ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/2880/22 Справа № 428/7273/16-к Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 жовтня 2022 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали провадження за апеляційними скаргами засудженого ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_7 в інтересах останнього на ухвалу Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 31 січня 2022 року відмову у зарахуванні строку попереднього ув`язнення засудженому
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 ,

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 31 січня 2022 року у задоволенні заяви засудженого ОСОБА_8 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання відмовлено.
Мотивуючи ухвалене рішення, суд посилався на те, що питання про зарахування строку попереднього ув`язнення вже вирішено. Так, суд зазначив, що вироком Апеляційного суду Луганської області від 17 травня 2018 року ОСОБА_8 засуджено за ч. 2 ст. 121 КК України до покарання у виді 10 років позбавлення волі, яке вирішено рахувати з 17 травня 2018 року. Окрім цього, судом зараховано до покарання строк попереднього ув`язнення з 10 квітня 2016 року до 20 червня 2017 року з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по 16 травня 2018 року день за день. Таким чином, суд дійшов висновку, що строк покарання зараховано у відповідності з вимогами закону та правовими висновками Верховного Суду. При цьому, доводи захисту про необхідність зарахування до покарання строку перебування у слідчих ізоляторах судом спростовані, оскільки з 17 травня 2018 року ув`язнення не було попереднім та рішення апеляційного суду не скасовувалось.

В апеляційній скарзі захисник просить ухвалу скасувати та постановити нову, якою заяву ОСОБА_8 задовольнити.
Обґрунтовуючи заявлені вимоги адвокат посилається на те, що судом не було враховано положення Закону № 838-VІІІ, згідно з якими до покарання має зараховуватись строк перебування особи в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді. Захисник вважає, що час, протягом якого ОСОБА_8 перебував в слідчому ізоляторі під час касаційного розгляду провадження, має бути зараховано до строку покарання.

В апеляційній скарзі засуджений просить переглянути рішення суду, яке вважає незаконним та необґрунтованим.

Заслухавши суддю-доповідача, захисника, який апеляційні скарги підтримав, прокурора, який просив ухвалу залишити без змін, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.
Згідно з вимогами ст. 1 Закону України Про попереднє ув`язнення, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, в редакції Закону України №838- VIII від 26 листопада 2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18 травня 2017 року № 2046-VIII, який набрав чинності з 21 червня 2017 року, у вказану вище частину статті внесені зміни і вона викладена в новій редакції, яка передбачає зарахування судом попереднього ув`язнення у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду, викладеної в постанові від 29 серпня 2018 року (провадження №13-31кс18), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

На переконання колегії суддів, наведених вимог закону, а також й висновків Верховного Суду при ухваленні оскаржуваного рішення судом враховано не було.

Колегією суддів встановлено, що вироком Апеляційного суду Луганської області від 17 травня 2018 року ОСОБА_8 засуджено за вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 121 КК України, 09 квітня 2016 року, до покарання у виді 10 років позбавлення волі.
В межах зазначеного провадження ОСОБА_8 перебував під вартою з 10 квітня 2016 року до набрання законної сили рішення суду апеляційної інстанції, тобто до 16 травня 2018 року включно.
За цих обставин, враховуючи те, що злочин було вчинено ОСОБА_8 до набрання чинності відповідних змін до ч. 5 ст. 72 КК України, беручи до уваги позицію Верховного Суду, колегія суддів приходить до висновку про необхідність зарахування до покарання вказаного строку з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.

Разом із цим, колегія суддів не вбачається підстав для зарахування до покарання строку ув`язнення після 16 травня 2018 року, оскільки з цього часу ОСОБА_8 в розумінні вимог Закону України Про попереднє ув`язнення не вважався попередньо ув`язненою особою та фактично відбував покарання.

Отже, колегія суддів приходить до висновку про необхідність часткового задоволення апеляційної скарги обвинуваченого та скасування ухвали з наведених вище мотивів.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційні скарги засудженого ОСОБА_8 та захисника ОСОБА_7 в інтересах останнього задовольнити частково.
Ухвалу Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 31 січня 2022 року про відмову у зарахуванні строку попереднього ув`язнення засудженому ОСОБА_8 скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою заяву засудженого ОСОБА_8 задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_8 на підставі ч. 5 ст. 72 КК України до покарання строк попереднього ув`язнення з 10 квітня 2016 року до 16 травня 2018 року з розрахунку один день тримання під вартою за два дні позбавлення волі.
В задоволенні решти вимог відмовити.
Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.
Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4