ХЕРСОНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Єдиний унікальний номер справи: 661/77/21
Головуючий у 1-й інстанції: ОСОБА_1
Номер провадження: 11-кп/819/966/21 Доповідач: ОСОБА_2
Категорія: ст. 185 ч. 1 - ч. 2 ст. 15,
ст. 185 ч. 2 КК України
ВИРОК
26 жовтня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Херсонського апеляційного суду у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
з участю секретаря судового засідання: ОСОБА_5
прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченої ОСОБА_7
-вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року за ч.1 ст. 309 КК України до 1 року позбавлення волі , звільнена від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік,17.03.2021 року скасовано звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, 23.04.2021 року ОСОБА_7 прибула для відбування покарання у виді обмеження волі до Державної установи «Покровський виправний центр» № 79
обвинуваченої у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 185 ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України, -
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винуватою у вчиненні кримінального проступку, передбаченого ч.2 ст.15 ч.1 ст.185 КК України, та у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.185 КК України, і призначено їй покарання:
-за ч.2 ст.15 ч.1 ст.185 КК України - у виді 1 року обмеження волі;
-за ч.2 ст.185 КК України - у виді 2 років обмеження волі.
Відповідно до ст.70 ч.1 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим призначено обвинуваченій покарання у виді 2 (двох) років обмеження волі.
На підставі ст.71 КК України, за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді одного року позбавлення волі, приведеного у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року у виді 1 (одного) року обмеження волі, остаточно призначено їй покарання у виді 2 (двох) років 2 (двох місяців) обмеження волі.
Початок строку відбування покарання обчислено з часу прибуття ОСОБА_7 до Державної установи «Покровський виправний центр (№79)» для відбування покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, тобто з 23.04.2021 року.
Зараховано в строк відбуття покарання за цим вироком, частково відбуте нею покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, приведеного у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року.
Запобіжний захід не застосовано. Вирішено питання про речові докази.
Суд встановив, що ОСОБА_7 , 19.12.2020 року, близько 16.30 годин, перебуваючи у приміщенні магазину ТОВ «АТБ-Маркет» «Продукти -120», розташованого за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, пр. Перемоги, 18, умисно, керуючись корисливим мотивом, з метою наживи, таємно, шляхом вільного доступу, намагалась вчинити крадіжку продуктів харчування з прилавку цього магазину на загальну суму 354,38 грн, проте не змогла довести кримінальне правопорушення до кінця, виконавши усі дії, які вважала для цього необхідними, з причин, які не залежали від її волі, оскільки була зупинена працівником охорони магазину ТОВ «АТБ-Маркет» за межами каси.
Вона ж, повторно, 28.12.2020 року, близько 17.50 годин, перебуваючи у приміщенні магазину ТОВ Новий стиль декору, розташованого за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, пр. Дніпровський, 1-М, умисно, керуючись корисливим мотивом, з метою наживи, таємно, шляхом вільного доступу, викрала з прилавку цього магазину далекомір лазерний 40м, MASTERTOOL 30-0940, вартістю 554,71 гривні, а також далекомір лазерний 60м, MASTERTOOL 30-0960, вартістю 1026,35 гривні, чим заподіяла ТОВ «Новий стиль декору» матеріальну шкоду на загальну суму 1581,06 гривень.
Вимоги апеляційної скарги
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок в частині визначення початку строку відбування ОСОБА_7 та зарахування у строк відбуття покарання за цим вироком, частково відбутого нею покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, приведеного у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року скасувати у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
Ухвалити новий вирок, яким початок строку відбування ОСОБА_7 покарання обчислювати з 23.06.2021 року. В решті вирок залишити без змін.
В обґрунтування своїх доводів посилається на те, що судом неправильно застосовано закон України про кримінальну відповідальність, а саме положення 71 КК України, якою не передбачено правил зарахування у строк покарання невідбутої частини покарання за попередніми вироками.
Вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року зі змінами, внесеними ухвалою цього ж суду від 26.01.2021 року ОСОБА_7 засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України до 1 року обмеження волі.

Однак 17.03.2021 року цим же судом ухвалене рішення про скасування звільнення ОСОБА_7 від відбування покарання з випробуванням, в зв`язку з чим ОСОБА_7 23.04.2021 року прибула до Державної установи «Покровський виправний центр» № 79. В межах даного кримінального провадження запобіжні заході до ОСОБА_7 не застосовувались, тому суд помилково визначив початок строку відбування нею покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 23.06.2021 року з 23.04.2021 року та безпідставно зарахував у строк відбуття покарання за цим вироком, частково відбуте нею покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, приведеного у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року.

Позиції учасників судового провадження

У судовому засіданні прокурор ОСОБА_6 підтримала апеляційну скаргу прокурора з наведених в ній підстав.

Обвинувачена ОСОБА_7 заперечила проти задоволення апеляційної скарги та просила залишити вирок суду першої інстанції без зміни, вважаючи його законним і обґрунтованим.

Представники потерпілих до апеляційного суду не з`явились, про день, час та місце апеляційного розгляду повідомлялась належним чином, що не перешкоджає апеляційному розгляду в їх відсутність.

Мотиви Суду

Заслухавши суддю-доповідача, позиції сторін, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до наступних висновків.

Висновок суду першої інстанції про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 15, ч. 1 ст. 185 та ч. 2 ст. 185 КК України за встановлених у вироку обставин, правильність кваліфікації її дій, прокурор у апеляційній скарзі не оспорює, тому в силу ст. 404 ч. 2 КПК України вирок в цій частині апеляційним судом не перевіряється.

Оцінюючи доводи апеляційної скарги про неправильне обчислення судом початку строку відбування покарання колегія суддів виходить з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 71 КК, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив нове кримінальне правопорушення, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком (сукупність вироків).

З матеріалів справи вбачається, що кримінальні правопорушення, за які ОСОБА_7 засуджено оскаржуваним вироком вчинено нею 19.12.2020 та 28.12.2020 року, тобто в період іспитового строку за попереднім вироком.
Таким чином, суд першої інстанції при призначенні ОСОБА_7 остаточного покарання обґрунтовано застосував положення ст. 71 КК України, призначивши його за сукупністю вироків шляхом часткового приєднання до призначеного за сукупністю кримінальних правопорушень покарання невідбутої частини покарання за попереднім вироком.
Разом з цим, суд безпідставно обчислив початок строку відбування покарання з дати прибуття ОСОБА_7 до виправного центру в порядку виконання попереднього вироку та безпідставно зарахував в строк відбування покарання, частково відбуте покарання за попереднім вироком.
Виходячи з правової конструкції норми ст. 71 КК України, при призначенні покарання за сукупністю вироків суд має встановити яка саме частина покарання за попереднім вироком не відбута особою станом на день ухвалення останнього за часом вироку та повністю або частково приєднати невідбуту частину покарання.
На час ухвалення оскаржуваного вироку 23.06.2021 року невідбутої частиною покарання за попереднім вироком є 10 місяців обмеженні волі.

Тому, на підставі ст. 71 КК України остаточне покарання ОСОБА_7 мало бути призначено за сукупністю вироків, шляхом часткового приєднання невідбутої частини покарання за попереднім вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, яким ОСОБА_7 засуджено за ч.1 ст.309 КК України до покарання у виді одного року позбавлення волі, приведеного у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року у виді 1 (одного) року обмеження волі, при цьому строк відбування покарання мав бути обчислений з дати ухвалення вироку 23.06.2021 року.

Таким чином, в межах заявлених апеляційних вимог, апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню із скасуванням вироку в частині обчислення початку строку відбування ОСОБА_7 покарання та зарахування до строку відбування покарання частково відбутого покарання за попереднім вироком, в решті вирок має бути залишений без змін.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, п. 4 ч. 1 ст. 409, ст.ст. 420, 421 КПК України, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити .

Вирок Новокаховського міського суду Херсонської області від 23.06.2021 року щодо ОСОБА_7 в частині обчислення початку строку відбування ОСОБА_7 покарання та зарахування до строку відбування покарання частково відбутого покарання за попереднім вироком скасувати.

Ухвалити в цій частині новий вирок, яким виключити з резолютивної частини вказаного вироку вказівку суду на початок строку відбування ОСОБА_7 покарання з часу прибуття до Державної установи «Покровський виправний центр (№79)» для відбування покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, тобто з 23.04.2021 року та зарахування в строк відбуття ОСОБА_7 покарання за цим вироком, частково відбутого нею покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 21.05.2020 року, приведеного у відповідність до вимог Закону України № 2617-VIII від 22.11.2018 року ухвалою Новокаховського міського суду Херсонської області від 26.01.2021 року.
Початок строку відбування ОСОБА_7 покарання за вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 23.06.2021 року обчислювати з 23.06.2021 року.
В решті вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили негайно і може бути оскаржений до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня його проголошення судом апеляційної інстанції, а засудженою в той же строк з моменту отримання копії вироку.

Судді: три підписи
Згідно з оригіналом:
Секретар судового засідання ОСОБА_5
Вирок набрав законної сили 26.10.2021 року