Справа №522/7271/20
Провадження №1-кс/522/9386/21
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 жовтня 2021 року місто Одеса

Слідчий суддя Приморського районного суду м. Одеси ОСОБА_1 , за участю секретаря ОСОБА_2 , розглянувши клопотання прокурора відділу Спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Південного регіону ОСОБА_3 про надання тимчасового доступу до речей і документів, -

УСТАНОВИВ:

Прокурор відділу Спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Південного регіону ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням ро надання тимчасового доступу до речей і документів, які перебувають у володінні ІНФОРМАЦІЯ_1 .

В обґрунтування клопотання слідчий посилається на наступне.

СВ ВП №2 ОРУ №1 ГУНП України в Одеській області здійснюється досудове розслідування кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.425, ч.1 ст.367 КК України у кримінальному провадженні №0000027 від 13.02.2020. Спеціалізованою прокуратурою у військовій та оборонній сфері Південного регіону здійснюється нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва.

Досудовим розслідуванням встановлено, що на замовлення посадових осіб ІНФОРМАЦІЯ_2 здійснюється забудова земельної ділянки за адресою: АДРЕСА_1 , кадастровий номер :36:001:0009, категорія земель землі оборони, цільове призначення для розміщення та постійної діяльності ЗСУ.

На вказаній земельній ділянці здійснюється будівництво багатоквартирного житлового комплексу з підземним паркінгом та адміністративною будівлею на підставі дозволу на будівельні роботи серії ІУ 18, виданий у серпні 2018 року ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Вказаний дозвіл видано на підставі розробленої проектної документації на будівництво, узгодженого з ІНФОРМАЦІЯ_4 завдання на проектування та містобудівних умов та обмежень забудови земельної ділянки № НОМЕР_1 , які були видані ІНФОРМАЦІЯ_1 .

Згідно містобудівної документації на місцевому рівні, а саме Плану зонування території міста Одеси, який затверджено рішенням ІНФОРМАЦІЯ_1 № 1316 від 19.10.2016 року, земельна ділянка знаходиться в зоні С спеціальна зона.

Згідно пояснювальної записки до зонінгу спеціальна зона - зона призначена для розташування військових містечок (частей, об`єктів), пенітенціарних установ, об`єктів комунального господарства зі спеціальними інженерними спорудами, місць поховань відходів, місць складування та зберігання енергоносіїв, хімікатів та інших матеріалів високої вибухопожежної небезпеки.

Переважні види використання, яких військові містечки (часті, об`єкти); пенітенціарні установи; об`єкти комунального господарства зі спеціальними інженерними спорудами; місця поховання відходів, місця складування та зберігання енергоносіїв, хімікатів та інших матеріалів високої вибухопожежної небезпеки.

В той же час, супутні види використання яких підприємства по обслуговуванню транспортних засобів, адміністративні об`єкти, що пов`язані з функціонуванням спеціальних об`єктів, споруди інженерної інфраструктури, зелені насадження спеціального призначення.

Так, допустимі види використання (потребують спеціального дозволу або погодження): стоянки і споруди для постійного та тимчасового зберігання транспортних засобів, АЗС (АГЗС) при дотриманні необхідних розривів від споруд переважного та супутнього видів використання.

Крім того, 05.03.2018 ІНФОРМАЦІЯ_1 на підставі заяви ІНФОРМАЦІЯ_4 вих. № 303/36/125/4 від 02.03.2018 року, вхідний Управління № 01-06/32 від 02.03.2018 підготовлено та видано МБУтО № 01-06/32 від 05.03.2018 «На будівництво багатоквартирного житлового комплексу з підземним паркінгом та адміністративною будівлею» (заява підписана ОСОБА_5 ). При цьому, згідно матеріалів саме ОСОБА_5 подав до Управління заяву та містобудівний розрахунок, яким передбачено будівництво 16-ти поверхової адміністративної будівлі на землях оборони.

В подальшому, 08.05.2018 ІНФОРМАЦІЯ_1 підготовлено та видано МБУтО № 01-06/78 від 08.05.2018 «На будівництво багатоквартирного житлового комплексу з підземним паркінгом та адміністративною будівлею» на замовлення представника ІНФОРМАЦІЯ_5 за довіреністю ОСОБА_6 , заява від 07.05.2018 (вхідний ІНФОРМАЦІЯ_6 № 01-06/78 від 07.05.2018 (коригування містобудівних умов).

Також, 21.12.2019 ІНФОРМАЦІЯ_1 підготовлено та видано додаток до МБУтО № 01-06/78 від 08.05.2018, вказаними доповненнями внесено зміни у частині розташування адміністративної будівлі у частині присвоєння адреси: АДРЕСА_2 .

Однак, з відповіді ІНФОРМАЦІЯ_5 вбачається, що з відповідною заявою до ІНФОРМАЦІЯ_1 за № 303/36/125/4 ОСОБА_5 не звертався та відповідні МБУтО № 01-06/32 від 05.03.2018 «На будівництво багатоквартирного житлового комплексу з підземним паркінгом та адміністративною будівлею» не ініціював.

Відтак, будівництво 16-ти поверхової адміністративної будівлі на землях оборони за адресою: АДРЕСА_2 , здійснюється незаконно та без відповідного дозволу замовника ІНФОРМАЦІЯ_5 .

Враховуючи вищевикладене, під час здійснення досудового розслідування виникла необхідність визначення відповідності фактичного землекористування правовстановлювальним документам, документації із землеустрою на земельні ділянки та нормативно-правовим актам, що відповідно до п. 7.1 Розділу ІІ Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України 08.10.1998 № 53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 26.12.2012 № 1950/5), відноситься до завдань експертизи з питань землеустрою, яка 03.08.2021 призначена та доручена експертам ІНФОРМАЦІЯ_7 .

10.08.2021 за вих.. №21-4330-вих. судовими експертами ІНФОРМАЦІЯ_7 винесено клопотання про надання матеріалів у вказаному кримінальному провадженні, яке надійшло на адресу Спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Південного регіону 26.08.2021.

Так, відповідно до клопотання експерта для виконання експертизи необхідні наступні документи:

- документацію із землеустрою на земельну ділянку, кадастровий номер :36:001:0009, за адресою: АДРЕСА_1 , в повному обсязі;

- рішення ІНФОРМАЦІЯ_8 про передачу земельної ділянки, кадастровий номер :36:001:0009, за адресою: АДРЕСА_1 , разом з документами, які є підставою для прийнятого цього рішення;

- проектна документація на об`єкт будівництва на земельній ділянці за адресою: АДРЕСА_1 .

Водночас, відповідно до п. 7.3 Інструкцією про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затверджених Наказом Міністерства юстиції України від 08.10.1998 №53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції від 26.12.2012 №1950/5) визначено, що для вирішення питань експертизи з питань землеустрою експерту необхідно надати оригінали відповідної правовстановлювальної документації та документації із землеустрою на земельні ділянки.

Тобто право витребовувати документи (отримувати тимчасовий доступ до речей і документів) у установи можливо лише на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Таким чином є необхідність в отриманні в порядку тимчасового доступу документацію із землеустрою на земельну ділянку, кадастровий номер :36:001:0009, за адресою: АДРЕСА_1 , в повному обсязі.

Згідно рішення ІНФОРМАЦІЯ_1 №2993-VII від 16.02.2018 встановлено, що проект землеустрою на вказану земельну ділянку розроблялось ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_9 ».

Таким чином, проект землеустрою на вказану земельну ділянку перебуває у ІНФОРМАЦІЯ_10 (код ЄДРПОУ НОМЕР_2 , розташовано за адресою: АДРЕСА_3 ).

Крім, того для проведення вказаної експертизи необхідно отримати документацію, що стала підставою для видачі містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта: АДРЕСА_1 , будівництво багатоквартирного житлового комплексу з підземним паркінгом та адміністративною будівлею, а саме №01-06/78 від 08.05.2018, а також додатку від 21.12.2019 №01-06/78 до містобудівних умов та обмежень для проектування об`єкта будівництва від 08.05.2018 №01-06/78.

Вказані документи можуть бути використані як докази стороною обвинувачення для підтвердження події кримінального правопорушення, з`ясування фактичного перебігу досліджуваних подій, встановлення винних осіб, доведення винуватості осіб та інших обставин, визначених ст. 91 КПК України. Іншим способом, у тому числі шляхом допиту свідків та проведенням інших слідчих (розшукових) дій, довести ці обставини неможливо.

Тому прокурор просить надати тимчасовий доступ до зазначених відомостей.

В судове засідання прокурор не з`явився, відповідно до письмової заяви просить розглянути клопотання без його участі.

Розгляд клопотання про тимчасовий доступ до речей та документів здійснено без виклику осіб, у володінні яких вони перебувають, на підставі ч.2 ст.163 КПК України.

Дослідивши надані матеріали, якими обґрунтовано доводи клопотання, приходжу до висновку, що у задоволенні клопотання слідчого необхідно відмовити з наступних підстав.
Встановлено, що СВ ВП №2 ОРУ №1 ГУНП України в Одеській області здійснюється досудове розслідування кримінальних правопорушень, передбачених ч.3 ст.425, ч.1 ст.367 КК України у кримінальному провадженні №0000027 від 13.02.2020. Спеціалізованою прокуратурою у військовій та оборонній сфері Південного регіону здійснюється нагляд за додержанням законів під час проведення досудового розслідування у формі процесуального керівництва.

Відповідно до ст.159 КПК України, тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою, у володінні якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити їх копії та, у разі прийняття відповідного рішення слідчим суддею, судом, вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Статтею 160 КПК України передбачено, що сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, які мають значення для встановлення як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та у разі неможливості іншим способом довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, а також у випадку подання клопотання про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

Відповідно до положень ст.ст.132, 159 КПК України, застосування такого заходу не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування даного заходу забезпечення кримінального провадження.

Відповідно до ч.2 ст.93 КПК України, сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

Так, встановлено, що прокурор не звертався до ІНФОРМАЦІЯ_1 із відповідними вимогами про надання речей і документів, відповідно не отримав відмови про надання доступу до речей та документів, натомість вже звертається до суду із клопотанням про надання тимчасового доступу до речей і документів, що є порушенням ст.93 КПК України.
Слідчий суддя зазначає, що згідно європейського стандарту доказування слідчий, прокурор мають довести слідчому судді, що «підозра обґрунтована», що існують факти чи інформація, які б переконали об`єктивного спостерігача, що відповідна особа могла вчинити кримінальне правопорушення.
Крім того, прокурором не зазначено в клопотанні, які цілі він ставить перед експертами та яку інформацію та які саме відомості або для встановлення яких саме обставин вчинення кримінального правопорушення він планує отримати в результаті проведення комплексної судової будівельно-технічної, земельно-технічної та експертизи з питань землеустрою.
Слідчий суддя звертає увагу на те, що прокурором не зазначено вичерпний перелік документів, до яких він просить надати доступ, замість чого зазначено «документи» та «документацію», що є порушенням вимог п.3 ч.2 ст.160 КПК України. На думку слідчого судді, тільки чітко визначена назва документу чи речі у клопотанні про тимчасовий доступ дає змогу слідчому судді задовольнити це клопотання.
Враховуючи вищевикладене та аналіз наданих прокурором матеріалів, слід дійти висновку про відсутність, передбачених кримінальним процесуальним кодексом, підстав для задоволення вказаного клопотання.

Керуючись ст.ст.132, 159-166 КПК України, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні клопотання прокурора відділу Спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері Південного регіону ОСОБА_3 про надання тимчасового доступу до речей і документів - відмовити.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя:

01.10.2021