ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
__________________________________________________________________
Справа №621/1764/18-к Головуючий 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11кп/818/644/20 Доповідач: ОСОБА_2 Категорія: ч.5 ст.72 КК України
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 березня 2020 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Харківського апеляційного суду у складі:

головуючого - ОСОБА_2 ,

суддів: - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю секретаря - ОСОБА_5 ,

прокурора - ОСОБА_6 ,

засудженої - ОСОБА_7 ,

захисника - ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду м. Харкова матеріали провадження № 11-кп/818/644/20 за апеляційною скаргою засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 17 жовтня 2019 року,-

УСТАНОВИЛА:

Цією ухвалою відмовлено у задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_7 про зарахування строку попереднього ув`язнення в строк відбування покарання, призначеного вироком Зміївського районного суду Харківської області від 29.11.2018 року, відповідно до ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року).

Суд мотивував своє рішення тим, що згідно вироку Зміївського районного суду Харківської області від 03.08.2016 року ОСОБА_7 була засуджена за ч.2 ст.185 КК України на 2 роки позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнена від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки. Запобіжний захід по цьому провадженню засудженій не обирався.

Вироком Зміївського районного суду Харківської області від 29.11.2018 року ОСОБА_7 засуджена за злочини, передбачені ч.2 ст.383, ч.2 ст.384 КК України, які були вчинені 03 липня 2018 року та 04 липня 2018 року, тобто після втрати чинності Законом України від 26 листопада 2015 року №838-VIII «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», а тому правових підстав для зарахування строку попереднього ув`язнення в строк покарання за правилами вказаного закону немає.

В апеляційній скарзі засуджена просить ухвалу суду скасувати та зарахувати у строк відбування покарання строк попереднього ув`язнення з 03.08.2016 року по день набрання вироком законної сили 05.09.2019 року, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року), посилаючись на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність. Зазначила, відповідно до Конституції України закон, який погіршує становища особи зворотної сили не має.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення засудженої та її захисника, які просили задовольнити апеляційну скаргу, думку прокурора про законність та обґрунтованість ухвали суду, перевіривши матеріали провадження, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженої задоволенню не підлягає.

Згідно положень ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення.

Відповідно до п.п. «а», «б», «в», «г», «ґ» ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року, у строк попереднього ув`язнення включається строк: затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатрічної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Законом №2046-VIII від 18 травня 2017 року внесені зміни до ч.5 ст.72 КК України, згідно яким попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день.

Цей Закон №2046-VIII набув чинності 20 червня 2017 року.

Відповідно до правового висновку Верховного Суду, що міститься в постанові від 29 серпня 2018 року по справі №663/537/17, якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII), тобто один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Відповідно до матеріалів судового провадження, злочини, за які її було засуджено Зміївського районного суду Харківської області від 29.11.2018 року, ОСОБА_7 вчинила 03 липня 2018 року та 04 липня 2018 року, тобто після втрати чинності Закону України №838-VIII від 26.11.2015 року.

Посилання ОСОБА_7 в апеляційній скарзі на її попередню судимість та необхідність зарахування їй у строк відбування покарання за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 29.11.2018 року, попереднього ув`язнення за вироком Зміївського районного суду Харківської області від 03.08.2016 року, позбавленні підстав.

Згідно матеріалів судового провадження, ОСОБА_7 була засуджена вироком Зміївського районного суду Харківської області від 03.08.2016 року за ч.2 ст.185 КК України до покарання - 2 роки позбавлення волі та на підставі ст.75 КК України звільнена від відбування покарання з випробуванням, з іспитовим строком на 2 роки. Запобіжний захід, у тому числі тримання під вартою, по цьому провадженню не обирався, тобто у цьому кримінальному провадженні не було попереднього ув`язнення ОСОБА_7 .

Таким чином, доводи засудженої ОСОБА_9 про необхідність зарахування їй попереднього ув`язнення у строк відбування покарання із співвідношення один день тримання під вартою відповідає двом дням позбавлення волі, на підставі ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України № 838-VІІІ від 26.11.2015 року), є необґрунтованими.

За таких обставин підстави для скасування ухвали суду і задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 409, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Ухвалу Жовтневого районного суду м. Харкова від 17 жовтня 2019 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, та може бути оскаржена у касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженою, яка тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення їй копії ухвали.

Головуючий:

Судді: