколи не бачила, щоб ОСОБА_5 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 вживали наркотичні засоби. За наслідками обшуку працівниками поліції був складений протокол, який вона не підписувала та ознайомлена з ним не була;

- показаннями свідка ОСОБА_10 про те, що восени 2016 року він заходив додому до ОСОБА_5 , а коли почало сутеніти, пішов додому, де по дорозі, на пероні, розташованому біля вул. Курченко в м. Новомосковськ, до нього піднявся незнайомий чоловік, бризнув йому в обличчя з балончика, після чого, було проведено його особистий огляд та його затримали. Далі, в автомобілі його привезли до будинку обвинуваченого, де вже були 5-7 працівників поліції, одна із працівників поліції була жінка, а також ОСОБА_5 , ОСОБА_9 та ОСОБА_12 , після чого їх всіх разом вивели у двір, де по черзі почали оглядати. В ході огляду у нього було вилучено опій ацетильований та амфітамін, які він придбав раніше. Після чого, він, ОСОБА_5 , ОСОБА_12 та ОСОБА_9 , зайшли до будинку, де в присутності двох понятих працівники поліції розпочали обшук. Під час обшуку він з ОСОБА_12 знаходились у першій, не житловій кімнаті, в якій нічого не було виявлено, і вони так чекали весь час поки проводили обшук і він не бачив, чи було щось виявлено, в будинку. Запевнив суд, що в будинку ОСОБА_5 він ніколи нічого забороненого не бачив, хоча досить часто бував у нього вдома, обвинувачений ніколи не збував йому наркотичні засоби. При цьому, показав, що йому відомо, що ОСОБА_5 та ОСОБА_12 вживають наркотичні засоби;

- показаннями свідка ОСОБА_13 про те, що восени 2016 року, більш точної дати не пам`ятає, він йшов по вулиці в м. Дніпро, де його зупинили працівники поліції, які запропонували йому бути понятим під час проведення оперативної закупки та обшуку, на що він погодився та разом із 4-5 працівниками поліції, слідчою та ще одним понятим проїхали в м. Новомосковськ, де по дорозі біля залізної дороги неподалік від будинку обвинуваченого ОСОБА_5 , працівники поліції виявили та затримали, ще одного хлопця. Потім приїхали додому до обвинуваченого, де була вагітна жінка, сам обвинувачений та хлопець, якого затримали по дорозі. Після чого, біля будинку працівниками поліції під час особистого огляду, у хлопця, якого раніше затримали та у ОСОБА_5 в сумці, було виявлено наркотичні засоби. Потім працівник поліції оголосив ухвалу суду, вони зайшли в середину будинку, де під час обшуку було знайдено сліппакети з речовиною білого кольору, а також таблетки та грошові кошти, які були у обвинуваченого, який в ході проведення обшуку не заперечував, що наркотичні засоби та гроші належать йому, всі виявлені речі були опечатані та вилучені. В ході обшуку здійснювалась відео зйомка, будь-яких зауважень від обвинуваченого не надходило. За наслідками проведення обшуку був складений протокол, який він прочитав, впевнившись, що записане відповідає подіям та підписав його;

- показаннями свідка ОСОБА_14 про те, що у 2016 році, більш точної дати він не пам`ятає, у вечері, в м. Дніпро він був запрошений працівниками поліції в якості понятого при проведенні обшуку в м. Новомосковськ, на що він погодився. По приїзду, перед хвірткою у двір працівник поліції зачитав ухвалу суду, там же був проведений особистий огляд ОСОБА_5 , двох хлопців та дівчини. У ОСОБА_5 через плече висіла сумка чорного кольору, в якій було виявлено та вилучено грошові кошти у розмірі 4-5 тисяч гривень, різними купюрами та пакетики з порошком, як пояснив обвинувачений з метамфітаміном, який він придбав для власного вживання. У одного із хлопців була виявлена коробка з наркотичною речовиною, також для власного вживання. ОСОБА_5 було запропоновано добровільно видати заборонені предмети, на що обвинувачений провів усіх до будинку, в середині якого під час обшуку в серванті було знайдено наркотичні засоби та психотропні речовини, як пояснював ОСОБА_5 , всі знайдені речі належать йому. Підтвердив, що працівниками поліції ОСОБА_5 та ще одному хлопцю надягнули кайданки. Протокол обшуку та опечатані пакети з виявленими речами він підписав;

а також письмовими доказами:

- протоколом обшуку з диском, проведеного на підставі ухвали слідчого судді Бабушкінського районного суду м. Дніпро (т.1 а.п.165) в домоволодінні АДРЕСА_2 від 09.11.2016 року, в ході якого встановлено, що у приміщенні кухні на підлозі поблизу столу знаходиться тканева сумка, синьо-червоно-зеленого кольорів. На підлозі поблизу сумки знаходиться пластикова пляшка, ємкістю 1 л, яка закрита кришкою білого кольору, всередині якої міститься рідина темного кольору, об`ємом приблизно 0,5 л. В кухонному шкафчику біля холодильника знаходиться пластикова пляшка, ємкістю 1 л, яка закрита кришкою червоного кольору, всередині якої міститься рідина світло-жовтого та жовтого кольорів, об`ємом приблизно 0,3 л. Пластикова ємкість, об`ємом 5 л, яка закрита кришкою блакитного кольору, всередині якої міститься рідина світло-жовтого кольору, об`ємом приблизно 0,150 л.

В приміщенні кімнати № 3 на кріслі у правому ближньому куті знаходиться великий прозорий сліп-пакет, в середині якого знаходяться 2 ідентичні прозорі великі сліп-пакети, всередині кожного з яких знаходиться речовина рослинного походження, зеленого кольору, яка висушена, зі специфічним запахом. На дерев`яному столі, вздовж правої стіни поблизу крісла (на поверхні стола) знаходяться електронні ваги, сірого кольору із залишками порошкоподібної речовини білого кольору, 10 ідентичних прозорих сліп-пакетів, всередині кожного з яких знаходиться речовина світло-жовтого кольору; прозорий сліп-пакет, всередині якого знаходиться

речовина світло-жовтого кольору, яка заповнює сліп-пакет приблизно на 1/3; одноразовий медичний шприц з голкою в захисному ковпачку, ємкістю 20 мл, всередині якого міститься рідина світло-жовтого кольору, об`ємом 0,3 мл.

В серванті, який розташований в правому дальньому куті, в який вмонтований сейф знаходяться три одноразові медичні шприци, ємкість по 20 мл, відповідно, кожний, з голкою в захисному ковпачку, в середині кожного шприцу міститься рідина жовтого кольору, об`ємом приблизно 12,5 мл, 4 мл та 14 мл, відповідно; три одноразові шприци, ємкістю 20 мл, відповідно, кожний, з голкою в захисному ковпачку, всередині кожного шприцу міститься рідина темного кольору, об`ємом приблизно 3 мл, 5,5 мл та 1 мл відповідно; скляний флакон, темного кольору, ємкістю 40 мл, який закритий кришкою синього кольору, на зовнішніх поверхнях є етикетки з написом "Перекис водню", всередині флакону міститься рідина, яка заповнює ємкість флакона приблизно на 1/3; великий прозорий сліп-пакет, всередині якого знаходиться речовина рослинного пошкодження, зеленого кольору, яка раніше висушена зі специфічним запахом; прозорий поліетиленовий пакет, всередині якого знаходиться речовина, рослинного походження, жовтого кольору, яка раніше подрібнена та висушена; Прозорий сліп-пакет всередині якого знаходиться речовина, коричневого кольору, яка заповнює сліп-пакет приблизно наполовину; картонна коробка, всередині якої знаходиться 21 ідентичний сліп-пакет, всередині кожного з яких знаходиться порошкоподібна речовина, жовтого кольору; пластиковий флакон, білого кольору, який закритий кришкою білого кольору, на зовнішніх поверхнях якого є етикетки з надписами "Метадон Фармасайнс", всередині знаходяться 72 пігулки, салатного кольору - 70 шт., білого кольору - 2 шт.; 1 конвалюта лікарського засобу "Метадон - ЗН", цілісність якої не порушена, в якій міститься 10 пігулок; прозорий сліп-пакет, де знаходиться 2 пігулки, жовто-білого кольору; 15 конвалют лікарського засобу "Ефіна", цілісність жодної конвалюти не порушено, всередині кожної конвалюти знаходиться 10 пігулок; конвалюти лікарського засобу "Acatar", цілісність жодної конвалюти не порушено, всередині кожної конвалюти знаходиться по 12 пігулок. Всі вищевказані предмети опечатані та вилучені до СУ ГУНП в Дніпропетровській області.

Під час проведення особистого обшуку ОСОБА_5 було виявлено, у правій боковій кишені одягнутих на ньому джинсів, прозорий сліп-пакет, всередині якого знаходиться 13 ідентичних прозорих сліп-пакетів, всередині кожного з яких міститься порошкоподібна речовина, білого кольору. У лівій боковій наружній кишені куртки одягненої на ОСОБА_5 , виявлено 2 мобільні телефони "Samsung Galaxy A5", в середині якого знаходяться 2 сім-картки оператора мобільного зв`язку "Київстар" № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , імеі: НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , "Xiaomi", модель 2015161, всередині якого знаходиться 2 сім-картки оператора мобільного зв`язку "Київстар", № НОМЕР_5 , № НОМЕР_6 , імеі: НОМЕР_7 , НОМЕР_8 . У чоловічій сумці, яка знаходиться у ОСОБА_5 знаходяться грошові кошти, в сумі 2518 грн., три флеш накопичувача "SP", ємкістю 8 GB, "ОТ 10162", ємкістю 4 GB, "Apacer", грошові кошти в сумі 200 грн., купюрами номіналом по 100 грн., кожна, серії КР № 6094271 відповідно, які при проведені на них світіння ультрафіолетової лампи на кожній грошовій купюрі (на кожному боці) виявилось світіння жовтого кольору; 3 прозорі сліп-пакеті, всередині кожного з яких знаходиться порошкоподібна речовина білого кольору; 5 конвалют лікарського засобу "Асаtar", всередині кожної конвалюти знаходиться по 12 пігулок білого кольору, цілісність жодної з конвалют не порушена; 2 фрагменти конвалют лікарського засобу "Асаtar", всередині кожного з яких знаходиться по 6 пігулок білого кольору; 3 фрагменти конвалют лікарського засобу "Ефіна", всередині кожного з яких знаходиться по 5 пігулок. Під час проведення особистого обшуку ОСОБА_12 виявлено: у лівій боковій внутрішній кишені одягнутої на ньому куртки: одноразовий медичний шприц ємкістю 5 мл з голкою в захисному ковпачку, в середині якого містяться залишки рідини червоного кольору; у правій зовнішній кишені ("пістолі") джинс: паперовий згорток, всередині якого знаходиться речовина зеленого кольору, раніше висушена та подрібнена. Під час проведення особистого обшуку ОСОБА_10 виявлено: у коробці чорно-сірого кольору, яка знаходилася у лівій боковій кишені одягнутих на ньому шортів: два ідентичні сліп-пакети, всередині кожного з яких знаходиться порошкоподібна речовина білого кольору; одну конвалюту лікарського засобу "Acatar", цілісність якої не порушено, всередині знаходиться 12 пігулок білого кольору; фрагмент конвалюти лікарського засобу "Ефіна", всередині якого знаходиться 5 пігулок; одноразовий медичний шприц, ємкістю 2 мл, з фрагментом захисного ковпачка, всередині якого міститься рідина темно-коричневого кольору, об`ємом приблизно 1,7 мл. Всі вищевказані речі поміщені до спец. пакетів, які опечатані та вилучені до СУ ГУНП в Дніпропетровській області (т.1 а.п.166-175), вищевказані речі визнані та залучені до справи, як речові докази (т.1 а.п.176-177, 194-197), грошові кошти передано на зберігання до УФЗБО ГУНП в Дніпропетровській області (т.1 а.п.178);
- висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/2861 з додатком до нього по кримінальному провадженню №0000738 від 10.11.2016 року, згідно з яким надана на експертизу 10.11.2016 року речовина масою 0,3819 г, яка була вилучена в період часу з 17.20 годин 09.11.2016 року до 01.46 годин 10.11.2016 року в ході проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , за адресою: АДРЕСА_2 , містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого складає 0,2406 г (т.1 а.п.181-184) зазначена речовина визнана та залучена до справи в якості речових доказів (т. 1 а.п.185);

- висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/2966 з ілюстрованою таблицею до нього по кримінальному провадженню №0000738 від 28.12.2016 року, згідно з яким надана на експертизу 16.11.2016 року рідина, об`ємом 305,0 мл., яка була вилучена 09.11.2016 року в ході обшуку за місцем мешкання гр. ОСОБА_5 , є прекурсором "соляна кислота" с густиною 1,2 г/см3 (що складає більш 15 % по масі).

Надана на дослідження рідина, масою 215,777 г та 385,563 г, містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений концентрат із макової соломи (опій екстракційний), маса концентрату із макової соломи (опію екстракційного) в перерахунку на суху речовину становить відповідно 0,0425 г, 0,0768 г. (т.1 а.с.188-193,) які визнані та залучені до справи в якості речових доказів (т. 1 а.п.194-197);

- висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/3088 з ілюстрованою таблицею та хроматограмою об?єктів по кримінальному провадженню №0000738 від 27.01.2017 року, згідно з яким надані на експертизу 22.11.2016 року вологі кристалічні речовини масами 0,1480 г, 0,1591 г, 0,1485 г, 0,1487 г, 0,1324 г, 0,1397 г, 0,1353 г, 0,1516 г, 0,1610 г, 0,1463 г, 0,1476 г, 0,1420 г, 0,1307 г, 0,1449 г, 0,1404 г, 0,1392 г, які були вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 , містять психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін. Маса метамфетаміну складає 0,1050 г, 0,1058 г, 0,1045 г, 0,1034 г, 0,0840 г, 0,0969 г, 0,0916 г, 0,0987 г, 0,1076 г, 0,0952 г, 0,0946 г, 0,0927 г, 0,0849 г, 0,0993 г, 0,0935 г, 0,1035 г відповідно.

Надана на експертизу 22.11.2016 року в`язка рідина темно-коричневого кольору масою 0,9997 г, рідина світло-коричневого кольору масою 5,0409 г, рідина світло-коричневого кольору масою 2,2714 г, в`язка рідина темно- коричневого кольору масою 21,5273 г, які були вилучені в ході проведення обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , містять особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - концентрат із макової соломи (опій екстракційний). Маса концентрату із макової соломи (опію екстракційного) в перерахунку на суху речовину становить 0,3482 г, 0,1953 г, 0,0690 г, 11,8728 г відповідно. Речовина рослинного походження коричневого кольору масою 64,653 г є маковою соломою, яка відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено. Маса макової соломи в перерахунку на висушену речовину становить 57,761 г. Верхівкові частини речовини рослинного походження зелено-коричневого кольору масами 12,351 г, 43,315 г, 57,462 г є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 9,668 г, 37,407 г, 47,475 г, відповідно. Вологі кристалічні речовини масами 12,1661 г, 7,9254 г, 0,1678 г, 0,4309 г, 0,3506 г, 0,192г, 0,4301 г, 0,1456 г, 0,3930 г, 0,4029 г, 0,1011 г, 0,4203 г, 0,3586 г, 0,4118 г, містять психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін. Маса метамфетаміну складає 8,6537 г, 4,6617 г, 0,1086 г, 0,2862 г, 0,2285 г, 0,1264 г, 0,2704 г, 0,0936 г, 0,2512 г, 0,2908 г, 0,0653 г, 0,2568 г, 0,2610 г, 0,2856 г, відповідно. Рідини жовто-коричневого кольору массами 3,0044 г, 3,8266 г, 11,9639 г, 14,8023 г, містять психотропну речовину, обіг якої обмежене - метамфетамін. Маса метамфетаміну складає 0,1415 г, 0,1944 г, 0,5719 г, 0,7194 г відповідно. На поверхні сімнадцяти (17) пошкоджених полімерних пакетів з фіксаторами з поодинокими частинками кристалічної речовини виявлено психотропну речовину, обіг якої обмежено -метамфетамін. Маса метамфітаміну складає 0,1136 г відповідно. Речовина масою 0,2397 г містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - амфетамін. Маса амфетаміну складає 0,1077 г. На поверхні електронного пристрою для зважування наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, у межах чутливості застосованих методів дослідження не виявлено.

Речовини масами 12,1661 г, 7,9254 г, 0,4029 г, 0,1011 г, 0,4203 г, 0,3586 г, 0,4118 г, 0,3320 г, які вилучені в ході проведення обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , могли мати спільне джерело походження за сировиною і технологією виготовлення основної психотропної речовини з речовинами масою 0,1432 г, які були вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_10 , речовинами масами 0,1480 г, 0,1591 г, 0,1485 г, 0,1463 г, 0,1392 г, вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5

Речовини масами 12,1661 г, 7,9254 г, 0,4029 г, 0,1011 г, 0,4203 г, 0,3586 г, 0,4118 г, 0,3320 г, які були вилучені в ході проведення обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , могли мати спільне джерело походження за сировиною і технологією виготовлення основної психотропної речовини речовинами масами 0,1480 г, 0,1591 г, які вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 .

Речовина масою 0,1432 г, яка була вилучена в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_10 та речовини масами 0,1485 г, 0,1463 г, 0,1392 г, які були вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 ймовірно могли складати раніше єдину масу.

Речовина масою 0,1432 г, яка вилучена в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_10 та речовини масами 0,1480 г, 0,1591 г, які вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 могли мати спільне джерело походження за сировиною і технологією виготовлення основної психотропної речовини.

Рідини масами 0,9997 г, 5,0409 г, 2,2714 г, 21,5273 г, які вилучені в ході проведення обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , неоднорідні з рідиною масою 1,6223 г, вилученою в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_10 .

Порівняльне дослідження рідин масами 0,9997 г, 5,0409 г, 2,2714 г, 21,5273 г, які вилучені в ході проведення обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , рідини масою 1,6223 г, вилученою в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_10 із залишками рідини коричнево-червоного кольору вилученими в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_12 не проводилось у зв`язку з недостатньою кількістю останнього.

Верхівкові частини масами 12,351 г, 43,315 г, 57,462 г, які вилучені в ході проведення обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , неоднорідні з речовиною масою 0,2382 г, вилученою в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_12 (т.1 а.п.199-223), дані речовини визнані та залучені до справи як речові докази (т.1 а.п.224-228) та передані на зберігання до камери схову ГУНП в Дніпропетровській області (т.1 а.п.229);

- висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/2967 з ілюстрованою таблицею та хроматограмою об?єктів по кримінальному провадженню №0000738 від 06.02.2017 року, згідно з яким надані на експертизу 16.11.2016 року таблетки в кількості 60 шт., 12 шт., 15 шт., які були вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 містять прекурсор (псевдоефедрин), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю. Маса псевдоефедрину складає відповідно 2,952 г, 0,590 г, 0,738 г.

Надані на експертизу 16.11.2016 року таблетки в кількості 5 шт., 12 шт. які були вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_10 містить прекурсор (псевдоефедрин), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю. Маса псевдоефедрину складає відповідно 0,246 г, 0,590 г.

Надані на експертизу 16.11.2016 року таблетки в кількості 36 шт., 150 шт., 2 шт., які були вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 містять прекурсор (псевдоефедрин), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю. Маса псевдоефедрину складає відповідно 1,771 г, 7,380 г, 0,0984 г. Надані на експертизу 16.11.2016 року таблетки в кількості 10 шт., 2 шт., 70 шт., містять наркотичний засіб, обіг якого обмежено метадон і його маса складає відповідно 0,224 г, 0,0448 г, 0,623 г (т.1 а.п. 232-235), які визнані та залучені до справи як речові докази (т.1 а.п.236-237),

які є належними та допустимими і у своїй сукупності підтверджують встановлене судом доведеним обвинувачення.

Оцінюючи надані в судовому засіданні показання свідка ОСОБА_12 про те, що події відбувалися на початку грудня 2016 року, а також показання свідка ОСОБА_9 про те, що обшук було проведено 09 жовтня 2016 року, колегія суддів відноситься до них критично, виходячи із суб`єктивних властивостей пам`яті людини, оскільки наданими стороною обвинувачення доказами дослідженими в судовому засіданні встановлено, що зазначені події мали місце в листопаді 2016 року.

Оцінюючи посилання ОСОБА_5 про те, що частина вилучених наркотиків йому не належить, суд відноситься до них критично, оскільки його твердження спростовуються висновком судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/3088 проведеної в даному кримінальному провадженні (т.1а.п.229), відповідно до якого речовини, які були вилучені в ході проведення обшуку території домоволодіння АДРЕСА_2 , та які вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 могли мати спільне джерело походження за сировиною і технологією виготовлення основної психотропної речовини, а тому суд розцінює їх, як обрану ним позицію захисту з метою пом`якшити відповідальність.

Аналізуючи посилання сторони захисту на допущені порушення прав людини під час проведення обшуку, суд визнає, що вони мали місце, але не вплинули на результат обшуку.

Таким чином, суд вважає вину обвинуваченого ОСОБА_5 у вчиненні кримінальних правопорушень встановленою і його дії належить кваліфікувати:

- за ч. 1 ст. 309 КК України, як незаконне придбання, зберігання наркотичних засобів, без мети збуту;

- за ч. 3 ст. 309 КК України, як незаконне придбання, зберігання психотропних речовин та їх аналогів, без мети збуту, в особливо великих розмірах.

При цьому, органами досудового розслідування та стороною обвинувачення ОСОБА_5 по першому епізоду обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення в редакції закону, який діяв на момент скоєння, тобто - за ч. 2 ст. 309 КК України, як незаконне придбання, зберігання без мети збуту наркотичних засобів, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст.307 КК України.

За загальним правилом, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння. (ч.2 ст. 4 КК України).
Частина 2 ст.309 КК України в редакції Закону № 270-VI від 15.04.2008 року передбачала відповідальність за незаконне виробництво, заготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту, вчинене повторно або за попередньою змовою групою осіб чи особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 цього Кодексу.

Водночас, Законом України № 2617-VII1 від 22.11.2018 «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення досудового розслідування окремих категорій кримінальних правопорушень», який набрав чинності 01 липня 2020 року, до вказаної норми закону внесено зміни, та встановлено відповідальність за незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту, вчинене за попередньою змовою групою осіб чи протягом року після засудження за цією статтею або якщо предметом таких дій були наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги у великих розмірах.

Разом із цим, частиною першою цієї статті встановлено відповідальність за незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту.

Таким чином, зазначена у обвинуваченні кваліфікуюча ознака вчинення кримінального правопорушення особою, яка раніше вчинила один із злочинів, передбачених статтями 307, 308, 310, 317 цього Кодексу, виключена із діючого Кримінального Кодексу, а тому зазначені дії ОСОБА_5 підлягають кваліфікації ч. 1 ст. 309 КК України, що відповідатиме закону України про кримінальну відповідальність.

Крім того, органами досудового розслідування ОСОБА_5 обвинувачується в тому, що він, маючи умисел, спрямований на незаконне придбання, зберігання прекурсорів в особливо великих розмірах, з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин, без мети збуту, та реалізуючи його, на початку листопада місяця 2016 року, більш точного часу органами досудового розслідування не встановлено знаходячись у невстановленому органами досудового розслідування місці, діючи всупереч ст. 2 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» №62/95-ВР від 15.02.1995 року (зі змінами), а також відповідно ст. 14 Закону України Про внесення змін до Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» №863 від 08.07.1999 року (зі змінами), незаконно придбав рідину, об`ємом 305,0 мл, яка являється прекурсором «соляна кислота» с густиною 1,2 г/см (що складає більш 15% по массі), та 292 таблетки, які містять прекурсор (псевдоефедрін), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, які, ОСОБА_5 незаконно зберігаючи при собі, переніс за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , де незаконно зберігав їх з метою використання для виготовлення психотропних речовин, без мети збуту до 09.11.2016 року, коли в період часу з 17.20 годин 09.11.2016 року до 01.46 годин 10.11.2016 року під час проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_5 , вказані речовини були виявлені та вилучені, при цьому маса прекурсора (псевдоефедріна), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, який міститься у вилучених вищевказаних таблетках є особливо великим розміром, які ОСОБА_5 незаконно придбав та зберігав за місцем свого мешкання з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин, без мети збуту.

Крім того, продовжуючи свою злочинну діяльність, вчиняючи злочин повторно, являючись особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, ОСОБА_5 , маючи умисел, спрямований на незаконне, з метою збуту, виготовлення, зберігання психотропних речовин в особливо великих розмірах, а також на незаконний збут психотропних речовин, та реалізуючи його, діючи задля досягнення єдиної мети - збагачення при скоєнні злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів, всупереч ст. 2 Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживання ними» №62/95-ВР від 15.02.1995 (зі змінами), а також ст. 14 Закону України Про внесення змін до Закону України «Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів» №863 від 08.07.1999 (зі змінами), у невстановлений органами досудового розслідування час, знаходячись за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , незаконно, з метою збуту, виготовив речовину, загальною масою 60,8741 г., яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 19,7965 г., яка згідно Постанови Кабінету Міністрів України №770 від 06.05.2000 «Про затвердження Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів» (із змінами) віднесена до списку 2 таблиці II «Психотропні речовини, обіг яких обмежено», та згідно Наказу МОЗ України №188 від 01.08.2000 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, які знаходяться в незаконному обігу» (із змінами) маса зазначеної психотропної речовини є особливо великим розміром, яку незаконно, з метою подальшого збуту, ОСОБА_5 залишив зберігати за місцем свого мешкання, за вищезазначеною адресою, що охоплювалося єдиним злочинним умислом ОСОБА_5 , а також сприяло досягненню злочинного результату.
Далі, продовжуючи діяти в межах єдиного злочинного умислу, 09.11.2016 року, о 14 год. 20 хв., ОСОБА_5 , знаходячись на місці водія в салоні автомобілю DAEWOO зеленого кольору, реєстраційний номер якого не зафіксований, який, в свою чергу, знаходився на проїжджій частині поблизу військової частини, яка розташована за адресою: АДРЕСА_3 , маючи умисел, спрямований на незаконний збут раніше незаконно виготовленої ним психотропної речовини, обіг якої обмежено - метамфетамін, та реалізуючи його, повторно, незаконно за 200 гривень збув особі під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 частину незаконно виготовленої ним психотропної речовини, обіг якої обмежено - метамфетамін, а саме: речовину, масою 0,0736 г, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого в перерахунку на суху речовину складає 0,0521 г. При цьому, іншу частину незаконно виготовленої ОСОБА_5 речовини, масою 60,4922 г., яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого в перерахунку на суху речовину становить 19,5559 г., ОСОБА_5 продовжив незаконно зберігати за місцем свого мешкання, за адресою: АДРЕСА_2 , з метою збуту.
Грошові кошти, в сумі 200 гривень, отримані від незаконного збуту психотропної речовини, обіг якої обмежено - метамфетамін, ОСОБА_5 залишив собі.
В той же день, тобто 09.11.2016 року особа під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 добровільно видала співробітникам поліції придбану нею у ОСОБА_16 вищевказану речовину, масою 0,0736 г.
В подальшому, в період з 17.20 години 09.11.2016 року до 01.46 години 10.11.2016 року під час проведення обшуку за місцем мешкання ОСОБА_5 , за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено виготовлені ОСОБА_5 зазначені речовини загальною масою 60,4922 г., які містять психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, загальна маса якого в перерахунку на суху речовину складає 19,5559 г., і є особливо великим розміром, яку ОСОБА_5 , являючись особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, повторно, незаконно, з метою збуту, виготовив, зберігав за вищезазначеною адресою, що охоплювалося єдиним злочинним умислом ОСОБА_5 , а також сприяло досягненню злочинного результату.

Вказані дії ОСОБА_5 кваліфіковані за ч. 3 ст. 311 КК України, як незаконне придбання, зберігання прекурсорів в особливо великих розмірах, з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин та за ч. 3 ст. 307 КК України, як незаконне виготовлення, зберігання психотропних речовин в особливо великих розмірах, з метою збуту, а також у незаконному збуті психотропних речовин, вчинені повторно, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України.
На обґрунтування вказаного обвинувачення крім вище перелічених доказів були надані наступні докази, які були досліджені в судовому засіданні:
- показання свідка ОСОБА_15 , про те, що в кінці 2016 року він, як закупник разом з працівниками поліції та двома понятими приїхали в м. Новомосковськ, де йому працівники поліції наділи аудіо прилад та куртку, в якій була вбудована відеокамера, дали дві купюри номіналом по 100 грн., переписавши серію та номер, які він вже не пам`ятає. Після чого, він зателефонував обвинуваченому ОСОБА_5 та домовився з ним про придбання у останнього психотропного засобу, на що ОСОБА_5 погодився і сказав йому куди необхідно прийти. Приблизно через 20 хвилин у вказане місце під`їхав автомобіль " DAEWOO ", за кермом якого був ОСОБА_5 , а на пасажирському сидінні знаходився незнайомий йому чоловік. ОСОБА_5 відчинив вікно, дав йому пакетик з метамфітаміном, а він віддав останньому 200 гривень. Повернувшись до працівників поліції він віддав придбаний у ОСОБА_5 пакетик з метамфітаміном, який в присутності двох понятих опечатали, склали протоколи, які він та поняті підписали. На даний час, він вже не пам`ятає, якою саме рукою, брав грошові кошти ОСОБА_5 та в чому обвинувачений був одягнений;

а також письмові докази:

- протокол про виготовлення та передачу імітаційних засобів від 04.11.2016 року, виготовлених на підставі постанови слідчого СВ ГУНП в Дніпропетровської області майора поліції ОСОБА_17 (т.1 а.п.137-138), згідно з яким в період часу з 11.00 години по 11.30 годину ТОВ ВКФ «Візіон», яке здійснює друкарську діяльність, за замовленням ГУНП в Дніпропетровській області виготовлено та передано замовникові в особі начальника відділу УКП ГУНП в Дніпропетровській області підполковника поліції ОСОБА_18 імітаційні засоби у вигляді банкнот національної валюти України: номіналом 100 гривень з одним серійним номером КР 6094271, у кількості 2 одиниці на суму 200 гривень - всього передано 2 імітаційних засоби у вигляді банкнот національної валюти України на загальну суму 200 гривень (т.1 а.п.139), які визнані та залучені до справи, як речові докази (т.1 а.п.140-141);

- протокол огляду у приміщенні службового кабінету №310 СУ ГУНП в Дніпропетровській області, розташованого за адресою: пр. Слобожанський,40, м. Дніпро за участі слідчої СУ ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_17 , понятих ОСОБА_14 , ОСОБА_13 , ст. о/у управління з обслуговування Дніпропетровської та Запорізької областей Департаменту протидії наркозлочинності Національної поліції майора поліції ОСОБА_19 та ОСОБА_15 , несправжніх (імітаційних) засобів, а саме грошових купюр від 09.11.2016 року, згідно з яким слідчою СУ ГУНП в Дніпропетровській області майором поліції ОСОБА_17 , понятим та учасникам даної слідчої дії для їх подальшого огляду надано несправжні (імітаційні) засоби, а саме: грошові кошти, в сумі 200 гривень, купюрами номіналом по 100 гривень, у кількості 2 одиниць, серії КР №6094271, відповідно, кожна. В ході огляду на аркуші паперу формату А 4 зроблена ксерокопія кожного несправжнього (імітаційного) засобу, а саме: обох купюр, номіналом по 100 гривень, серії КР №6094271, відповідно, кожна, на які в подальшому нанесено та оброблено кожен бік грошової купюри спеціальним засобом «Промінь-1».

Крім того, на аркуші паперу формату А 4 зроблено зразок спеціального засобу «Промінь-1», яким 09.11.2016 року, здійснено обробку вказаних несправжніх (імітаційних) засобів.

При наведенні світіння люмінесцентної лампи на несправжні (імітаційні) засоби, а саме: грошові кошти, в сумі 200 гривень, купюрами номіналом по 100 гривень, у кількості 2 одиниць, серії КР №6094271 відповідно кожна, на кожній грошовій купюрі з`явилось світіння жовтого кольору.

Після чого, на підставі заяви ОСОБА_15 від 09.11.2016 року (т. 1 а.п. 142) проведено поверхневий огляд його речей (без оголення особи), який на час огляду одягнутий у тканеву шапку, чорного кольору, тканеву куртку чорного кольору, джинси чорного кольору, светр чорного кольору, при собі у нього знаходився лише мобільний телефон «Samsung E 200», у корпусі чорного кольору.

Далі, аркуш паперу формату А4 зі зразком спеціального засобу «Промінь-1», яким оброблено несправжні (імітаційні) засоби, а саме: грошові кошти, в сумі 200 гривень, купюрами номіналом по 100 гривень, у кількості 2 одиниці, серії КР №6094271, відповідно кожна, поміщено до поліетиленового пакету, який, в свою чергу, опечатано, скріплено пояснювальною запискою з підписами понятих та учасників слідчої дії та вилучено до СУ ГУНП в Дніпропетровській області. Несправжні (імітаційні) засоби, а саме: грошові кошти, в сумі 200 гривень, купюрами номіналом по 100 гривень, у кількості 2 одиниці, серії КР №6094271 відповідно кожна, оброблені спеціальним засобом «Промінь-1», передано ОСОБА_15 , мобільний телефон «Samsung E 200», у корпусі чорного кольору, залишено ОСОБА_15 (т.1 а.п.143-145), самим аркушем паперу з відкопійованими купюрами (т.1 а.п. 146), який визнаний та залучений до справи, як речовий доказ (т.1 а.п.147);

- протоколи про результати проведення негласної слідчої дії - контролю за вчиненням злочину від 06.12.2016 року, проведеної на підставі відповідної постанови прокурора відділу прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_20 про проведення негласної (розшукової) слідчої дії - контролю за вчиненням злочину (т. 1 а.п. 150-153), та про результати проведення негласної слідчої (розшукової) дії - аудіо,- відео контроль особи від 06.12.2016 року, з електронним носієм інформації Micro CD 8 GB № 277 т, не таємно, які проводилися одночасно, згідно з якими 09.11.2016 року о 14.20.15 годині, особа під вигаданими даними ОСОБА_15 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , як особа, яка надала свою добровільну згоду на проведення відносно ОСОБА_5 оперативної закупки психотропної речовини «метамфетамін» та яка заздалегідь оснащена обладнанням УКП (ОТЗ) ГУНП в Дніпропетровській області, на проїжджій частині поблизу військової частини, яка розташована за адресою: АДРЕСА_3 , зустрілась з ОСОБА_5 , який на час зустрічі знаходився на місці водія в салоні транспортного засобу - автомобілю "Daewoo", зеленого кольору, державний знак якого не зафіксовано. Під час зустрічі з особою під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 , обидві руки ОСОБА_5 знаходяться на його колінах, утримують прозорий сліп-пакет, вміст якого не видно, останній розмовляє по мобільному телефону, при цьому апарат мобільного телефону утримує лівим плечем. Крім того, на передньому пасажирському сидінні вказаного транспортного засобу - автомобілю "Daewoo", знаходиться невідома особа чоловічої статі, обличчя якої не зафіксовано.

09.11.2016 року о 14.20.20 годині, особа під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 , через заздалегідь відкрите вікно водія вказаного транспортного засобу передає ОСОБА_5 грошові кошти, в сумі 200 гривень, купюрами номіналом по 100 гривень, відповідно кожна.

09.11.2016 року о 14.20.24 годині, ОСОБА_5 бере правою рукою вказані грошові кошти, в сумі 200 гривень, надані йому особою під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 , та одразу лівою рукою передає особі під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 прозорий сліп-пакет, всередині якого міститься порошкоподібна речовина білого кольору, який ОСОБА_5 з початку зустрічі з особою під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 утримував у своїх руках.

Враховуючи місце зустрічі ОСОБА_5 та особи під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 (місце проведення відносно ОСОБА_5 -негласної слідчої (розшукової) дії «Аудіо,- відео контроль особи») - проїжджа частина, розмову між зазначеними вище особами майже не чути, перешкоджають вуличні звуки.

Стенограма розмови між особою під вигаданими даними ОСОБА_15 та ОСОБА_5 (розмови ведуться на російській мові):

09.11.2016 року о 14.20.04 годині особа під вигаданими даними ОСОБА_15 (розмовляє по мобільному телефону): «Алло. Ну, я вот. Понял. Ну, тут "Daewoo" стоит, возле воинской части».

09.11.2016 року о 14.20.48 годині особа під вигаданими даними ОСОБА_15 : «Подумай. Мне надо что-то говорить».

09.11.2016 року о 14.20.56 годині транспортний засіб - автомобіль "Daewoo", зеленого кольору, державний знак якого не зафіксовано, під керуванням ОСОБА_5 рухається з місця та від`їжджає.

09.11.2016 року о 14.20.57 годині, особа під вигаданими анкетними даними ОСОБА_15 , утримуючи у лівій руці прозорий сліп-пакет, всередині якого міститься порошкоподібна речовина білого кольору, придбаний у ОСОБА_5 , для його відеофіксації обладнанням УКП (ОТЗ) ГУНП в Дніпропетровській області, демонструє його.

09.11.2016 року о 14.25.12 годині, співробітником УКП (ОТЗ) ГУНП в Дніропетровській області відключено обладнання, з використанням якого здійснено аудіо та відео фіксацію проведеної відносно ОСОБА_5 негласної слідчої (розшукової) дії (т. 1 а.п.154-155), (т.1 а.п.156-157) та самим електронним носієм інформації (т. 2 а.п. 22), який визнано та залучено до справи, як речовий доказ (т.1 а.п.153);

- протокол огляду, в присутності старшого оперуповноваженого УПН ГУНП в Дніпропетровській області ОСОБА_19 та понятих ОСОБА_14 , ОСОБА_13 , ОСОБА_15 , прозорого сліп-пакету в середині якого знаходиться порошкоподібна речовина, білого кольору у невеликій кількості від 09.11.2016 року, в ході якого даний сліп-пакет зі змістом поміщено до спец.пакету № 1177928, як зазначив ОСОБА_15 , порошкоподібна речовина, білого кольору, яка знаходиться у сліп-пакеті (прозорому) та яку він добровільно видав співробітникам поліції, є психотропною речовиною "метамфітамін", яку він придбав, у ОСОБА_5 під час проведення відносно ОСОБА_5 певних негласних слідчих (розшукових) дій. Даний сліп пакет зі вмістом, який поміщено до спец.пакету № 1177928 вилучено до СУ ГУНП в Дніпропетровській області (т.1 а.п.160-162);

- висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/3088 з ілюстрованою таблицею та хроматограмою об?єктів по кримінальному провадженню №0000738 від 27.01.2017 року, згідно з яким добровільно надана на експертизу ОСОБА_15 , ІНФОРМАЦІЯ_4 кристалічна речовина масою 0,0736 г, містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого складає 0,0521 г.

Речовини масами 0,1678 г, 0,4309 г, 0,3506 г, 0,1924 г, 0,4301 г, 0,1456 г, 0,3930 г , які були вилучені в ході проведення обшуку на території домоволодіння АДРЕСА_2 , речовина масою 0,2265 г, яка була вилучена в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_10 , речовини масами 0,1487 г, 0,1324 г, 0,1397 г, 0,1353 г, 0,1516 г, 0,1610 г, 0,1476 г, 0,1420 г, 0,1307 г, 0,1449 г, 0,1404 г, які були вилучені в ході проведення особистого обшуку ОСОБА_5 , речовина масою 0,0736 г, яка добровільно видана ОСОБА_15 ймовірно могли складати раніше єдину масу (т.1 а.п.199-223);

- постанова про освідування особи від 09.11.2016 року відповідно до якої прокурором відділу прокуратури Дніпропетровської області юристом 2 класу ОСОБА_21 доручено слідчому слідчого управління Головного управління Національної поліції в Дніпропетровській області майору поліції ОСОБА_17 провести освідування особи - ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , а саме: отримати змиви з долоней та пальців обох рук останнього. За необхідності - у разі виявлення причетності до скоєння злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів інших осіб, провести освідування відповідних осіб (т.1а.п.163-164);

- висновок судової експертизи речовин хімічних виробництв та спеціальних хімічних речовин № 1/8.11/2968 з ілюстрованою таблицею по кримінальному провадженню №0000738 від 01.12.2016 року, згідно з яким на представлених на дослідження двох банкнотах (імітаційних засобах) з одним серійним номером: КР6094271, на серветках зі змивами з рук ОСОБА_5 , на серветках зі змивами з рук ОСОБА_12 , на серветці зі змивами з правої руки ОСОБА_10 , на аркуші паперу зі зразком люмінесцентної речовини, виявлені сліди спеціальних хімічних речовин з люмінесценцією жовтого кольору в УФ променях, які мають між собою спільну родову приналежність. На серветці зі змивами з лівої руки ОСОБА_10 , на серветках зі змивами з рук ОСОБА_9 , на контрольних зразках серветок, слідів речовин з люмінесценцією жовтого кольору в УФ променях, не виявлено. (т.1 а.п.240-246), які визнані та залучені до справи як речові докази (т.1 а.п.247-248);

- протокол обшуку з диском, проведеного на підставі ухвали слідчого судді Бабушкінського районного суду м. Дніпро (т.1 а.п.165) в домоволодінні АДРЕСА_2 від 09.11.2016 року, в частині виявлення у приміщенні кухні на підлозі поблизу столу тканевої сумки, синьо-червоно-зеленого кольорів, в середині якої знаходиться прозора пластикова ємкість, яка закрита пластиковою кришкою червоного кольору, всередині якої знаходяться: речовина білого кольору, яка заповнює ємкість приблизно до половини; медичний шприц, ємкістю 100 мл, всередині якого знаходиться речовина білого кольору та бурого кольорів; фрагмент медичної капельниці, скляна трубка на якій є шкала ділення (градуіровка), на якій є дві гумки та гумова пробка; скляна трубка на якій є одна гумова пробка; металевий медичний пінцет; металевий медичний зажим; господарська щітка з ручкою помаранчевого кольору, на ворсі якої знаходиться речовина бурого кольору; скляна лійка; дві прозорі, скляні колби, всередині однієї з яких знаходяться залишки речовини бурого кольору, у другій - залишки прозорої речовини; пластикова ємкість, білого кольору, яка закрита пластмасовою кришкою, червоного кольору, всередині якої міститься рідина жовтого кольору; пластикова ємкість, об`ємом 5 л, яка закрита пластиковою кришкою, блакитного кольору, всередині якої міститься прозора рідина, об`ємом приблизно 2 л; пластикова пляшка, ємкістю1,5 л на зовнішніх поверхнях якої знаходиться етикетка з написом "Утреняя роса", яка закрита пластиковою кришкою чорно-білого кольорів, в середині пляшки, міститься прозора рідина, об`ємом приблизно 1,2 л; вентилятор "Super delux".(т.1 а.п.166-175);

- висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/2966 з ілюстрованою таблицею до нього по кримінальному провадженню №0000738 від 28.12.2016 року, згідно з яким в рідинах, об`ємом 1505,0 мл, 1210,0 мл, 125,0 мл в речовині, масою 345,0 г, на поверхні банки з полімерного матеріалу, на поверхні вентилятора з полімерного матеріалу, на поверхні воронки з прозорого скла, на поверхні двох конічних колб з прозорого скла, на поверхні медичного шприца з полімерного матеріалу об`ємом 100,0 мл, на поверхні двох трубок з прозорого скла, на поверхні фрагмента крапельниці (трубки з полімерного матеріалу), на поверхні кісті з ручкою з полімерного матеріалу жовтого кольору, на поверхні двох металевих пінцетів, наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів у межах чутливості застосованих методів не виявлено.

Відповіді на питання, чи могли предмети перелічені у п.1 (тобто речі, вилучені на кухні, що знаходились в тканевій сумці) бути використані задля незаконного виготовлення наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, не входить до компетенції експерта (т.1 а.с.188-193).

Аналізуючи надані державним обвинуваченням докази винуватості ОСОБА_5 за ч. 3 ст. 307 та ч. 3 ст. 311 КК України з точки зору їх належності, допустимості, достовірності, а також достатності та взаємозв`язку, суд приходить до наступних висновків:

Згідно до ч.3 ст. 17 КПК України, підозра, обвинувачення не можуть ґрунтуватися на доказах, отриманих незаконним шляхом.

Відповідно ч.1 ст.86 КПК України доказ визнається допустимим, якщо він отриманий у порядку, встановленому цим Кодексом.

У відповідності до ч. 3 ст. 252 КПК України протокол про проведення негласних слідчих (розшукових) дій з додатками не пізніше ніж через двадцять чотири години з моменту припинення зазначених негласних слідчих (розшукових) дій передаються прокурору.

Згідно до ст. 258 КПК України ніхто не може зазнавати втручання у приватне спілкування без ухвали слідчого судді. Прокурор, слідчий за погодженням з прокурором зобов`язаний звернутися до слідчого судді з клопотанням про дозвіл на втручання у приватне спілкування в порядку, передбаченому статтями 246, 248, 249 цього Кодексу, якщо будь-яка слідча (розшукова) дія включатиме таке втручання. Втручанням у приватне спілкування є доступ до змісту спілкування за умов, якщо учасники спілкування мають достатні підстави вважати, що спілкування є приватним. Таким чином єдиною юридичною підставою на втручання у приватне спілкування виступає ухвала слідчого судді про дозвіл на його проведення слідчим або за його дорученням оперативним підрозділом.

Відповідно до ч. 1 ст. 260 КПК України, аудіо-, відеоконтроль особи є різновидом втручання у приватне спілкування, яке проводиться без її відома на підставі ухвали слідчого судді.

Відповідно до правової позиції Великої Палати Верхового суду по справі № 640/6847/15-к від 16 жовтня 2019 року, зазначено, що для оцінки доказів, отриманих в результаті НСРД, необхідно дослідити процесуальні документи, які стали підставою для проведення НСРД. Процесуальні документи про дозвіл на проведення НСРД повинні бути взяті до уваги судом, який розглядає справу, оскільки без з`ясування їх змісту неможливо прийняти рішення про допустимість доказів, отриманих в результаті проведення НСРД. Велика Палата Верховного Суду у постанові від 16 січня 2019 року звернула увагу на те, що ці процесуальні рішення виступають правовою підставою проведення НСРД з огляду на їх функціональне призначення щодо підтвердження допустимості доказової інформації, отриманої за результатами проведення таких дій, і тому вони повинні перевірятися та враховуватися судом під час оцінки цих доказів.

Отже, процесуальні документи про дозвіл на проведення НСРД (в тому числі і відповідна ухвала слідчого судді) повинні досліджуватися судом під час розгляду справи у суді першої інстанції з метою оцінки допустимості доказів, отриманих в результаті НСРД.

Однак, в протоколі про результати аудіо та відео контролю за обвинуваченим ОСОБА_5 вказано, що підставою для проведення вказаної негласної слідчої дії є ухвала слідчого судді апеляційного суду Дніпропетровської області. При цьому, в матеріалах кримінального провадження відсутня ухвала слідчого судді апеляційного суду Дніпропетровської області про дозвіл на проведення відносно ОСОБА_5 негласних слідчих (розшукових) дій - аудіо-, відео контролю за особою, у зв`язку з чим, у колегії суддів відсутня інформація про зміст даної ухвали, що передбачено вимогами ч. 4 ст. 248 КПК України, тому не можливо перевірити інформацію про те, чи взагалі була винесена дана ухвала, чи була вона винесена відносно ОСОБА_5 , як особи щодо якої необхідно провести негласну слідчу (розшукову) дію, невідомо який вид негласної слідчої (розшукової) дії повинно бути проведено, не вказані дії та відомості залежно від виду негласної слідчої дії та ідентифікаційні ознаки, які можуть дозволити унікально ідентифікувати абонента спостереження. Також не можна ознайомитися зі строком дії даної ухвали, у зв`язку з чим, суд не має можливості перевірити правомірність проведення аудіо та відео контролю за обвинуваченим.

Разом з тим, слідчим, на порушення зазначених вимог КПК України 09.11.2016 року було проведено відносно ОСОБА_5 негласну слідчу (розшукову) дію, аудіо-, відеоконтроль особи, однак, протоколи про результати проведення негласної слідчої (розшукової) дії було складено 06.12.2016 року, тобто пізніше ніж через двадцять чотири години з моменту припинення зазначених негласних слідчих (розшукових) дій (т.1 а.п. 154-158).

Суду не надано належних доказів, що обвинувачений ОСОБА_5 , у відповідності до ст.253 КПК України, був повідомлений про обмеження його конституційних прав до звернення до суду з обвинувальним актом. При цьому, суд враховує рішення ЄСПЛ у справі «Волохи проти України» від 02.11.2006 року, у відповідності до якого ЄСПЛ констатував порушення ст. 13 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод з тієї підстави, що особа, до якої вживались заходи спостереження, не будучи вчасно повідомлена про проведення таких заходів, обмежена в праві оскаржити законність такого рішення.

Відповідно до ч. 1 ст. 87 КПК України, докази, отримані внаслідок істотного порушення прав та свобод людини, є недопустимі. Ч.2 ст.87 КПК України визначає обов`язок суду визнавати істотне порушення прав людини і основоположних свобод, зокрема, в разі здійснення процесуальних дій, які потребують попереднього дозволу суду, без такого дозволу або з порушенням його суттєвих умов. Ст. 8 КПК України визначає, що кримінальне провадження здійснюється з додержанням принципу верховенства права, відповідно до якого людина, її права та свободи визнаються найвищими цінностями та визначають зміст і спрямованість діяльності держави. Принцип верховенства права у кримінальному провадженні застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини. Будь-який захід стеження має чітко відповідати вимогам і процедурним нормам, викладеним у законі. У п.43 рішення у справі «Клас та інші проти Німеччини» ЄСПЛ зазначив, що втручання не порушуватиме ст.8 Конвенції, якщо воно було здійснено «згідно із законом». Вираз «згідно із законом» визначає, що втручання ґрунтувалось на внутрішньому праві (рішення ЄСПЛ у справі «Michaud v. France» п.94).

Аналізуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку, що стороною обвинувачення було порушено порядок одержання вказаних доказів в даному кримінальному провадженні, і в силу вимог ч. 2 ст. 86, ч. 1 ст. 87 КПК України визнаються судом недопустимими доказами, які не можуть бути використані при прийнятті рішення, у зв`язку з чим підлягають виключенню із числа доказів винуватості ОСОБА_5 , а тому, протокол про виготовлення та передачу імітаційних засобів, а саме банкнот національної валюти України, номіналом 100 гривень з одним серійним номером КР 6094271, у кількості 2 шт. (т.1 а.п.139), постанова про їх визнання та залучення до справи як речових доказів (т.1 а.п.140-141), протокол огляду 2 грошових купюр номіналом 100 гривень з одним серійним номером КР 6094271 (т.1 а.п.14-145), аркуш паперу формату А з ксерокопією несправжніх (імітаційних) засобів, а саме 2 грошових купюр номіналом 100 гривень з одним серійним номером КР 6094271 (т.1 а.п.146), постанову про визнання та залучення до справи їх як речові докази (т.1 а.п.147), постанова про проведення негласної слідчої (розшукової) дії контроль за вчиненням злочину (т.1 а.п.150-153), протокол про результати проведення негласної слідчої (розшукової) дії контроль за вчиненням злочину відносно ОСОБА_5 (т.1 а.п.154-155), протокол про результати проведення негласної слідчої (розшукової) дії - аудіо-, відеоконтроль особи контроль за вчиненням злочину з електронним носієм інформації micro SD, 8 Gb, реєстраційний №277 не таємно S/N 1627В007823 (т.1 а.п.156-158), постанову про визнання та залучення його до справи як речового доказу (т.1 а.п.159).

Разом з тим, у рішенні в справі «Гефген проти Німеччини» ЄСПЛ для описання доказів, отриманих із порушенням встановленого порядку, сформував доктрину «плодів отруєного дерева», відповідно до якої якщо джерело доказів є неналежним, то всі докази, отримані за його допомогою, будуть такими ж, а тому протокол огляду прозорого сліп-пакету всередині якого знаходиться порошкоподібна речовина білого кольору (т.1 а.п.160-162), постанову про освідування ОСОБА_5 (т.1 а.п.163-164), висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/3088, в частині "Надана на експертизу 22.11.2016 року волога кристалічна речовина масою 0,0736 г, добровільно видана ОСОБА_15 , містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфітамін. Маса метамфітаміну складає 0,0521 г (т.1 а.п.199-223), висновок з ілюстрованою таблицею судової експертизи речовин хімічних виробництв та спеціальних хімічних речовин № 1/8.11/2968 по кримінальному провадженню №0000738 від 01.12.2016 року (т.1 а.п.240-246), постанову про визнання серветок зі змивами з рук ОСОБА_5 , ОСОБА_12 та ОСОБА_10 на яких виявлено сліди спеціальних хімічних речовин з люмінесценцією жовтого кольору в УФ променях, як речові докази (т.1 а.п.247-248), визнаються судом також недопустимими.

Згідно з п.19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 01 листопада 1996 року №9 «Про застосування Конституції України при здійсненні правосуддя» визнання особи винуватою у вчиненні злочину може мати місце лише за умови доведеності її вини.

У відповідності до вимог ст.62 Конституції України, обвинувачення не може ґрунтуватись на припущеннях, а також на доказах, одержаних незаконним шляхом.

п. 23 Пленуму Верховного Суду України № 5 від 29.06.1990 року «Про виконання судами України законодавства і постанов Пленуму Верховного Суду України з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку» із змінами та доповненнями, передбачено, що в основу вироку можуть бути покладені тільки достовірні докази, досліджені в судовому засіданні. Всі сумніви щодо доведеності обвинувачення, якщо їх неможливо усунути, повинні тлумачитись на користь обвинуваченого.

При цьому, виконуючи свій професійний обов`язок, передбачений ст.92 КПК України, обвинувачення має довести перед судом за допомогою належних, допустимих та достовірних доказів, що існує єдина версія, якою розумна і безстороння людина може пояснити факти, встановлені в суді, а саме винуватість особи у вчиненні кримінального правопорушення, щодо якого їй пред`явлено обвинувачення.

Будучи допитаним в судовому засіданні, обвинувачений ОСОБА_5 показав, що в день проведення обшуку він їздив на машині свого брата до майстерні щоб домовитися стосовно ремонту вказаного автомобіля, так як випадково вдарив одну з її сторін. Та в цей період до нього дійсно підходив чоловік, який начебто повертав гроші за борги, який йому зателефонував раніше, щоб зустрітися поспілкуватися, під час розмови з яким останній пропонував йому зброю, на що він відповів чоловікові відмовою та нічого йому не передавав, так як не займається збутом наркотиків.

Під час детального вивчення відеозапису оперативної закупки проведеної 09.11.2016, встановлено, що особою під вигаданими даними ОСОБА_15 в проміжок часу з 14.20.20 до 14.20.21 передано грошові кошти номіналом по 100 грн. у кількості двох штук, особі чоловічої статі, що знаходиться в автомобілі, на одній з яких мається серія та номер КЦ 0601277. А як встановлено, з матеріалів протоколів та постанов про проведення негласної слідчої дії та з огляду речових доказів, для проведення оперативної закупки - виготовлено імітаційні засоби у вигляді грошових купюр номіналом по 100 грн. у кількості двох штук на яких мається і серія та номер КР №6094271 та які визнано речовими доказами у даному кримінальному провадженні.
За таких обставин показання свідка ОСОБА_15 є сумнівними і не доводять вину обвинуваченого «поза розумним сумнівом».

Враховуючи, що під час досудового провадження стороною обвинувачення порушено порядок одержання доказів за ч. 3 ст. 307 КК України, які судом було визнано недопустимими, а такі докази, як показання свідків ОСОБА_13 та ОСОБА_14 не є достатніми для підтвердження вини ОСОБА_5 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України і ухвалення в даному випадку обвинувального вироку.

Також, на переконання суду, не може свідчити на підтвердження наявності об`єктивної сторони ч. 3 ст. 311 КК України лише наявність пластикових ємкостей, медичного шприца, фрагмента медичної капельниці, скляних трубок, металевого медичного пінцету, металевого медичного зажиму, скляної лійки та скляних колб, які були вилученні під проведення обшуку в домоволодінні, де мешкав обвинувачений, враховуючи, по-перше, висновок судової експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів № 1/8.6/2966 (т.1 а.с.188-193), а по-друге, показання обвинуваченого ОСОБА_5 про те, що дані речі належать не йому, а власнику будинку, які стороною обвинувачення не спростовані, оскільки тягар доказування винуватості лежить на стороні обвинувачення (рішення Європейського суду з прав людини у справі №4291498 «Капо проти Бельгії» від 13.01.2005 року), чого в цьому кримінальному провадженні зроблено не було.

Будь-яких інших об`єктивних доказів, які прямо або побічно підтверджують вину ОСОБА_5 у скоєнні кримінальних правопорушень передбачених ч. 3 ст. 307, ч. 3 ст.311 КК України, ні органами досудового розслідування, ні прокурором суду не надано.

У пункті 23 постанови Пленуму Верховного Суду України №5 від 29.06.1990 «Про виконання судами України законодавства з питань судового розгляду кримінальних справ і постановлення вироку», вказано про недопустимість обвинувального ухилу при вирішенні питання про винність чи невинність підсудного. Всі сумніви щодо доведеності обвинувачення, якщо їх неможливо усунути, повинні тлумачитись на користь підсудного. Коли зібрані по справі докази не підтверджують обвинувачення, і всі можливості збирання додаткових доказів вичерпані, суд зобов`язаний постановити виправдувальний вирок.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що державним обвинуваченням не доведено вчинення ОСОБА_5 кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 307, ч. 3 ст. 311 КК України, а саме незаконного виготовлення та зберігання психотропних речовин в особливо великих розмірах, з метою збуту, а також незаконного збуту психотропних речовин, вчинені повторно, особою, яка раніше вчинила злочин, передбачений ст. 309 КК України, а також незаконне придбання, зберігання прекурсорів в особливо великих розмірах, з метою їх використання для виготовлення психотропних речовин, а тому він підлягає виправданню за даним обвинуваченням на підставі п.1 ч.1 ст. 373 КПК України.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_5 , колегія суддів, враховує, що він є особою, що раніше судима, одне із скоєних кримінальних правопорушень відноситься до категорії тяжких злочинів, а інше до кримінального проступку.

Разом з тим, обвинувачений свою вину визнав, тривалий час після звільнення до кримінальної відповідальності не притягувався, має постійне місце мешкання, на обліках у лікарів психіатра, нарколога не перебуває (т.2 а.п.18,19), одружений, на утриманні має двох неповнолітніх дітей (т.2а.п.65-68), не ухилявся від суду.

Його щире каяття, яке проявилося в його психічному ставленні до вчиненого та наданні критичної оцінки своїм діям, її осуді, суд визнає, як обставину, що пом`якшує його покарання.

Аналізуючи сукупність зазначених обставин, колегія суддів приходить до висновку, що виправлення ОСОБА_5 можливе без ізоляції від суспільства в умовах здійснення за ним контролю при звільненні від відбування покарання з випробуванням, при цьому наявність у ОСОБА_5 непогашеної судимості, відповідно до закону не є перешкодою для застосування до нього ст. 75 КК України (постанови Верховного Суду від 19 лютого 2019 року у справі № 337/3654/16-к, від 28 травня 2020 року у справі № 753/13972/17). І на думку суду саме таке покарання із застосуванням ст.. 75 КК України, з максимальним строком випробування, буде відповідати, як принципу індивідуалізації, пропорційності і справедливості покарання та практиці Європейського суду з прав людини відповідно до якої, складовим елементом принципу верховенства права є очікування від суду застосування до кожного злочинця такого покарання, яке законодавець вважає пропорційним (справа «Скополла проти Італії» від 17.09.2009 року), а для того, щоб втручання вважалося пропорційним, воно має відповідати тяжкості правопорушення і не ставити особистий і надмірний тягар для особи (справа «Ізмайлов проти Росії» від 16.10.2018 року), що буде співрозмірним та достатнім для досягнення мети покарання та запобігання вчиненню нових злочинів.

Разом з тим, враховуючи, що з дня вчинення ОСОБА_5 кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України пройшло більше трьох років, суд вважає за необхідне звільнити його від відбуття покарання, враховуючи вимоги ч. 5 ст. 74, ст. 49 КК України.

Під час досудового розслідування по даному кримінальному провадженню були проведені судові експертизи наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів: №1/8.6/2861, вартість якої становить (132,31х6) 793,86 грн. (т.1а.п.180), № 1/8.6/2966, вартість якої становить (110,05х16) 1760,80 грн. (т.1а.п. 187), №1/8.6/3088, вартість якої становить (132,31х64) 8467,84 грн. (т.1а.п.198), №1/8.6/2967, вартість якої становить (132,31х10) 1323,10 грн. (т. 1 а.п.231), загальна сума яких становить 12 345 гривень 60 копійок, які підлягають стягненню з обвинуваченого в силу вимог ч. 2 ст. 124 КПК України.

На підставі викладеного, враховуючи ступінь тяжкості скоєних кримінальних правопорушень, особу винного, а також всі обставини по справі, керуючись ст.ст. 370, 371, 373, 374, 376 КПК України, колегія суддів,-

у х в а л и л а :

ОСОБА_5 визнати винуватим у скоєнні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 та ч.3 ст. 309 КК України та призначити йому покарання:

за ч. 1 ст. 309 КК України у виді 2 років обмеження волі, звільнивши його на підставі ч. 5 ст. 74, ст. 49 КК України від відбування покарання у зв`язку із закінченням строків давності притягнення до кримінальної відповідальності.

-за ч.3 ст. 309 КК України - у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України звільнити ОСОБА_5 від відбування покарання з випробуванням строком на 3 (три) роки.

На підставі ст. 76 КК України покласти на обвинуваченого ОСОБА_5 обов`язки не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця свого проживання, роботи, а також періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
ОСОБА_5 визнати невинуватим у пред`явленому йому обвинуваченні, передбаченому ч. 3 ст. 307, ч. 3 ст. 311 КК України та виправдати у зв`язку із не доведеністю, що вчинено кримінальне правопорушення, в якому він обвинувачується.

Речові докази:
- речовину, масою 0,3819 г, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, маса якого складає 0,2406 г, рідину, об`ємом 305,0 мл, яка являється прекурсором «соляна кислота» с густиною 1,2 г/см (що складає більш 15% по массе) (в опечатаній сумці з полімерного матеріалу), банку з полімерного матеріалу з нашаруванням речовини білого кольору, на поверхні якої наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), рідину, об`ємом 1505,0 мл, в якій наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), фрагмент вентилятора з полімерного матеріалу, на поверхні якого наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), рідину, об`ємом 1210,0 мл, в якій наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), воронку з прозорого скла, на поверхні якої наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), рідину, об`ємом 1209,0 мл, в якій наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатані сумці з полімерного матеріалу), воронку з прозорого скла, на поверхні якої наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (опечатаній сумці з полімерного матеріалу), конічну колбу з прозорого скла, на поверхні якої наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (опечатаній сумці з полімерного матеріалу), конічну колбу з прозорого скла з нашаруванням порошкоподібною речовиною бурої кольору, на поверхні якої наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатані сумці з полімерного матеріалу), одноразовий медичний шприц, об`ємом 100,0 мл, в якому знаходиться ватний тампон нашаруванням порошкоподібної речовини бурого кольору, на поверхні якого наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), 2 фрагменти трубок з прозорого скла, які вставлені з гумові кришки чорного кольору, на поверхнях яких наркотичних засобів психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерної матеріалу), фрагмент медичної крапельниці з полімерного матеріалу, на поверхнях якого наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), кість з ручкою з полімерного матеріалу жовтого кольору, на поверхні якої наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного матеріалу), 2 металевих пінцета, на поверхні яких наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (опечатаній сумці з полімерного матеріалу), порошкоподібну речовину білого кольору, масою 344,9 г, в якій наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у опечатаній сумці з полімерного психотропних речовин та прекурсорів не виявлено (у спецпакет №3468611), рідину, масою 215,0666 г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - концентрат макової соломи (опій екстракційний) (у спецкакеті №3468614), рідину масою 384,8535 г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - концентрат макової соломи (опій екстракційний) (у спецпакеті №3468614), речовину, загальною масою 113,3662 г, яка є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, маса якого в перерахунку на висушену речовину становить 94,7798 г, рідину, загальною масою 31,4616 г., яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений концентрат із макової соломи (опій екстракційний), маса якого в перерахунку на суху речовину становить 12,6396 г., речовину, масою 64,653 г., яка є маковою соломою, та відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, масою в перерахунку на висушену речовину становить 57,761 г, речовину, загальною масою 60,4922 г, яка містить психотропну речовину, обіг якого обмежено - метамфетамін, загальна маса якого складає 19,5559 г, електронний пристрій для зважування, на поверхні якого наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів не виявлено, речовину, загальною масою 111,8162 г, яка є канабісом, який відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, рідину, загальною масою 27,4281 г, яка містить особливо небезпечний наркотичний засіб, обіг якого заборонений - концентрат із макової соломи (опій екстракційний), речовину, масою 63,653 г, яка є маковою соломою, яка відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, обіг яких заборонено, речовину, загальною масою 55,3206 г, яка містить психотропну речовину, обіг якої обмежено - метамфетамін, електронний пристрій для зважування, на поверхні якого наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів не виявлено, прекурсор (псевдоефедрін), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, загальна маса якого складає 14,3654 г, наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон, загальна маса якого складає 0,8918 г., прекурсор (псевдоефедрін), обіг якого обмежено і стосовно якого встановлюються заходи контролю, загальна маса якого складає 14,1654 г., наркотичний засіб, обіг якого обмежено - метадон, загальна маса якого складає 0,8468 г., аркуш паперу формату А4 зі зразком спеціального засобу "Промінь-1", яким оброблено несправжні (імітаційні) засоби, а саме грошові кошти, в сумі 200 гривень, купюрами номіналом по 100 гривень, у кількості 2 одиниць, серії КР №6094271 відповідно кожна - знищити;

- електронний носій інформації Micro CD 8 GB №277т, не таємно, на який здійснено ауді та відео фіксацію проведених відносно підозрюваного ОСОБА_5 негласних слідчих (розшукових) дій, а саме: "Контроль за вчиненням злочину" та "Аудіо-відеоконтроль особи" - залишити в матеріалах кримінального провадження.

Скасувати арешт накладений ухвалою слідчого судді Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровськ від 28 лютого 2017 року на грошові кошти в сумі 2518 гривень, мобільний телефон "Samsung Galaxy As" (imei НОМЕР_9 ), в середині якого знаходиться 2 сім-картки оператора мобільного зв`язку "Київстар" № НОМЕР_1 , № НОМЕР_2 , мобільний телефон "Xiaomi", модель 2015161 (імеі НОМЕР_7 , НОМЕР_8 ), в середині якого знаходиться 2 сім-картки оператора мобільного зв`язку "Київстар" № НОМЕР_5 , № НОМЕР_6 , 3 флеш накопичувача "SP", ємкістю 8 Gb, "DT10162", ємкістю 4 Gb "Apacer", які належать ОСОБА_5 та повернути їх власнику - ОСОБА_5 .

Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_5 у вигляді застави - скасувати, повернувши внесену за нього суму застави у розмірі 217500,00 (двісті сімнадцять тисяч п`ятсот) гривень заставодавцю - ОСОБА_22 .

Стягнути з ОСОБА_5 на користь держави витрати, пов`язані із залученням експертів, у сумі 12 345 гривень 60 копійок.

Копію вироку вручити обвинуваченому ОСОБА_5 , негайно.

Вирок може бути оскаржений до Дніпровського апеляційного суду через Новомосковський міськрайонний суд протягом 30 днів з моменту його проголошення.

Головуюча суддя ОСОБА_1

Суддя ОСОБА_2

Суддя ОСОБА_3