справа №619/128/19
провадження №1-кп/619/163/20
У Х В А Л А
12 березня 2020 року Судова колегія Дергачівського районного суду Харківської області у складі:
головуючого - судді ОСОБА_1 ,
суддів: - ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,
за участю: секретаря судового засідання- ОСОБА_4 ,
прокурора - ОСОБА_5 ,
захисника ОСОБА_6 ,
обвинуваченого- ОСОБА_7
розглянувши у підготовчому судовому засіданні обвинувальний акт у кримінальному провадженні у відношенні ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Гірське Луганської області, одруженого, із середньою спеціальною освітою, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 ,
у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.15-ч.3 ст.305, ч.3 ст.307 КК України,-
В С Т А Н О В И Л А :
Органом досудового розслідування встановлено, що у невстановлений у ході досудового розслідування час, але не пізніше 16.09.2018, у громадянина ОСОБА_7 виник злочинний умисел, направлений на незаконне переміщення до території Російської Федерації особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу та наркотичного засобу - кокаїну, в особливо великих розмірах, через митний кордон України з приховуванням від митного контролю.
При цьому ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на контрабанду особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу та наркотичного засобу - кокаїну в особливо великих розмірах, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах та час, але не пізніше 16.09.2018 придбав та заздалегідь розфасував особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс у 67 полімерних пакетавх та наркотичний засіб - кокаїн у один полімерний пакет, які приховав у паливному баку автомобіля «Volkswagen Passat», реєстраційний номер НОМЕР_1 , який знаходився у нього в користуванні.
Продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу 16.09.2018 о 05 год 19 хв ОСОБА_7 , маючи умисел на контрабанду особливо небезпечного наркотичного засобу та наркотичного засобу в особливо великих розмірах, перебуваючи в якості водія автомобіля марки «Volkswagen Passat», реєстраційний номер НОМЕР_1 , прибув на територію митного посту «Щербаківка» Міжнародного автомобільного пункту пропуску «Гоптівка» (Харківська область Дергачівський район 38км траси «Харків-Бєлгород»).
Доводячи до кінця свій злочинний умисел, 16.09.2018, знаходячись на території МП «Щербаківка» МАПП «Гоптівка», в ході проведення його усного декларування на предмет наявності речей, заборонених або обмежених для переміщення через митний кордон України, у тому числі наркотичних засобів, усвідомлюючи, що наявні у паливному баку його автомобіля особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та наркотичний засіб - кокаїн заборонені для переміщення через митний кордон України, ОСОБА_7 , сподіваючись, що його не буде помічено, заявив про відсутність предметів, заборонених для переміщення через митний кордон України, у тому числі й наркотичних засобів. В період 05 год 19 хв 05 год 20 хв 16.09.2018 намагався незаконно перемістити вказані наркотичні засоби через митний кордон України до Російської Федерації з приховуванням від митного контролю.
Однак, довести свої злочинні дії до кінця ОСОБА_7 не зміг, з причин, що не залежали від його волі, оскільки цього ж дня, співробітниками Харківської митниці Державної фіскальної служби України та Державної прикордонної служби України проведено спільний митно-прикордонний огляд автомобіля «Volkswagen Passat» реєстраційний номер № НОМЕР_1 . У результаті проведення даного огляду у паливному баку вищезазначеного автомобіля виявлено 68 полімерних пакетів із речовинами, які ОСОБА_7 намагався перемістити через митний кордон України з приховуванням від митного контролю. При цьому, ОСОБА_7 виконав усі дії, які вважав необхідними для переміщення особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу та наркотичного засобу - кокаїну в особливо великих розмірах через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, але не перемістив його з причин, що не залежали від його волі.
В той же день, 16.09.2018, під час огляду місця події виявлені в зазначеному автомобілі полімерні пакети вилучені співробітниками слідчого відділу УСБУ в Харківській області. Згідно акту зважування, що проведено під час огляду місця події, вага речовини, що вилучена із зазначеного автомобіля, із пакувальним матеріалом складає 20,9 кг.
Відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів», затвердженому постановою КМУ № 770 від 06.05.2000, канабіс відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, кокаїн відноситься до наркотичних засобів.
Відповідно до таблиці 1, затвердженої наказом МОЗ України №188 від 01.08.2000, маса канабісу понад 2500г становить особливо великий розмір наркотичного засобу, обіг якого заборонений, а маса кокаїну понад 15,0г становить особливо великий розмір наркотичного засобу, обіг якого заборонений.
Крім того, у невстановлений в ході досудового розслідування час, але не пізніше 16.09.2018 у громадянина ОСОБА_7 виник умисел, направлений на незаконне переміщення до території Російської Федерації з метою збуту особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу та наркотичного засобу - кокаїну через митний кордон України з приховуванням від митного контролю.
При цьому ОСОБА_8 , реалізуючи свій злочинний умисел, спрямований на контрабанду з метою подальшого збуту особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу та наркотичного засобу - кокаїну, при невстановлених досудовим розслідуванням обставинах та час, але не пізніше 16.09.2018 незаконно придбав особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та наркотичний засіб - кокаїн та став його зберігати у невстановленому в ході досудового слідства місці.
В подальшому ОСОБА_7 для реалізації вищевказаного злочинного умислу заздалегідь розфасував особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс у 67 полімерних пакетів та наркотичний засіб - кокаїн у один полімерний пакет, які приховав у паливному баку автомобіля «Volkswagen Passat» реєстраційний номер № НОМЕР_1 , який знаходився у його користуванні. Реалізуючи свій злочинний умисел ОСОБА_7 у невстановлений досудовим розслідуванням час, але не пізніше 16.09.2018 здійснив перевезення особливо небезпечного наркотичного засобу та наркотичного засобу до митного посту «Щербаківка» Міжнародного автомобільного пункту пропуску «Гоптівка» (Харківська область Дергачівський район 38 км траси «Харків-Бєлгород»).
Продовжуючи реалізацію свого злочинного умислу 16.09.2018 о 05 год 19 хв ОСОБА_8 , маючи умисел на контрабанду особливо небезпечного наркотичного засобу та наркотичного засобу - кокаїну, перебуваючи в якості водія зазначеного вище автомобіля, прибув на територію Митного посту «Щербаківка» Міжнародного автомобільного пункту пропуску «Гоптівка» (Харківська область Дергачівський район 38 км траси «Харків-Бєлгород»).
Доводячи до кінця свій злочинний умисел, 16.09.2018, знаходячись на території МП «Щербаківка» МАПП «Гоптівка», в ході проведення його усного декларування на предмет наявності речей, заборонених або обмежених для переміщення через митний кордон України, у тому числі наркотичних засобів, усвідомлюючи, що наявні у паливному баку його автомобіля особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс та наркотичний засіб - кокаїн заборонені для переміщення через митний кордон України, ОСОБА_8 , сподіваючись, що його не буде помічено, заявив про відсутність предметів, заборонених для переміщення через митний кордон України, у тому числі й наркотичних засобів. В період 05 год 19 хв 05 год 20 хв 16.09.2018 намагався незаконно перемістити, вказані наркотичні засоби через митний кордон України до Російської Федерації з приховуванням від митного контролю.
Цього ж дня, співробітниками Харківської митниці Державної фіскальної служби України та Державної прикордонної служби України проведено спільний митно- прикордонний огляд автомобілю «Volkswagen Passat» реєстраційний номер № НОМЕР_1 . У результаті проведення даного огляду, у паливному баку вищезазначеного автомобіля виявлено 68 полімерних пакетів із речовинами, які ОСОБА_7 намагався незаконно перемістити через митний кордон України з приховуванням від митного контролю до Російської Федерації з метою збуту.
У той же день, 16.09.2018, під час огляду місця події виявлені в даному автомобілі полімерні пакети вилучені співробітниками слідчого відділу УСБУ в Харківській області. Згідно акту зважування, що проведено під час огляду місця події, вага речовини, що вилучена із зазначеного автомобіля, із пакувальним матеріалом складає 20,9кг.
Відповідно до «Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів», затвердженому постановою КМУ № 770 від 06.05.2000, канабіс відноситься до особливо небезпечних наркотичних засобів, кокаїн відноситься до наркотичних засобів.
Відповідно до таблиці 1, затвердженою наказом МОЗ України №188 від 01.08.2000, маса канабісу понад 2500г становить особливо великий розмір наркотичного засобу, обіг якого заборонений, а також маса кокаїну понад 15,0г становить особливо великий розмір наркотичного засобу, обіг якого заборонений.
Як зазначається у обвинувальному акті, ОСОБА_7 обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2 ст.15 ч.3 ст. 305 КК України - закінчений замах на контрабанду наркотичних засобів в особливо великих розмірах, тобто їх переміщення через митний кордон України з приховуванням від митного контролю; ч.3 ст. 307 КК України- незаконне придбання, зберігання та перевезення з метою збуту наркотичних засобів в особливо великих розмірах
Судова колегія вважає за необхідне повернути обвинувальний акт прокурору Харківської області, оскільки викладені в обвинувальному акті фактичні обставини кримінальних правопорушень, які підлягають доказуванню, формулювання обвинувачення є неконкретними.
Прокурор ОСОБА_5 захисник адвокат ОСОБА_9 , обвинувачений заперечували проти повернення обвинувального акта.
Заслухавши думку учасників кримінального провадження, дослідивши обвинувальний акт, надані до нього матеріали, судова колегія приходить до висновку про наступне.
Відповідно до положень п.3 ч.3 ст.314КПК України у підготовчому судовому засіданні суд має право прийняти рішення про повернення обвинувального акта прокурору, якщо він не відповідає вимогам цього Кодексу.
Отже, після отримання обвинувального акта суд зобов`язаний перевірити його на відповідність вимогам ст.291 КПК України, з`ясувати достатність фактичних і юридичних підстав для прийняття одного з рішень, передбачених ч.3 ст.314 КПК України та вирішити питання, пов`язані з підготовкою кримінального провадження до судового розгляду. Завданням підготовчого провадження є процесуальне та організаційне забезпечення проведення судового розгляду. Кінцевою метою є постановлення законного та обгрунтованого судового рішення у кримінальному провадженні.
Згідно з п.13 ч.1 ст.3 КПК України обвинувачення - це твердження про вчинення певною особою діяння, передбаченого законом України про кримінальну відповідальність, висунуте в порядку, встановленому КПК України.
Відповідно п. 10 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про застосування законодавства, яке забезпечує право на захист в кримінальному судочинстві» від 24.10.2003 р. №8, яка діє на теперішній час, суди повинні вимагати від органів досудового слідства, щоб пред`явлене особі обвинувачення було конкретним за змістом. Зокрема, воно повинно містити данні про злочин, у вчиненні якого обвинувачується особа, час, місце та інші обставини його вчинення.
Відповідно до ч. 4 ст. 110 КПК України обвинувальний акт є процесуальним документом, яким прокурор висуває обвинувачення у вчиненні кримінального правопорушення. Він повинен відповідати вимогам ст. 291 КПК України та містити відомості, зазначені в ч. 2 цієї статті.
Згідно ст. 291 КПК України обвинувальний акт має містити такі відомості:
1) найменування кримінального провадження та його реєстраційний номер;
2) анкетні відомості кожного обвинуваченого (прізвище, ім`я, по батькові, дата та місце народження, місце проживання, громадянство);
3) анкетні відомості кожного потерпілого (прізвище, ім`я, по батькові, дата та місце народження, місце проживання, громадянство);
4) прізвище, ім`я, по батькові та займана посада слідчого, прокурора;
5) виклад фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, правову кваліфікацію кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення;
6) обставини, які обтяжують чи пом`якшують покарання;
7) розмір шкоди, завданої кримінальним правопорушенням;
7-1) підстави застосування заходів кримінально-правового характеру щодо юридичної особи, які прокурор вважає встановленими;
8) розмір витрат на залучення експерта (у разі проведення експертизи під час досудового розслідування);
9) дату та місце його складення та затвердження.
Згідно п.5 ч.2 ст. 291 КПК обвинувальний акт повинен містити виклад фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, правову кваліфікацію кримінального правопорушення з посиланням на положення закону і статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність та формулювання обвинувачення.
З обвинувального акту вбачається, що цей чітко визначений законодавцем порядок порушено.
Крім того, викладені в обвинувальному акті фактичні обставини кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 307 КК України, які підлягають доказуванню, формулювання обвинувачення є неконкретними, що вбачається з ухвали колегії суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду від 21.11.2019.
Так, в обвинувальному акті відсутні будь-які відомості на підтвердження факту відповідної домовленості з особою, яка начеб-то могла придбати наркотичні засоби чи речовини,
Відомості, що є наявними в матеріалах кримінального провадження, не свідчать про існування будь-яких доказів, щодо встановлення фактичних відомостей на підтвердження умислу ОСОБА_7 щодо переміщення через митний кордон наркотичних засобів саме з метою збуту.
Не встановлено будь-яких об`єктивних фактичних даних, які б свідчили про наявність домовленості ОСОБА_7 з будь-якими особами щодо корисливого або не корисливого збуту наркотичних засобів. Крім того, обвинувальний акт, у тому числі формулювання обвинувачення, не містить у своєму змісті будь-яких посилань в обґрунтування пред`явленого обвинуваченням з посиланням на Постанову Пленуму Верховного Суду № 8 від 30 06 2005 року «Про судову практику у справах про контрабанду та порушення митних правил».
В обвинувальному акті не конкретизовано спосіб реалізації ОСОБА_7 своєї мети збуту, тобто дії або наміри, завдяки яким він намагався би в подальшому здійснити збут або певними способами або за певними обставинами і чим це фактично підтверджується.
Із зазначеного змісту формулювання обвинувачення за ч.3 ст.307 КК України об`єктивно не вбачається обставин, які чітко конкретизують наявність мети збуту, або її підтвердження, виходячи з фактичних відомостей, на підставі яких ці факти мають бути доведеними у порядку, передбаченому чинним КПК України.
Відсутність цих відомостей серед фактичних обставин кримінального правопорушення, які прокурор вважає встановленими, під час судового розгляду може призвести до неможливості встановити дійсні обставини справи, оскільки за ч.1, 2 ст.337 КПК судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта, крім випадків, передбачених цією статтею.
Під час судового розгляду прокурор може змінити обвинувачення, висунути додаткове обвинувачення, відмовитися від підтримання державного обвинувачення, розпочати провадження щодо юридичної особи. І це є правом прокурора, яким він може і не скористатись.
За ч.1 ст.338 КПК з метою зміни правової кваліфікації та/або обсягу обвинувачення прокурор має право змінити обвинувачення, якщо під час судового розгляду встановлені нові фактичні обставини кримінального правопорушення, у вчиненні якого обвинувачується особа.
Таким чином, прокурор позбавлений можливості в ході судового розгляду змінити або доповнити фактичні обставини справи, викладені в обвинувальному акті, без зміни правової кваліфікації та/або обсягу обвинувачення.
Вищевикладені обставини вказують на порушення кримінального процесуального законодавства та порушення права обвинуваченого на захист, яке, зокрема, повинно бути забезпечено конкретністю пред`явленого обвинувачення та можливістю реалізувати гарантоване Конституцією України та чинним КПК України право на захист.
У рішенні Європейського суду з прав людини від 26 червня 2008 року, ухваленому у справі «Ващенко проти України», зазначено: «Обвинувачення для цілей п.1 ст.6 Конвенції може бути визначене як офіційне доведення до відома особи компетентним органом твердження про вчинення цією особою правопорушення, яке нормою загального характеру визнається осудним і за яке встановлюється відповідальність карного та попереджувального характеру (п.51)».
У рішенні Європейського суду з прав людини від 25 липня 2000 року, ухваленому у справі «Маттоціа проти Італії», детальніше прописано: «Обвинувачений у скоєнні злочину має бути негайно і детально поінформований про причину обвинувачення, тобто про ті факти матеріальної дійсності, які нібито мали місце і є підставою для висунення обвинувачення; а також про характер обвинувачення, тобто юридичну кваліфікацію згаданих фактів. Хоча ступінь детальності інформування обвинуваченого залежить від обставин конкретної справи, однак у будь-якому випадку відомості, надані обвинуваченому, повинні бути достатніми для повного розуміння останнім суті висунутого проти нього обвинувачення, що є необхідним для підготовки адекватного захисту. У цьому відношенні обсяг та доречність наданої обвинуваченому інформації слід оцінювати крізь призму положення, закріпленого у п.«b» ч.3 ст.6 Конвенції».
Відповідно до вимог п. 3 ч. 3ст. 314 КПК України, законом передбачено, що у підготовчому судовому засіданні суд має право повернути обвинувальний акт, якщо він не відповідає вимогам цього Кодексу.
Таким чином, обвинувальний акт підлягає поверненню прокурору.
Керуючись ст.ст.110, 291, 314 КПК України, судова колегія -
У Х В А Л И Л А :
Ухвала може бути оскаржена до Харківського апеляційного суду через Дергачівський районний суд Харківської області протягом семи днів з дня її оголошення.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку не подано. У разі подання апеляційної скарги ухвала, якщо її не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Повний текст ухвали оголошено в приміщенні Дергачівського районного суду Харківської області 17.03.2020 р.

Головуючий суддя ОСОБА_1

Судді: ОСОБА_2

ОСОБА_3