СВЯТОШИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М. КИЄВА
пр. № 1-кс/759/7597/21
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
14 вересня 2021 року Святошинський районний суд м. Києва у складі:

Слідчого - судді ОСОБА_1 ,

за участю секретаря ОСОБА_2

розглянувши у судовому засіданні в залі суду в м. Києві клопотання старшого слідчого з ОВС восьмого СВ РКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до документів у досудовому розслідуванні внесеного до ЄРДР за №0000003 від 17.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України,-

В С Т А Н О В И В :

Слідчий ОСОБА_3 , за погодженням прокурора Іванківського відділу Вишгородської окружної прокуратури ОСОБА_4 звернувся до суду з клопотанням про надання тимчасового доступу на вилучення оригіналів документів (з можливістю виготовлення їх копій), які перебувають у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_1 , що стали підставою для виготовлення технічних паспортів на житлові та нежитлові приміщення за наступними адресами: АДРЕСА_2 ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_2 »; АДРЕСА_3 , а саме: документи, що встановлюють право власності, копія паспорта та ідентифікаційного коду замовника, акти за землю, інші документи, які підтверджують право власності на об`єкт нерухомості та земельну ділянку, договори спільної діяльності, додаткові угоди, акти розподілу та інші документи, які надавались заявниками на виготовлення технічних паспортів за вказаними адресами.

Клопотання обґрунтовано тим, що у провадженні першого відділу розслідування кримінальних проваджень Слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у Київській області перебувають матеріали кримінального провадження №0000003 від 17.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

Досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 та інші невстановлені на даний момент особи, використовуючи підконтрольних ФОП та фізичних осіб, а саме: ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , перебуваючи на території Київської області в період 2013-2019 років, в порушення норм Податкового кодексу України, здійснювали систематичний продаж нерухомого майна, у тому числі власного (ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_3 » АДРЕСА_4 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_4 » та ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_5 » АДРЕСА_5 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_2 » АДРЕСА_6 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_6 » АДРЕСА_7 ;, ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_7 » АДРЕСА_8 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_7 » АДРЕСА_9 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_8 » АДРЕСА_10 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_9 » АДРЕСА_11 , ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_10 » АДРЕСА_12 ») з метою одержання прибутку, без відповідного відображення даних операцій в реєстрах бухгалтерського та податкового обліків, внаслідок чого умисно ухилились від сплати податків та зборів на суму 7,7 млн. грн., що є особливо великим розміром.

Встановлено, що ОСОБА_5 , у період 2013 по теперішній час, на території м. Ірпінь Київської області організував фінансово-господарську діяльність, яка пов`язана із будівництвом та систематичною реалізацією нерухомого майна житлового та нежитлового призначення під брендом «Нові Метри» без реєстрації юридичної особи. До вказаної діяльності ОСОБА_5 залучив наближених осіб та родичів, серед яких ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 , роль яких полягає у оформлення на їх ім`я придбаних ОСОБА_5 під будівництво житлових комплексів земельних ділянок, а також зазначення останніх в якості замовників таких будівництв.

Так, реалізація нерухомого майна житлових комплексів « ІНФОРМАЦІЯ_2 » здійснюється шляхом підписання з покупцями попередніх договорів купівлі-продажу, інвестиційних договорів, договорів про спільну діяльність від імені підконтрольних ОСОБА_5 «замовників будівництва», тобто ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 та інших не встановлених на даний час осіб. Розрахунок з покупцями нерухомості здійснюється виключно готівкою та виключно у іноземній валюті «Долар США». Укладання зазначених вище договорів та розрахунок готівкою з покупцями здійснюється у приміщенні БЦ « ІНФОРМАЦІЯ_11 » за адресою: АДРЕСА_13 , яке на праві власності належить ОСОБА_5 ( НОМЕР_2 ).

Крім того, ОСОБА_5 здійснює систематичну реалізацію нерухомого майна шляхом укладання від свого імені та імені підконтрольних йому осіб додаткових угод до договорів спільної діяльності з покупцями з метою уникнення від оподаткування податком на доходи фізичних осіб а також уникнення сплати такого податку, військового збору та держмита при оформленні договорів купівлі-продажу нерухомого майна у нотаріуса. В подальшому, на підставі вказаних додаткових угод до договорів спільної діяльності державними реєстраторами ІНФОРМАЦІЯ_12 , КП « ІНФОРМАЦІЯ_13 », КП « ІНФОРМАЦІЯ_14 », КП « ІНФОРМАЦІЯ_15 », КП « ІНФОРМАЦІЯ_16 » та КП « ІНФОРМАЦІЯ_17 » здійснюється державна реєстрація прав на нерухоме майно безпосередньо на покупців без іх особистої присутності та без підтвердження повноважень у заявників на вчинення зазначених дій від імені покупців. Вказані реєстратори, в супереч вимогам Порядку державної реєстрації речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень від 25 грудня 2015 р. № 1127 та ст. 4 Закону України «Про інвестиційну діяльність», згідно якої інвестування та фінансування будівництва об`єктів житлового будівництва з використанням недержавних коштів, залучених від фізичних та юридичних осіб, у тому числі в управління, може здійснюватися виключно через фонди фінансування будівництва, фонди операцій з нерухомістю, інститути спільного інвестування, а також шляхом емісії цільових корпоративних облігацій, виконання зобов`язань за якими здійснюється шляхом передачі об`єкта (частини об`єкта) житлового будівництва. Інші способи фінансування будівництва таких об`єктів визначаються виключно законами, здійснюють державну реєстрацію права власності на нерухоме майно за покупцем (сторона у договорі спільної діяльності). Тобто, фактично будівництво житлових комплексів « ІНФОРМАЦІЯ_2 » фінансується за рахунок грошових коштів, інвестованих покупцями згідно договорів спільної діяльності із замовником будівництва, однак жодного фонду фінансування будівництва чи інституту спільного інвестування при цьому не створюється.

Також, в ході огляду інформації, яка міститься у реєстрі прав на нерухоме майно встановлено, що підставою для реєстрації права власності на нежитлові та житлові приміщення в т.ч. були технічні паспорти, які видавались ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_18 », ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » та ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_19 ».

Таким чином, досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_5 із залученням наближених осіб та родичів організував діяльність із будівництва та систематичного здійснення реалізації нерухомого майна без реєстрації юридичної особи без належного відображення таких операцій у бухгалтерських обліках та з метою ухилення від сплати податку з доходів фізичних осіб.

Відповідно до ст.1 Закон України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року № 996-XIV «первинний документ документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення;», «господарська операція дія або подія, яка викликає зміни в структурі активів та зобов`язань, власному капіталі підприємства;»

Відповідно до п. 2 ст. 3 Господарського кодексу України (надалі за текстом ГКУ), господарська діяльність, що здійснюється для досягнення економічних і соціальних результатів та з метою одержання прибутку, є підприємництвом, а суб`єкти підприємництва підприємцями.

Статтею 42 ГКУ передбачено, що підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Відповідно до п. 5 ст. 128 ГКУ, громадянин підприємець здійснює свою діяльність на засадах свободи підприємництва та відповідно до принципів, передбачених у статті 44 цього кодексу.

Статтею 44 ГКУ визначено, що підприємництво здійснюється на основі: вільного вибору підприємцем видів підприємницької діяльності; самостійного формування підприємцем програми діяльності, вибору постачальників і споживачів продукції, що виробляється, залучення матеріально-технічних, фінансових та інших видів ресурсів, використання яких не обмежено законом, встановлення цін на продукцію та послуги відповідно до закону; вільного найму підприємцем працівників; вільного розпорядження прибутком, що залишається у підприємця після сплати податків, зборів та інших платежів, передбачених законом.

Для підприємництва як правової категорії характерна наявність конкретних рис, які розкривають його сутність, а також окреслюють коло суб`єктів та їх правосуб`єктність у сфері приватних і публічних прав та обов`язків. Серед таких ознак є, у тому числі: безпосередність, самостійність, систематичність, легальність, ризиковість та отримання доходу (прибутку).

У пункті 4 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику застосування судами законодавства про відповідальність за окремі злочини у сфері господарської діяльності» від 25.04.2003 № 3 під здійсненням особою, не зареєстрованою як суб`єкт підприємництва, будь-якого виду підприємницької діяльності з числа тих, що підлягають ліцензуванню, слід розуміти діяльність фізичної особи, пов`язану із виробництвом чи реалізацією продукції, виконанням робіт, наданням послуг з метою отримання прибутку, яка містить ознаки підприємницької, тобто провадиться зазначеною особою безпосередньо самостійно, систематично (не менше ніж три рази протягом одного календарного року) і на власний ризик.

Статтею 16 ПКУ визначено обов`язок платника податку стати на облік у контролюючих органах в порядку, встановленому законодавством, вести в установленому порядку облік доходів і витрат, складати звітність, що стосується обчислення і сплати податків та зборів, подавати до контролюючих органів декларації, звітність та інші документи, пов`язані з обчисленням і сплатою податків та зборів.

Оподаткування доходів фізичних осіб регламентується IV розділом ПКУ (податок на доходи фізичних осіб), платником податків визначена фізична особа резидент, яка отримує доходи як з джерела їх походження в України, так і іноземні доходи.

Згідно ст. 163 ПКУ, об`єктом оподаткування резидента є загальний місячний (річний) дохід та доходи з джерела їх походження в Україні, які остаточно оподатковуються під час їх нарахування (виплати, надання).

Базою оподаткування є загальний оподатковуваний дохід, тобто будь-який дохід, який підлягає оподаткуванню, нарахований (виплачений, наданий) на користь платника податку протягом звітного податкового періоду.

Таким чином, комплексний аналіз вищевказаних норм дає підстави зробити висновок, що систематична реалізація об`єктів нерухомості є господарською діяльністю, яка здійснюється за КВЕД 68.10 «Купівля та продаж власного нерухомого майна», а дохід від неї повинен оподатковуватися за ставками, визначеними в п. 167.1 ст. 167 ПКУ.

Аналогічна позиція викладена у постанові Верховного суду від 13.03.2018 (справа № 826/13138/15).

Комплекс послідовних цілеспрямованих дій, метою яких є будівництво та подальший продаж низки однотипних об`єктів нерухомості з метою отримання прибутку, є свідченням того, що відповідна діяльність для цілей оподаткування має кваліфікуватися як підприємницька, а відтак вказані операції підлягають оподаткуванню за нормами ст. 177 ПКУ.

Та відповідно до вищезазначених норм законодавства, платник податків фізична особа ОСОБА_5 , протягом періоду з 2013 року шляхом систематичного продажу нерухомого майна сплачував податок з доходів фізичних осіб, чим порушив с. 167 ст. 177 Податкового кодексу України. Умисні дії вищевказаної фізичної особи направлені на мінімізацію сплати податку з доходу фізичної особи, що призвели до фактичного ненадходження до Державного бюджету України коштів у особливо великих розмірах, саме 7,7 млн. грн.

Так, до ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » направлено запит щодо надання інформації та копії документів що стали підставами для виготовлення технічних паспортів на житлові та нежитлові приміщення за наступними адресами:

АДРЕСА_6 ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_2 »;

АДРЕСА_3 ,

однак вказаний запит проігноровано та відповідь не надано.

Одержати в інший спосіб вказані документи, в ході досудового розслідування отримати неможливо окрім як на підставі рішення суду.

У судове засідання слідчий не з`явився, просив розглянути клопотання у його відсутність вимоги якого підтримав.

Вивчивши матеріали клопотання, слідчий суддя приходить до висновку про його задоволення виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 160 КПК України, сторони кримінального провадження мають право звернутися до слідчого судді під час досудового розслідування чи суду під час судового провадження із клопотанням про тимчасовий доступ до речей і документів, за винятком зазначених у статті 161 цього Кодексу. Слідчий має право звернутися із зазначеним клопотанням за погодженням з прокурором.

Клопотання слідчого, яке надійшло до суду відповідає вимогам ст. 160 КПК України.

Враховуючи те, що в судовому засіданні доведено наявність у досудового слідства підстав вважати, що речі або документи перебувають або можуть перебувати у ТОВ " ІНФОРМАЦІЯ_1 ", самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв`язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів, суд приходить до висновку про обґрунтованість та законність клопотання, у зв`язку з чим воно підлягає задоволенню.

Враховуючи наведене та керуючись ст.ст. 159-166, 309 КПК України, -

У Х В А Л И В :

Клопотання старшого слідчого з ОВС восьмого СВ РКП СУ ФР ГУ ДФС у Київській області ОСОБА_3 про тимчасовий доступ до документів у досудовому розслідуванні внесеного до ЄРДР за №0000003 від 17.05.2021, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України задовольнити.

Надати дозвіл слідчим СУ ФР ГУ ДФС у Київські області ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_3 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 та слідчим, які входять до складу слідчої групи у кримінальному провадженні №0000003 від 17.05.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, слідчим інших структурних підрозділів ДФС, яким доручено виконання ухвали суду про тимчасовий доступ згідно постанови про проведення процесуальних дій на іншій території на тимчасовий доступ до оригіналів документів (з можливістю виготовлення їх копій), які перебувають у володінні ТОВ « ІНФОРМАЦІЯ_1 » (код ЄДРПОУ НОМЕР_1 ) за адресою: АДРЕСА_1 , що стали підставою для виготовлення технічних паспортів на житлові та нежитлові приміщення за наступними адресами:

- АДРЕСА_2 ЖК « ІНФОРМАЦІЯ_2 »;

- АДРЕСА_3 , а саме: документи, що встановлюють право власності, копія паспорта та ідентифікаційного коду замовника, акти за землю, інші документи, які підтверджують право власності на об`єкт нерухомості та земельну ділянку, договори спільної діяльності, додаткові угоди, акти розподілу та інші документи, які надавались заявниками на виготовлення технічних паспортів за вказаними адресами.

Строк дії ухвали становить один місяць з дня її постановлення;

У разі невиконання ухвали про тимчасовий доступ до речей і документів слідчий суддя, суд за клопотанням сторони кримінального провадження, якій надано право на доступ до речей і документів на підставі ухвали, має право постановити ухвалу про дозвіл на проведення обшуку, з метою відшукання та вилучення зазначених речей і документів, відповідно до положень ст. 166 КПК України;

Ухвала слідчого судді оскарженню не підлягає.

Cлідчий суддя

Святошинського районного суду м. Києва ОСОБА_1