У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
27 вересня 2021 року м. Миколаїв
Миколаївський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати у кримінальних справах:
головуючого: ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3
за участі секретаря: ОСОБА_4 .
Під час розгляду у відкритому судовому засіданні матеріалів кримінального провадження № 0000380 за апеляційною скаргою прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_5 на вирок Іллічівського міського суду Одеської області від 18.09.2017 року яким

Обвинувачені: ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянин України, неодружений, уродженець смт. Лиманське Роздільнянського району Одеської області, проживає за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимий,
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянин України, уродженець м. Одеси, проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимий,
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , громадянин України, уродженець м. Одеси, одружений, який має на утриманні двох малолітніх дітей, мешкає за адресою: АДРЕСА_3 , раніше не судимий,
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_4 , громадянин України, уродженець с. Діксон Діксонського району Красноярського краю Російської Федерації, неодружений, проживає за адресою: АДРЕСА_4 , раніше не судимий,
_____________________________________________________________________________________провадження № 11-кп/812/10 /21 головуючий у 1 інстанції : ОСОБА_10
категорія ст.294 ч.2 К доповідач у апеляц. інстанції : ОСОБА_1
ОСОБА_11 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , громадянин України, уродженець м. Одеси, проживає за адресою: АДРЕСА_5 , раніше не судимий,
ОСОБА_12 , ІНФОРМАЦІЯ_6 , громадянин України, уродженець м. Орел Російської Федерації, проживає за адресою: АДРЕСА_6 , раніше не судимий,
ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , громадянин України, уродженець м. Одеси, проживає за адресою: АДРЕСА_7 , раніше не судимий,
ОСОБА_14 , ІНФОРМАЦІЯ_8 , громадянин України, уродженець м. Одеси, проживає за адресою: АДРЕСА_8 , раніше не судимий,
ОСОБА_15 , ІНФОРМАЦІЯ_7 , громадянин України, уродженець м. Одеси, неодружений, який проживає за адресою: АДРЕСА_9 , раніше не судимий,
ОСОБА_16 , ІНФОРМАЦІЯ_9 , громадянин України, уродженець с. Любомирка Чечельницького району Вінницької області, проживає за адресою: АДРЕСА_10 , раніше не судимий,
ОСОБА_17 , ІНФОРМАЦІЯ_10 , громадянин України, уродженець м. Чорноморська Одеської області, проживає за адресою: АДРЕСА_11 , раніше не судимий,
ОСОБА_18 , ІНФОРМАЦІЯ_11 , громадянин України, уродженець с. Велика Офірна Фастівського району Київської області, проживає за адресою: АДРЕСА_12 , раніше судимий: востаннє 11 травня 2008 року Фастівським районним судом Київської області за ст.ст. 185 ч.3, 289 ч.2, 70 КК України до 5 років позбавлення волі, звільнений 13 березня 2012 року
ОСОБА_19 , ІНФОРМАЦІЯ_8 , громадянин Російської Федерації, уродженець м. Йошкор-Ола Російської Федерації, який проживає за адресою: АДРЕСА_13 , раніше не судимий,
ОСОБА_20 , ІНФОРМАЦІЯ_12 , громадянин України, уродженець м .Одеси, проживає за адресою: АДРЕСА_14 , раніше не судимий,
ОСОБА_21 , ІНФОРМАЦІЯ_13 , громадянин України, уродженець с. Ставки Комінтернівського району Одеської області, проживає за адресою: АДРЕСА_15 , раніше судимий:14 листопада 2013 року Комінтернівським райсудом Одеської області за ст.185 ч.2, 185 ч.3, ст.70 КК України.
ОСОБА_22 , ІНФОРМАЦІЯ_14 , громадянин України, уродженець м. Одеси, проживає за адресою: АДРЕСА_16 , раніше судимий:26 травня 1999 року Малиновським районним судом м. Одеси за ст.94 КК України (в редакції 1960р.) до 9 років позбавлення волі,
ОСОБА_23 , ІНФОРМАЦІЯ_15 , громадянин Російської Федерації, уродженець м. Тираспіль Республіки Молдова, який проживає за адресою: АДРЕСА_17 , раніше не судимий,
ОСОБА_24 , ІНФОРМАЦІЯ_5 , громадянин України, уродженець м. Одеси, проживає за адресою: АДРЕСА_18 , раніше не судимий,
-виправдані за ч.2 ст. 294 КК України, у зв`язку з недоведеністю, що кримінальне правопорушення вчинене обвинуваченими,

та ОСОБА_25 , ІНФОРМАЦІЯ_16 , громадянин України, уродженець м. Тирасполь Республіки Молдова, який мешкає за адресою: АДРЕСА_19 , раніше не судимий,
-виправданий за ч.2 ст. 294, ч.2 ст. 263 КК України у зв`язку з недоведеністю, що кримінальні правопорушення вчинені обвинуваченим.

Учасники судового провадження:
захисники: ОСОБА_26 , ОСОБА_27
обвинувачені: ОСОБА_28 , ОСОБА_16 , ОСОБА_21 , ОСОБА_20 , ОСОБА_7 , ОСОБА_29
встановив:
На вирок Іллічівського міського суду Одеської області від 18.09.2017 року щодо вищевказаних обвинувачених прокурором відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_5 було подано апеляційну скаргу. ( т.50 а.п. 47-112, 239-248)

Дане кримінальне провадження № 0000380 надійшло до Апеляційного суду Одеської області 27 жовтня 2017 року, цього ж дня системою автоматизованого документообігу Апеляційного суду Одеської області було визначено колегію суддів для розгляду апеляційної скарги на вказаний вирок. ( т.51 а.п.1)
І оскільки визначені судді ( ОСОБА_30 , ОСОБА_31 та ОСОБА_32 ) брали участь на стадії досудового розслідування, провадження було направлено на повторний автоматизований розподіл.( т.51 а.п.9-12)
Згідно з протоколом щодо неможливості автоматизованого розподілу судової справи між суддями Апеляційного суду Одеської області від 27.2017 року визначення колегії суддів для розгляду даної апеляційної скарги не відбулося тому, що всі судді кримінальної палати приймали участь у розгляді вказаної справи під час досудового розслідування. ( т.51 а.п.19)
Тому головою Апеляційного суду Одеської області 30.10.2017 р. на ім`я Голови ВССУ було направлено подання про направлення кримінального провадження з одного суду апеляційної інстанції до іншого. ( т.51 а.п.13-15)
Дане подання було задоволене Ухвалою Вищого Спеціалізованого Суду України від 02.11.2017 року та дане кримінальне провадження було направлено до Апеляційного суду Миколаївської області. ( т.51 а.п. 32-36)
Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 04.12.2017 року було відкрито провадження за апеляційною скаргою прокурора відділу прокуратури Одеської області ОСОБА_5 на вирок Іллічівського міського суду Одеської області від 18.09.2017 року та ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 08.12.2017 року було призначено до розгляду на 27.02.2018 року. ( т.51 а.п. 48,52)

У встановлений час було відкрито апеляційний розгляд, і оскільки учасники судового провадження в суд не з`явилися, було оголошено перерву до 11.00 години 23.04.2018 року.

Слід зазначити, що відносно всіх 19 обвинувачених судом першої інстанції ухвалено виправдувальний вирок за ч.2 ст. 294 КК України та відносно одного обвинуваченого і за ч.1 ст. 263 КК України ( т.50 а. п. 239-248)

Апеляційна скарга прокурора містить вимогу щодо скасування виправдувального вироку суду першої інстанції з призначенням нового розгляду в суді першої інстанції, тому відповідно до вимог ч.4 ст.401 КПК України участь всіх обвинувачених, в судовому засіданні є обов`язковою.

Відповідно до санкції ч.2 ст. 294 КК України вказане правопорушення відноситься до особливо тяжкого злочину, що згідно ч.1 ст. 52 КПК України зобов`язує захисника обов`язково приймати участь у кримінальному провадженні.

Вказані норми закону є імперативними і зобов`язують суд розглядати дане кримінальне провадження за обов`язкової участі всіх обвинувачених та їх захисників.

Так, в зв`язку з неявкою більшості обвинувачених, їх захисників та прокурора, розгляд справи відкладався 27.02.2018р., 23.04.2018р., 11.06.2018р., 23.07.2018р., 06.08.2018р., 10.09.2018р., 05.10.2018р., 12.11.2018р., 17.12.2018р., 04.02.2019р.,18.03.2019р.,20.05.2019р.,31.05.2019р.,22.07.2019р.,01.08.2019р.,30.08.2019р., 30.09.2019р., 21.102019р., 22.11.2019р., 16.12.2019р., 20.01.2020р, 17.02.20р., 23.03.20, 18.05.2020 р., 15.06.20, 17.09.2020р., 25.09.2020р.

Також і 27.09.2021 року з`явились не всі учасники судового провадження.

Тобто, в судові засідання жодного разу не з`являлись одночасно всі обвинувачені та їх захисники, що унеможливлювало розгляд справи.

Зважаючи на те, що всі учасники даного провадження мешкають в м. Одесі або ж в Одеській області, Миколаївський апеляційний суд неодноразово отримував клопотання учасників процесу про перенесення розгляду справи в зв`язку з неможливістю з`явитись до суду, які були обгрунтовані тим, що Миколаївський апеляційний суд знаходиться на значній територіальній відстані від їх місця проживання.

Саме тому ухвалою суду від 23.04.2018 року постановлено, відповідно до частини 1 статті 336 КПК України, проводити судові засідання в режимі відеоконференції з Апеляційним судом Одеської області. ( т.51 а.п. 238-240)
Надалі, судом неодноразово 21.10.2019р., 17.02.2020р., 15.06.2020р., виносились ухвали про привід обвинувачених, але вони працівниками поліції не були реалізовані щодо приводу всіх зазначених осіб в суд апеляційної інстанції. ( т.56 а.п. 227-232, т.57 а.п.158-160, т.58 а.п. 286-287)

25.09.2020р. апеляційним судом оголошено в розшук 10 обвинувачених ( т.58 а.п.233-237)

Ухвала суду про розшук виконана частково.

Підставою для направлення даного кримінального провадження із одного суду до іншого, як визначив ВССУ була відсутність потрібної кількості суддів, тобто був відсутній суддя, який би міг бути визначений доповідачем.

Слід зазначити, що на сьогоднішній день в Одеському апеляційному суді сформована нова колегія суддів кримінальної палати, судді якої можуть бути доповідачем.

Згідно рішення Ради суддів України № 18 від 11 червня 2021 року, в суді, у якому рішенням загальних зборів суддів визначено спеціалізацію суддів, у випадках, коли неможливо утворити колегію з числа суддів відповідної спеціалізації (з числа суддів відповідної судової палати), визначення головуючого судді здійснюється з числа суддів відповідної спеціалізації (з числа суддів відповідної палати), а визначення суддів-членів колегії відбувається між усіма суддями незалежно від їхньої спеціалізації та належності їх до судових палат.

Відповідно до ч.1 ст. 34 КПК України до початку судового розгляду у виняткових випадках кримінальне провадження з метою забезпечення оперативності та ефективності кримінального провадження може бути передано на розгляд іншого суду за місцем проживання обвинуваченого, більшості потерпілих або свідків.

Відповідно до вимог ст. 347 КПК України в даному кримінальному провадженні судовий розгляд не розпочався, оскільки процедура апеляційного розгляду зупинилася на етапі, передбаченому ст. ст. 343, 344 КПК України.

Стаття 6 Конвенції гарантує кожному при вирішенні питання щодо його цивільних прав та обов`язків або при встановленні обґрунтованості будь-якого кримінального обвинувачення щодо нього право на справедливий судовий розгляд упродовж розумного строку.
Недотримання строків розгляду справ порушує конституційне право на судовий захист, гарантоване статтею 55 Конституції України, і негативно впливає на ефективність правосуддя та на авторитет судової влади.

Зважаючи на вищезазначене, колегія суддів вважає за доцільне звернутись до Верховного Суду щодо направлення даного кримінального провадження до суду розташованого за місцем проживання всіх обвинувачених та їх захисників, задля можливості розгляду апеляційної скарги прокурора відділу прокуратури Одеської області з дотриманням вимог ст. 28, ч.4 ст.401 КПК України.

Керуючись ст. 34, 376, 405 КПК України, апеляційний суд, -

постановив:
Звернутися до Верховного Суду щодо направлення кримінального провадження № 0000380 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Іллічівського міського суду Одеської області від 18.09.2017 року щодо обвинувачених ОСОБА_13 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 у вчиненні злочину, передбаченому ч.2 ст. 294 КК України та ОСОБА_25 у вчиненні злочинів, передбачених, ч.2 ст. 294, ч.2 ст. 263 КК України до іншого суду.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення й оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий:

Судді: