КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Справа №1-5/2009
Провадження №11-кп/824/695/2021 Головуючий в І інстанції ОСОБА_1
Категорія: ст. 539 КПК України Суддя - доповідач ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 березня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду у складі:

головуючого судді суддів за участю секретарів судового засіданняОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві матеріали провадження відносно ОСОБА_10 за апеляційною скаргою прокурора Києво - Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_11 на ухвалу Києво - Святошинського районного суду Київської області від 28 лютого 2019 року,

за участю учасників кримінального провадження: прокурорів засудженого захисника ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_16 , ОСОБА_17 , ОСОБА_18 , ОСОБА_19 , ОСОБА_10 , ОСОБА_20 ,

В С Т А Н О В И Л А :

Ухвалою Києво - Святошинського районного суду Київської області від 28 лютого 2019 року задоволено подання начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області відносно ОСОБА_10 та звільнено ОСОБА_10 від покарання, призначеного вироком Києво - Святошинського районного суду Київської області від 13 квітня 2009 року за ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст. 69, ст. 70 КК України у виді 5 років позбавлення волі у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Суд першої інстанції мотивував своє рішення тим, що оскільки на час розгляду подання щодо ОСОБА_10 обвинувальний вирок у кримінальному провадженні за ч. 2 ст. 187 КК України не ухвалено, він вважається невинуватим за висунутим обвинуваченням у цьому провадженні та не вважається особою, що вчинила злочин в період іспитового строку, а тому підлягає звільненню від покарання, призначеного вироком від 13.04.2009 року Києво-Святошинського районного суду Київської області за ч. 5 ст. 27 ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст. ст. 69, 70 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, оскільки іспитовий строк за вказаним вироком закінчився 13.04.2012 року.

На вказану ухвалу суду першої інстанції прокурор Києво - Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_11 подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Києво-Святошинського районного суду Київської області від 28.02.2019, якою задоволено подання начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області та ОСОБА_10 звільнено від покарання, призначеного 13.04.2009 року вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області у зв`язку із закінченням іспитового строку та постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні подання начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області про звільнення ОСОБА_10 від покарання, призначеного 13.04.2009 року вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області у зв`язку із закінченням іспитового строку.
За доводами апелянта, ухвала суду першої інстанції є незаконною та такою, що підлягає скасуванню у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність.
В обґрунтування своїх вимог апелянт зазначає, що мотивуючи своє рішення про задоволення подання, суд зазначив, що ОСОБА_21 в період іспитового строку висунуто обвинувачення у вчиненні нового злочину, проте, оскільки на час розгляду подання щодо ОСОБА_22 обвинувальний вирок у цьому кримінальному провадженні не ухвалено, він не вважається особою, що вчинила злочин в період іспитового строку, а тому підлягає звільненню від покарання, призначеного вироком від 13.04.2009 року Києво-Святошинського районного суду Київської області за ч. 5 ст. 27 ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст.ст. 69, 70 у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, оскільки іспитовий строк за вказаним вироком закінчився 13.04.2012 року.
На переконання прокурора з вказаним висновками суду погодитись не можна, оскільки в поданні начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області відносно ОСОБА_10 та додатках до нього наявна інформація щодо притягнення ОСОБА_10 до кримінальної відповідальності в період іспитового строку, тобто на момент звернення з відповідним поданням розпочалось притягнення до кримінальної відповідальності в розумінні п. 14 ч.1 ст. 3 КПК України.
Апелянт зазначає, що 14.05.2010 скеровано до суду обвинувальний акт щодо ОСОБА_22 за ч. 2 ст. 187, ч. 4 ст. 187 КК України, та 20.07.2012 ОСОБА_21 пред`явлено обвинувачення у вчиненні злочинів, передбачених ч. 3 ст. 185, ч. 5 ст. 185, ч. 4 ст. 187 КК України, вказані провадження об`єднанні та перебувають на розгляді в Ірпінському міському суді Київської області.
Прокурор з посиланням на вимоги ч. 2 ст. 165 КВК України, ч. 1 ст. 78 КК України, роз`яснення п. 10 постанови Пленуму Верховного Суду України № 7 від 24.10.2003 року «Про практику призначення судами кримінального покарання», та ч. 3 статті 78 КК, вказує на те, що вчинення особою під час іспитового строку нового злочину суди мають розцінювати як порушення умов застосування статті 75 КК про звільнення від відбування покарання, а тому вважає, що до розгляду кримінального провадження щодо обвинуваченого ОСОБА_22 по суті, є неможливим вирішення питання про звільнення останнього від призначеного йому покарання за закінченням іспитового строку, оскільки таке рішення є незаконним та передчасним.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурорів, які підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити, думки засудженого та його захисника, які просили судове рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає до задоволення, з огляду на наступне.

Згідно ч. 1 ст. 78 КК України, після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, звільняється судом від призначеного йому покарання.

Відповідно до ч. 2 ст. 165 КВК України, після закінчення іспитового строку засуджений, який виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину, за поданням уповноваженого органу з питань пробації звільняється судом від призначеного йому покарання, нагляд припиняється і засуджений знімається з обліку в зазначеному органі.

Системний аналіз вказаних норм права дає підстави зробити висновок, про те, що звільнення засудженого від призначеного йому судом покарання, після закінчення іспитового строку, можливе лише за умов, що він виконав покладені на нього обов`язки та не вчинив нового злочину.

Так, з матеріалів провадження вбачається, що ОСОБА_10 був засуджений вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 13.04.2009 року за ч. 5 ст. 27 ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст. ст. 69, 70 КК України до 5 (п`яти) років позбавлення волі та на підставі ст. ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 3 (три) роки.
Засуджений перебував на обліку в Києво-Святошинському відділі з питань пробації, покладені на нього обов`язки виконував. Іспитовий строк закінчився 12.04.2012 року, у зв?язку з чим орган пробації звернувся до суду із поданням про звільнення ОСОБА_10 від покарання, призначеного вироком Києво - Святошинського районного суду Київської області від 13 квітня 2009 року за ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст. 69, ст. 70 КК України у виді 5 років позбавлення волі у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Звертаючись до суду з поданням про можливе звільнення засудженого від покарання, начальник Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області ОСОБА_23 обґрунтовував його тим, що іспитовий строк, встановлений вироком суду, закінчився 12 квітня 2012 року. В той же час, в поданні вказано, що в період іспитового строку ОСОБА_10 скоїв новий злочин, передбачений ч. 2 ст. 187 КК України (кримінальне провадження №12024-2-1-2009/000544 від 24.07.2009 року), матеріали якого було направлено до Києво-Святошинського районного суду Київської області та в подальшому, на підставі ухвали Апеляційного суду Київської області від 26.02.2018 року було направлено на розгляд до Ірпінського міського суду Київської області.

Разом з тим, незважаючи на вказані в поданні обставини, ухвалою Києво - Святошинського районного суду Київської області від 28 лютого 2019 року задоволено подання начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області відносно ОСОБА_10 та звільнено ОСОБА_10 від покарання, призначеного вироком Києво - Святошинського районного суду Київської області від 13 квітня 2009 року за ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст. 69, ст. 70 КК України у виді 5 років позбавлення волі у зв`язку із закінченням іспитового строку.

Обґрунтовуючи таке рішення, суд першої інстанції з огляду на презумпцію невинуватості вважає, що до ухвалення обвинувального вироку ОСОБА_10 вважається невинуватим, відтак до нього можуть бути застосовані положення ч. 3 ст. 75 та ч. 1 ст. 78 КК України.

Разом з тим, на переконання колегії суддів, такі підстави прийнятого судом рішення не узгоджуються з вимогами закону та рекомендаціями, викладеними в п. 10 Постанові Пленуму Верховного Суду України «Про практику призначення судами покарання» № 7 від 24 жовтня 2003 року.

Колегія суддів зазначає, що дійсно, відповідно до ст. 17 КПК України, особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили.

В той же час, відповідно до ч. 3 ст. 78 КК України, у разі вчинення засудженим протягом іспитового строку нового злочину суд призначає покарання за правилами, передбаченими статтями 71, 72 цього Кодексу.
Відповідно до матеріалів провадження за поданням, кримінальне провадження №12024-2-1-2009/000544 від 24.07.2009 року за обвинуваченням ОСОБА_10 , у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 187 КК України, перебуває на розгляді в Ірпінському міському суді Київської області, чого не заперечували як засуджений, так і його захисник під час апеляційного розгляду.
Наведене свідчить про те, що засудженим ОСОБА_10 не виконана друга з умов звільнення засудженого від призначеного йому судом покарання не вчинення протягом іспитового строку нового кримінального провадження, що судом першої інстанції при вирішенні клопотаннясуд першої інстанції не було враховано.
У разі ухвалення судом обвинувального вироку, суд, відповідно до вимог ст. 71 КК України, зобов`язаний призначити покарання за сукупністю вироків, якщо буде встановлено, що засуджений після ухвалення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин.
Верховний Суд України в зазначеній вище Постанові Пленуму вказав, що у разі коли про вчинення під час іспитового строку нового злочину стало відомо після винесення постанови про звільнення засудженого від покарання, суд, який розглядає справу за новий злочин, вправі призначити покарання за сукупністю вироків лише за умови скасування цієї постанови в установленому законом порядку.
Отже, ухвалене судом рішення про звільнення ОСОБА_10 від покарання за попереднім вироком позбавляє можливості суд, у разі ухвалення обвинувального вироку, призначити остаточне покарання з дотриманням цих вимог закону. В той же час, якщо суд дійде висновку про невинуватість особи, питання про його звільнення від призначеного покарання за попереднім вироком в подальшому може бути вирішене судом.

З огляду на вищевикладене, ухвала Києво - Святошинського районного суду Київської області від 28 лютого 2019 року не може бути визнана законною та обґрунтованою, а тому підлягає скасуванню з постановленням апеляційним судом нової ухвали про відмову в задоволенні подання начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області про звільнення ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_1 від відбування покарання у виді 5 років позбавлення волі (на підставі ст. 75 КК України з іспитовим строком на 3 роки), призначеного вироком Києво-Святошинського районного суду Київської області від 13.04.2009 року

Керуючись ст. 376, 404, 405, 407, 418 КПК України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу прокурора Києво - Святошинської місцевої прокуратури Київської області ОСОБА_11 задовольнити.

Ухвалу Києво - Святошинського районного суду Київської області від 28 лютого 2019 року, якою задоволено подання начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області відносно ОСОБА_10 та звільнено ОСОБА_10 від покарання, призначеного вироком Києво - Святошинського районного суду Київської області від 13 квітня 2009 року за ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст. 69, ст. 70 КК України у виді 5 років позбавлення волі у зв`язку із закінченням іспитового строку скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою відмовити в задоволенні подання начальника Києво-Святошинського РВ філії ДУ «Центр пробації» у м. Києві та Київській області відносно ОСОБА_10 щодо звільнення ОСОБА_10 від покарання, призначеного вироком Києво - Святошинського районного суду Київської області від 13 квітня 2009 року за ч. 5 ст. 27, ч. 2 ст. 121, ч. 1 ст. 396, ст. 69, ст. 70 КК України у виді 5 років позбавлення волі у зв`язку із закінченням іспитового строку.
Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

____________________ ___________________ _____________________

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4