Дата документу 09.12.2021 Справа № 314/3785/20
ЗАПОРІЗЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження №11-кп/807/626/21Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Єдиний унікальний №314/3785/20Суддя-доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 грудня 2021 року м.Запоріжжя
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Запорізького апеляційного суду у складі

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

за участі секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора на ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 19 січня 2021 року про зарахування в строк покарання строку попереднього ув`язнення щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м.Токмак Запорізької області, проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,

ВСТАНОВИЛА
Вказаною ухвалою районного суду частково задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та йому зараховано в строк покарання за вироком Токмацького районного суду Запорізької області від 14.01.2019 року з урахуванням ухвали Запорізького апеляційного суду від 15.04.2019 року, строк його попереднього ув`язнення з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року включно на підставі ч.5 ст.72 КК з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В апеляційній скарзі прокурор просив ухвалу скасувати та відмовити в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 . Свої вимоги мотивував тим, що ОСОБА_7 засуджений вироком Токмацького районного суду Запорізької області від 24.11.2015 року до покарання у виді 5 років позбавлення волі з іспитовим строком 3 роки. У день проголошення вироку запобіжний захід у вигляді тримання під вартою скасовано та його звільнено з-під варти. При цьому, строк перебування під вартою з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року зараховано в строк відбування покарання.

У подальшому, під час іспитового строку він вчинив новий злочин, у зв`язку з чим 14.01.2019 року його засуджено вироком Токмацького районного суду Запорізької області до покарання у виді 5 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК частково приєднано невідбуте покарання за попереднім вироком та остаточно призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі. У зазначеній справі відносно ОСОБА_7 обирався запобіжний захід у виді тримання під вартою. У зв`язку з цим строк відбуття покарання визначено рахувати з дня фактичного затримання, тобто з 24.04.2017 року. На підставі ч.5 ст.72 КК зараховано строк попереднього ув`язнення з 24.04.2017 року до 14.01.2019 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Вказаний вирок переглядався судом апеляційної інстанції, в тому числі за апеляцією ОСОБА_7 , який прохав зарахувати строк попереднього ув`язнення у період з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. Ухвалою Запорізького апеляційного суду від 15.04.2019 року апеляційну скаргу засудженого залишено без задоволення. При цьому, в ухвалі чітко зазначено, що невідбута ОСОБА_7 частина покарання за першим вироком суду (вирок від 24.11.2015 року) становила 4 роки 7 місяців 28 днів. Проте, суд, постановляючи другий вирок (від 14.01.2019 року), приєднав до нового покарання лише 4 місяці і 2 дні. Отже, застосовуючи ст.71 КК, Токмацький районний суд правильно застосував норми кримінального законодавства і в повній мірі врахував частину відбутого покарання та залишок невідбутого покарання. Поряд з цим, суд апеляційної інстанції зазначив, що Токмацьким судом вказано про необхідність зарахування строку попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі періоду перебування ОСОБА_7 під вартою під час розгляду другої справи з 24.04.2017 року до набрання вироком законної сили. Враховуючи, що остаточна дата судом з об`єктивних причин не була визначена, апеляційний суд визначив цей період з 24.04.2017 року по 15.04.2019 року. У зарахуванні іншого періоду, що підлягає обчисленню саме з такого розрахунку відмовлено. З наведеного вбачається, що Запорізький апеляційний суд надав оцінку правильності призначеного покарання та його розрахунку.

Крім того, з питанням перерахунку строку з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у період з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року ОСОБА_7 звертався до Оріхівського районного суду та ухвалою суду від 24.02.2020 року у такому перерахунку судом відмовлено. Ухвала в апеляційному порядку не оскаржувалася і набрала законної сили. Однак, не дивлячись на це, ОСОБА_7 замість апеляційного оскарження ухвали Оріхівського районного суду звернувся до Вільнянського районного суду Запорізької області із повністю аналогічною заявою, яка 19.01.2021 року була задоволена. Своє рішення Вільнянський районний суд обґрунтував тим, що під час розгляду першої справи ОСОБА_7 перебував під вартою. Враховуючи, що суд, постановляючи другий вирок, приєднав частину невідбутого покарання за цим вироком, Вільнянський районний суд прийшов до висновку про необхідність перерахунку строку. При цьому, суд не в повній мірі врахував положення ст.71 КК в тій частині, що, постановляючи другий вирок, Токмацький районний суд вже врахував строк відбутого покарання і частину невідбутого покарання та приєднав лише 4 місяці і 2 дні з 4 років і 7 місяців невідбутої частини покарання. Таким чином, постановляючи рішення, суд першої інстанції не тільки не врахував висловлену 15.04.2019 року позицію суду апеляційної інстанції, а й фактично взяв на себе функцію апеляційної інстанції по відношенню до ухвали Оріхівського районного суду від 24.02.2020 року.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, який повністю підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги та наполягав на її задоволенні; перевіривши матеріали провадження та обговоривши наведені у скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Встановлено, що ОСОБА_7 засуджено вироком Токмацького районного суду Запорізької області від 14.01.2019 року за ч.1 ст.187 КК до 5 років позбавлення волі. На підставі ч.1 ст.71 КК шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за вироком Токмацького районного суду Запорізької області від 24.11.2015 року остаточно призначено покарання у виді 6 років позбавлення волі. На підставі ч.5 ст.72 КК в строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 24.04.2017 року по 14.01.2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Ухвалою Запорізького апеляційного суду від 15.04.2019 року вирок Токмацького районного суду Запорізької області від 14.01.2019 року залишено без змін. На підставі ч.5 ст.72 КК в строк покарання зараховано строк попереднього ув`язнення з 15.01.2019 року по 15.04.2019 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Засуджений ОСОБА_7 звернувся до суду з клопотанням про застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», відповідно до якого просив зарахувати йому в строк покарання строк його попереднього ув`язнення на підставі ч.5 ст.72 КК, а саме з 26.07.2015 року по 04.06.2019 року.

Задовольняючи частково клопотання засудженого, суд першої інстанції вважав за необхідне зарахувати у строк покарання засудженому ОСОБА_7 строк попереднього ув`язнення з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, оскільки ОСОБА_7 в цей період утримувався під вартою.

Проте колегія суддів не може погодитися із таким рішенням суду першої інстанції виходячи з такого.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) строк попереднього ув`язнення зараховується судом із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі лише у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Таким чином, не будь-який час перебування особи в слідчому ізоляторі чи іншому місці попереднього ув`язнення може бути зараховано відповідно до ч.5 ст.72 КК. Такий строк тримання може бути зараховано лише в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

З матеріалів провадження встановлено, що ОСОБА_7 наразі відбуває кримінальне покарання за результатами розгляду кримінального провадження, в якому 14.01.2019 року ухвалено вирок Токмацького районного суду Запорізької області. У даному кримінальному провадженні ОСОБА_7 тримався під вартою з 24.04.2017 року по 15.04.2019 року та цей період вже було зараховано засудженому у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі на підставі ч.5 ст.72 КК (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року).

В своєму клопотанні засуджений ОСОБА_7 вимагав зарахувати йому в строк покарання строк його попереднього ув`язнення за попереднім вироком Токмацького районного суду Запорізької області від 24 листопада 2015 року.

Між тим, такі вимоги засудженого є безпідставними. Адже з вироку Токмацького районного суду Запорізької області від 24 листопада 2015 року вбачається, що ОСОБА_7 було визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.121 КК та засуджено до покарання у виді 5 років позбавлення волі, від відбування якого його було звільнено з випробуванням на підставі ст.75 КК. Одночасно вироком суду було скасовано застосований щодо ОСОБА_7 запобіжний захід у виді тримання під вартою та звільнено з-під варти в залі суду. Також вироком суду було постановлено зарахувати ОСОБА_7 у строк призначеного йому покарання строк перебування під вартою з 23 липня 2015 року по 24 листопада 2015 року, тобто по день постановлення вироку суду.

Отже до строку призначеного покарання зараховано було 4 місяці 2 дні, тобто невідбута частина покарання становила 4 роки 7 місяців 28 днів.

Разом з тим, як вбачається з вироку Токмацького районного суду Запорізької області від 14.01.2019 року, призначаючи остаточне покарання за сукупністю вироків за правилами ст.71 КК, суд першої інстанції до знову призначеного покарання за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст.187 КК у виді 5 років позбавлення волі від невідбутої частини покарання за попереднім вироком суду (4 роки 7 місяців 28 днів) приєднав лише 1 рік і призначив остаточне покарання у виді 6 років позбавлення волі.

Тобто вимога засудженого про зарахування йому в строк покарання строку попереднього ув`язнення за період з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року включно жодним чином не впливає на розмір остаточно призначеного йому покарання в кримінальному провадженні, за яким він наразі відбуває покарання, оскільки від невідбутої частини покарання за попереднім вироком суд першої інстанції приєднав лише 1 рік позбавлення волі.

За наведених обставин ухвалу суду не можна визнати законною та обґрунтованою, у зв`язку з чим вона підлягає скасуванню із ухваленням апеляційним судом нової ухвали.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.407, 418, 419 КПК України, колегія суддів,

УХВАЛИЛА
Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Ухвалу Вільнянського районного суду Запорізької області від 19 січня 2021 року, якою частково задоволено клопотання засудженого ОСОБА_7 та йому зараховано в строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року включно на підставі ч.5 ст.72 КК з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі скасувати.

Ухвалити нову ухвалу.

В задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування в строк його покарання строку попереднього ув`язнення з 23.07.2015 року по 24.11.2015 року включно на підставі ч.5 ст.72 КК з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відмовити.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддяСуддяСуддя
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4