ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа № 646/6906/19 Головуючий суддя І інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/818/1480/20 Суддя доповідач ОСОБА_2
Категорія: Інші справи та матеріали
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 квітня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Харкові в режимі відеоконференції судове провадження за апеляційною скаргою засудженого на ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 13 листопада 2019 року про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання стосовно ОСОБА_7 ,-

В С Т А Н О В И Л А:

Цією ухвалою клопотання засудженого ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання задоволено частково. Зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 03.08.2017, строк попереднього ув`язнення з 21.06.2017 по 02.11.2017 включно відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу суду першої інстанції скасувати, ухвалити нове рішення, яким зарахувати строк попереднього ув`язнення до строку відбування покарання за період з 06.06.2017 по 05.06.2018, а саме, до набрання вироком чинності, як один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі згідно Закону України №838-VIII від 26.11.2015.

Заслухавши доповідь головуючого судді, пояснення засудженого, який підтримав вимоги апеляційної скарги, думку прокурора щодо законності та обґрунтованості оскаржуваної ухвали, колегія суддів, дослідивши матеріали судового провадження, а також перевіривши ухвалу у відповідності з нормами ст. 404 КПК України, дійшла висновку про те, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_7 не підлягає задоволенню, з наступнихпідстав.

Згідно ч.5 ст.72 КК України, зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Згідно положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення », - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Відповідно до п.п. «а», «б», «в», «г», «ґ» ч.5 ст.72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатрічної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Попереднє ув`язнення, відповідно до ст.1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Законом України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, який набув чинності з 21.06.2017, частину 5 статті 72 КК України викладено в новій редакції, згідно з якою попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.
У постанові Верховного Суду від 29.08.2018 року у справі № 663/537/17, викладено правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст.72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання), згідно з якою положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч.1 ст.72 КК України визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч.2 ст.4 КК України.
Якщо особа вчинила злочин у період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838- VIII пряма дія Закону № 838-VIII.
Якщо особа вчинила злочин у період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838 - VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч.1 ст.5 КК України).
Таким чином, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. У такому разі Закон № 838- VIII має переживаючу (ультраактивну) дію.
Застосування до таких випадків Закону № 2046-VІІІ є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046 - VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046- VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Судом першої інстанції вірно встановлено, що вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 03.08.2017 ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185, ч.3 ст.15, ч.3 ст.185, ч.3 ст.186 КК України, за сукупністю призначено покарання 4 роки 6 місяців позбавлення волі. На підставі ст. ст. 71,72 КК України, до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 04.05.2017 і остаточно призначено покарання у виді 5 років 1 дня позбавлення волі. Початком строку відбуття покарання зазначено 06.06.2017. Запобіжний захід у вигляді тримання під вартою продовжено до набранням вироком законної сили. Зараховано строк попереднього ув`язнення з 06.06.2017 до 20.06.2017 включно у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі відповідно до положень ч.5 ст.72 КК України в редакції закону №838-VIII.

Відповідно до розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Червонозаводського районного суду м.Харкова від 03.08.2017 набрав законної сили 02.11.2017.
Вироком Комінтернівського районного суду м.Харкова від 04.05.2018 ОСОБА_7 засуджено за ч.3 ст.185 КК України, призначено покарання 4 роки позбавлення волі. Відповідно до ч.4 ст.70 КК України шляхом часткового складання призначених покарань остаточно визначено покарання у вигляді позбавлення волі строком на 5 років 1 місяць. Строк покарання визначено рахувати з 06.06.2017, як зазначено у вироці Червонозаводського районного суду м.Харкова від 03.08.2017.
Відповідно до розпорядження про виконання вироку, що набрав законної сили, вирок Комінтернівського районного суду м.Харкова від 04.05.2018 набрав законної сили 05.06.2018.
На теперішній час засуджений ОСОБА_7 відбуває покарання у Державній установі «Диканівська виправна колонія №12».
З матеріалів особової справи вбачається, що злочин, за який засуджено ОСОБА_7 вироком Червонозаводського районного суду м.Харкова від 03.08.2017, вчинено до 20.06.2017; цим вироком ОСОБА_7 зараховано строк попереднього ув`язнення з 06.06.2017 до 20.06.2017 включно у строк відбування покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вирок Червонозаводського районного суду м.Харкова від 03.08.2017 набрав законної сили 02.11.2017.
З огляду на викладене, судом першої інстанції обґрунтовано зараховано ОСОБА_7 в строк відбуття покарання, призначеного вироком Червонозаводського районного суду м. Харкова від 03.08.2017, строк попереднього ув`язнення саме з 21.06.2017 по 02.11.2017 включно відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону №838-VIII від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Також, судом першої інстанції вірно зазначено, що матеріали особої справи не містять жодних відомостей про те, що після 02.11.2017 щодо ОСОБА_7 застосовувалося попереднє ув`язнення, а термін ознайомлення останнього з матеріалами справи у статусі засудженого зарахуванню та перерахунку за зазначеним законом не підлягають, отже відсутні правові підстави для зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання, оскільки таке у період після 02.11.2017 до нього не застосовувалося.

Керуючись ст. ст. 404; 405; 407 ч. 1 п. 1;418; 419 КПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу засудженого залишити без задоволення.

Ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 13 листопада 2019 року про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання стосовно ОСОБА_7 - залишити без змін.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді

________________ ________________ ___________ ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4