ДЗЕРЖИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КРИВОГО РОГУ
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А
іменем України
Справа № 210/4228/21
Провадження № 1-в/210/411/21

"31" серпня 2021 р.

Дзержинський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
за участі секретаря судового засідання ОСОБА_2
сторони кримінального провадження, які беруть участь у судовому засіданні: прокурор ОСОБА_3 , представник ДУ "КВК №80" ОСОБА_4 , засуджений ОСОБА_5 , захисник засудженого - адвокат ОСОБА_6
розглянувши в режимі дистанційного провадження (відеоконференції) з Державною установою "Криворізька виправна колонія № 80" у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Кривий Ріг заяву засудженого:

ОСОБА_5 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м.Жовті Води Дніпропетровської області, засудженого: 02.12.2019р. Жовтоводським міським судом Дніпропетровської області за ч. 2 ст. 289, ст. 71 КК України до 6 років позбавлення волі без конфіскації майна; відбуває покарання в Державній установі «Криворізька виправна колонія (№80)»

про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.), -

ВСТАНОВИВ:
До Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області звернувся ОСОБА_5 , з вказаним вище клопотанням, в якому останній просить суд зарахувати йому в строк відбування покарання з моменту затримання по день набрання вироком законної сили, а саме з 18.05.2018 року по 20.05.2018 року, з 07.06.2018 року по 18.07.2018 року, а також з 20.02.2019 року по 22.01.2021 року з розрахунку: один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України клопотання про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, подано до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

В судовому засіданні ОСОБА_5 підтримав своє клопотання та просив суд його задовольнити.

Захисник засудженого адвокат ОСОБА_6 підтримав свого підзахисного та просив суд клопотання ОСОБА_5 задовольнити з підстав, викладених у клопотанні.

Прокурор ОСОБА_3 заперечував з приводу заявленого клопотання та зазначив, що у засудженого не має підстав для зарахування в строк відбування покарання строку попереднього ув`язнення, відповідно до ч. 5 ст.72 КК України.
Представник ДУ "КВК №80" покладався на розсуд суду при прийнятті рішення в порядку статті 537 КПК України.
Суд, вислухавши доводи учасників судового розгляду, дослідивши матеріали особової справи відносно засудженого, приходить до наступних висновків.
Засуджений просить застосувати до нього положення частини 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ). Вважає, що оскільки йому обрали запобіжний захід до постановлення вироку і він утримувався в слідчому ізоляторі, суд має йому перерахувати строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Судовим розглядом встановлено, що ОСОБА_5 засуджений вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 10 липня 2017 року за ч. 2 ст. 186 КК України до 4 років 2 місяців позбавлення волі. на підставі ст.. 75 КК України останнього звільнено від призначеного покарання на 2 роки та встановлено відповідні обов`язки за ст.. 76 КК України.

Однак, ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 25 жовтня 2018 року ОСОБА_5 було направлено для відбування покарання, яке призначено йому вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 10 липня 2017 року, скасувавши звільнення від покарання з випробуванням.

Вказану ухвалу від 25 жовтня 2018 року, ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 26 грудня 2018 року, залишено без змін.

В порядку виконання вироку Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 10 липня 2017 року, ОСОБА_5 , 19.02.2019 року, було затримано для відбування призначеного покарання.

Крім того, ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 22 січня 2020 року ОСОБА_5 було тимчасово переведено з КВК №80 до ДУ «КУВП №3» для ознайомлення з матеріалами справи.

Крім того, ОСОБА_5 засуджений вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 02 грудня 2019 року за ч. 2 ст. 289, ст. 71 КК України покарання у вигляді 6 років позбавлення волі без конфіскації майна. Визначено строк відбування покарання ОСОБА_5 обчислювати з 20 лютого 2019 року, зараховано у строк відбування покарання дні 18,19,20 травня 2018 року, а також період з 07 червня 2018 року по 18 липня 2018 року включно.

Ухвалою Дніпровського апеляційного суду від 02 вересня 2020 року вирок Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 02 грудня 2019 року залишено без змін.

Постановою Верховного суду Другої палати Касаційного кримінального суду від 25 березня 2021 року вирок Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 02 грудня 2019 року та ухвалу Дніпровського апеляційного суду від 02 вересня 2020 року щодо ОСОБА_5 залишено без змін.

З вироку Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 02 грудня 2019 року вбачається, що ОСОБА_5 засуджено за ч. 2 ст. 289, ст. 71 КК України до 6 років позбавлення волі без конфіскації майна, за злочин вчинений 17.05.2018 року.

Суд не вбачає підстав для задоволення клопотання з наступних мотивів.

Частиною 5 статті 72 КК України, в редакції, що діяла з 21 грудня 2015 року (Закон України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього увязнення у строк покарання» від 26.11.2015 року за №842-УІІІ) передбачено зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження особи до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а у разі призначення судом іншого покарання, ніж позбавлення волі, - також передбачено переведення строку попереднього ув`язнення у строк позбавлення волі за вищезазначеним співвідношенням та переведення визначеного строку позбавлення волі в інший призначений вид покарання відповідно до співвідношення, визначеного ч. 1 ст.72 КК України.

Суд зазначає, що 21 червня 2017 року набув чинності Закон України №2046-VIII від 18.05.2017 року «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення», відповідно до якого частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в такій редакції: «Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті».

Відповідно до правового висновку щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання) викладеного у пунктах 102-107 постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року у справі № 663/537/17-к:

"102. Положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України.

103. Якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

104. Якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

105. Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

107. Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).

Таким чином, після набрання чинності Законом України №2046-VIII від 18.05.2017 року, тобто з 21 червня 2017 року попереднє ув`язнення зараховується у строк покарання із розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Згідно статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» №3352-XII від 30.06.1993 року, попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених Кримінальним процесуальним кодексом України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого (підсудного) та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Отже, попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

Наявні матеріали справи, не підтверджують того, що до ОСОБА_5 у кримінальному провадженні № 0000248, відомості про яке внесено до ЄРДР 26.02.2017р. не застосовувалися заходи попереднього ув"язнення.
ОСОБА_5 був затриманий 19 лютого 2019 року на виконання вироку Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 10 липня 2017 року за ч. 2 ст. 186 КК України у зв"язку із скасуванням іспитового строку

Крім того, інші злочини, за які було засуджено ОСОБА_5 скоєні останнім після набуття чинності Законом України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» від 18.05.2017 року № 2046-VIII (далі за текстом - Закон № 2046-VIII), яким частину 5 статті 72 Кримінального кодексу України викладено в новій редакції, яка встановлює, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

Вироком Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 02 грудня 2019 року ОСОБА_5 зараховано у строк відбування покарання дні 18,19,20 травня 2018 року, а також період з 07 червня 2018 року по 18 липня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

З приводу періоду зарахування попереднього ув`язнення з 20.02.2019 року по 22.01.2021 року суд зазначає, що вказаний період не підлягає зарахуванню у строк відбуття покарання з огляду на те, що в цей період до ОСОБА_5 не застосовувалось попереднє ув`язнення.

При цьому суд враховує, що ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетрвоської області від 22 січня 2020 року ОСОБА_5 було тимчасово залишено за його заявою для ознайомлення з матеріалами справи.

Оскільки судом встановлено, що ОСОБА_5 вже зараховано в строк відбування покарання час попереднього ув`язнення за період з 18,19,20 травня 2018 року, а також період з 07 червня 2018 року по 18 липня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі, матеріалами справи, не підтверджено того, що ОСОБА_5 тримався в місцях попереднього ув`язнення з 18.05.2018 року по 20.05.2018 року та період з 07.06.2018 року по 18.07.2018 року, а період часу з 20.02.2019 року по 22.01.2021 року не застосовувалось попереднє ув`язнення, тому підстави для задоволення клопотання відсутні.
На підставі та керуючись ст. 72 КК України, ст.ст. 537, 539 КПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Заяву засудженого ОСОБА_5 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбуття покарання з розрахунку день за два (частина 5 стаття 72 КК України в редакції закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015р.) - залишити без задоволення

Направити до Державної установи "Криворізька виправна колонія №80" копії ухвал - для відома, а так само і для вручення засудженому.

Копію ухвали вручити прокурору.

Ухвала може бути оскаржена протягом семи днів з дня її оголошення шляхом подання апеляції до Дніпровського апеляційного суду через Дзержинський районний суд м. Кривого Рогу Дніпропетровської області, а засудженим, який відбуває покарання в місцях позбавлення волі - в той же строк з моменту отримання її копії.

Повний текст ухвали складено та проголошено 02 вересня 2021 року о 08 год. 15 хв. в залі судового засідання № 309 Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області (м. Кривий Ріг, пр-т Миру 24, третій поверх).

Суддя: ОСОБА_1