ФАСТІВСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД

У Х В А Л А

02 вересня 2021 року місто Фастів

Фастівський міськрайонний суд Київської області в складі:

головуючої судді ОСОБА_1
за участі:

секретаря судових засідань ОСОБА_2 ,
прокурора ОСОБА_3 ,

обвинуваченого ОСОБА_4 ,

захисника ОСОБА_5 ,

розглянувши у підготовчому судовому засіданні по кримінальному проваджені № 0000345 від 20.11.2019 за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, заяву захисника ОСОБА_5 про відвід прокурору Фастівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 та самовідвід прокурора Фастівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 ,
В С Т А Н О В И В:

До Фастівського міськрайонного суду Київської області надійшов обвинувальний акт з додатками у кримінальному провадженні № 0000345 від 20.11.2019 за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України.

Захисник обвинуваченого - адвокат ОСОБА_5 під час підготовчого судового засідання заявив клопотання про відвід прокурора ОСОБА_6 від участі в даному кримінальному провадженні. Своє клопотання мотивував тим, що у кримінальному провадженні № 0000345 від 20.11.2019 за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, заступником керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_7 було винесено постанову про заміну групи прокурорів у цьому кримінальному провадженні від 01.09.2021, якою, до складу групи прокурорів, крім інших, також було включено і прокурора Фастівської місцевої прокуратури ОСОБА_3 .. Разом з тим, на думку захисника, заступник прокурора Київської області ОСОБА_7 , з огляду на вимоги ст. 37 КПК України та ст. 17 Закону України «Про прокуратуру» не мав повноважень щодо визначення та/або зміну групи прокурорів у даному кримінальному провадженні, а тому вважає, що прокурор ОСОБА_3 не може у здійснювати повноваження прокурора у цьому кримінальному провадженні.

У підготовчому судовому засіданні прокурор ОСОБА_3 заперечував проти клопотання захисника про його відвід та окремо надав до суду постанову заступника керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_7 від 01.09.2021, якою його, крім інших, було включено до складу групи прокурорів у кримінальному провадженні № 0000345 від 20.11.2019.

Крім того, прокурор ОСОБА_3 заявив самовідвід від участі в даному кримінальному провадженні, який обґрунтовує тим, що на час вчинення інкримінованого ОСОБА_4 злочину він був у складі групи прокурорів та здійснював процесуальне керівництво у кримінальному провадженні № 0001109 від 26.10.2019 року, в якому ОСОБА_4 , перебуваючи на посаді слідчого здійснював досудове розслідування та згідно пред`явленого у кримінальному провадженні № 0000345 від 20.11.2019 за ч.3 ст. 368 КК України обвинувачення, одержав неправомірну вигоду, поєднану із вимаганням, був також старшим групи прокурорів та у складі групи прокурорів проваджень обвинуваченого ОСОБА_4 ..

Тому, на думку прокурора, ці обставини можуть викликати сумнів у його неупередженості як прокурора у кримінальному провадженні № 0000345 від 20.11.2019.

Обвинувачений ОСОБА_4 та захисник ОСОБА_5 підтримали заявлений прокурором ОСОБА_3 самовідвід.

Вислухавши всіх учасників судового розгляду суд, дійшов до наступних висновків.

Згідно статті 77 КПК України прокурор, не може брати участь у кримінальному провадженні якщо є підстави для відводу прокурора визначені законом, а також існують інші обставини, які викликають обґрунтовані сумніви в його неупередженості.

Згідно статті 80 КПК України за наявності таких обставин прокурор зобов`язаний заявити самовідвід.

Згідно частин 1 та 3 ст. ст. 110 КПК України процесуальними рішеннями є всі рішення органів досудового розслідування, прокурора, слідчого судді, суду. Рішення слідчого, дізнавача, прокурора приймається у формі постанови. Постанова виноситься у випадках, передбачених цим Кодексом, а також коли слідчий, дізнавач, прокурор визнає це за необхідне.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 37 КПК України прокурор, який здійснюватиме повноваження прокурора у конкретному кримінальному провадженні, визначається керівником відповідного органу прокуратури після початку досудового розслідування. У разі необхідності керівник органу прокуратури може визначити групу прокурорів, які здійснюватимуть повноваження прокурорів у конкретному кримінальному провадженні, а також старшого прокурора такої групи, який керуватиме діями інших прокурорів.

Відповідно до ч.2 ст. 37 КПК України прокурор здійснює повноваження прокурора у кримінальному провадженні з його початку до завершення. Здійснення повноважень прокурора в цьому самому кримінальному провадженні іншим прокурором можливе лише у випадках, передбачених частинами четвертою та п`ятою статті 36, частиною третьою статті 313, частиною другою статті 341 цього Кодексу та частиною третьою цієї статті.

Згідно ч.3 ст. 37 КПК України якщо прокурор, який у відповідному кримінальному провадженні здійснює повноваження прокурора, не може їх здійснювати через задоволення заяви про його відвід, тяжку хворобу, звільнення з органу прокуратури або з іншої поважної причини, що унеможливлює його участь у кримінальному провадженні, повноваження прокурора покладаються на іншого прокурора керівником відповідного органу прокуратури. У виняткових випадках повноваження прокурора можуть бути покладені керівником органу прокуратури на іншого прокурора цього органу прокуратури через неефективне здійснення прокурором нагляду за дотриманням законів під час проведення досудового розслідування.

Згідно ч. 1 ст. 17 Закону України «Про прокуратуру» прокурори здійснюють свої повноваження у межах, визначених законом, і підпорядковуються керівникам виключно в частині виконання письмових наказів адміністративного характеру, пов`язаних з організаційними питаннями діяльності прокурорів та органів прокуратури.

Адміністративне підпорядкування прокурорів не може бути підставою для обмеження або порушення незалежності прокурорів під час виконання ними своїх повноважень.

Генеральний прокурор має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання всіма прокурорами.

Керівник обласної прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної обласної прокуратури та керівниками окружних прокуратур, розташованих у межах адміністративно-територіальної одиниці, що підпадає під територіальну юрисдикцію відповідної обласної прокуратури.

Керівник окружної прокуратури має право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання його першим заступником, заступниками, керівниками та заступниками керівників підрозділів, прокурорами відповідної окружної прокуратури.

Перші заступники та заступники керівників органів прокуратури відповідно до розподілу обов`язків мають право видавати письмові накази адміністративного характеру, що є обов`язковими до виконання підлеглими прокурорами відповідного органу прокуратури.

Як вбачається з аналізу положень ст. 37 КПК України та ст.. 17 Закону України «Про прокуратуру» перші заступники та заступники керівників обласної прокуратури не наділені повноваженнями своєю постановою, визначаючи групу прокурорів у кримінальному провадженні, включати до неї прокурів іншого органу прокуратури.

З огляду на зазначені вище, суд вважає, що заступник керівника Київської обласної прокуратури ОСОБА_7 у даному випадку не мав повноважень постановою, що була ним винесена 01.09.2021, визначити та відповідно включити прокурора Фастівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 до складу групи прокурорів у кримінальному 0000345 від 20.11.2019 за обвинуваченням ОСОБА_4 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 368 КК України, оскільки він не є керівником відповідного органу прокуратури, а саме: Фастівської окружної прокуратури Київської області.

Крім того, суд вважає, що ті обставини, що прокурор Фастівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 на час вчинення інкримінованого ОСОБА_4 злочину був у складі групи прокурорів та здійснював процесуальне керівництво у кримінальному провадженні № 0001109 від 26.10.2019 року, саме, перебуваючи на посаді слідчого та здійснюючи досудове розслідування в якому ОСОБА_4 обвинувачується у отриманні неправомірної вигоди, поєднаної із вимаганням, є такими, що можуть викликати обґрунтований сумнів у сторони захисту та стороннього спостерігача в його об`єктивності як прокурора в рамках судового розгляду даного кримінального провадження № 0000345 від 20.11.2019 за обвинуваченням ОСОБА_4 за ч. 3 ст. 368 КК України.

За даних обставин, суд вважає заявлені прокурором ОСОБА_3 самовідвід та захисником ОСОБА_5 відвід прокурора ОСОБА_3 , є обґрунтованими і таким , що підлягають задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 77, 80-81 КПК України, -

У Х В А Л И В :

Заяву захисника ОСОБА_5 про відвід прокурору Фастівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 та самовідвід прокурора Фастівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 - задовольнити.

Відвести прокурора Фастівської окружної прокуратури Київської області ОСОБА_3 від участі в кримінальному провадженні № 0000345.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя ОСОБА_8 -Тьолушкіна