Провадження № 1-кс/201/6051/2019
УХВАЛА

15 жовтня 2019 року Жовтневий районний суд

м. Дніпропетровська

у складі: головуючого

судді ОСОБА_1

з секретарем: ОСОБА_2

розглянувши у залі суду в м.Дніпро, клопотання прокурора Дніпропетровської місцевої прокуратури №2 Дніпропетровської області ОСОБА_3 про залучення експерта та проведення експертного дослідження,

ВСТАНОВИВ:

Прокурор Дніпропетровської місцевої прокуратури №2 Дніпропетровської області ОСОБА_3 , звернувся, до суду з клопотанням в кримінальному провадження №0001191, зареєстрованому в Єдиному реєстрі досудових розслідувань 29.03.2017 року, за ознаками складу кримінального правопорушення передбаченого ч.3 ст.15, ч. 1 ст. 229 КК України, в обґрунтування якого зазначив наступне, що Слідчим відділенням Соборного відділення поліції Дніпровського відділу поліції ГУНП в Дніпропетровській області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні № 0001191 від 20.03.2017 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст. 229 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено, що компанія Sony Computer Entertainment Europe Limited (надалі «SCEE») володіє виключними правами використовувати, надавати дозвіл на використання та забороняти таке використання на території України торгових марок групи PlayStation®, зокрема, наступні знаки для товарів та послуг: Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_1 за Кл. 9 від 22.03.1995 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знака для товарів і послуг № 632801 за Кл. 9, 16, 24, 25 від 12.02.1995 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 27398 за Кл. 9 від 15.10.2002 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 27633 за Кл. 9 від 15.10.2002 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 26918 за Кл. 9 від 16.09.2002 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 127330 за Кл. 9 від 25.08.2010 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 141716 за Кл. 9, 16, 28, 35, 38, 41, 42 від 25.07.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 146991 за Кл. 9 від 10.11.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1103026 за Кл. 9, 28 від 13.10.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1093707 за Кл. 9, 16, 28, 41, 42 від 01.06.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1095549 за Кл. 9, 16, 28, 41, 42 від 01.06.2011 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 822452 за Кл. 9, 28 від 09.05.2003 р.; Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 832565 за Кл. 9, 28 від 06.04.2004 р., Свідоцтво про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 1189769 за Кл. 09, 16, 38, 41, 42 МКТП від 19.02.2013.

Також, компанія Sony Computer Entertainment Europe Limited володіє виключними правами використовувати, надавати дозвіл на використання та забороняти таке використання на території України торгових марок групи PlayStation®, відтворювати програмне забезпечення формату PlayStation®, PlayStation®2, програмне забезпечення PSP™ (PlayStation®Portable), програмне забезпечення формату PlayStation®3, програмне забезпечення формату PlayStation®Vita та програмне забезпечення Playstation®Network (PSN) та домашнє програмне забезпечення на території, що поставляється як на дисках так і через послуги мережі.

Компанія «SCEE» та її представник з виробництва компанія DADC в Австрії уповноважені на виключній основі виробляти та відтворювати диски з програмним забезпечення PlayStation. Ніяке програмне забезпечення окрім програмного забезпечення PAL PlayStation, у вигляді запатентованого «чорного диску» CD-rom з нанесеними торговими марками PlayStation, не дозволено для продажу. Ніяке програмне забезпечення окрім програмного забезпечення PAL PlayStation 2, у вигляді запатентованого «блакитного диску» CD-rom або «срібного диску» DVD-rom з нанесеними торговими марками PlayStation, не дозволено для продажу. Ніяке програмне забезпечення PSP (Play Station Portable) окрім програмного забезпечення PAL Universal Mеdia Disc (UMB), у вигляді запатентованого UMD® оптичного диску у прозорих корпусах с нанесеними торговими марками Play Station Portable, PSP і UMD не дозволено для продажу.

Sony Network Entertainment Europe Limited виключно уповноважений SCEE поставляти програмне забезпечення, сумісне з консолями Playstation Portable, Playstation 3, Playstation Vita та Playstation 4 в режимі онлайн через мережу Playstation.

Поставка на територію України продукції, маркованої ТМ «PLAYSTATION», здійснюється офіційно уповноваженими компаніями - імпортерами, які внесені до митного реєстру об`єктів права інтелектуальної власності, а саме: ТОВ «Соні Україна», ТОВ «Тайгер - ГК», «ТІКО ЛЮКС ЛТД», ТОВ «Цифротех», ТОВ «МІТ-2014». На даний час в основному поставки здійснюють ТОВ «Цифротех» (ігрові приставки та аксесуари) та ТОВ «МІТ-2014» (диски для ігрових приставок).

Протягом багатьох років компанія SIEI офіційно імпортує в Україну продукцію ТМ PlayStation, а саме: ігрові приставки, ігрові консолі, джойстики для ігрових приставок, диски (з комп`ютерними іграми та програмами) для ігрових приставок, аксесуари та ін. Ця продукція ввозиться уповноваженими імпортерами у повній відповідності до чинних митних правил зі сплатою відповідного мита.

Проте популярність товару, які реалізуються з використанням групи ТМ PlayStation породило появу на споживчому ринку контрафактної продукції та продукції невідомого походження (так званої «сірої продукції»). Так звані підприємці досить швидко зрозуміли вигоду від реалізації контрафактної продукції та продукції невідомого походження із нанесенням на них широко розрекламованих брендів.

У 2017 році представниками SCEE при проведенні моніторингу веб-сайтів магазинів « ІНФОРМАЦІЯ_1 », було виявлено пропонування до продажу продукції, маркованої знаками для товарів і послуг « ІНФОРМАЦІЯ_2 », сукупність ознак якої дає підстави вважати, що вона переміщена через митний кордон України з порушенням прав інтелектуальної власності Правовласника, а також митних правил та без сплати передбачених законодавством митних платежів. Про це можуть свідчити неофіційні гарантії зобов`язання на розповсюджувану продукцію, та/або той факт, що офіційними імпортерами зазначена продукція на територію України взагалі не імпортується, тобто не призначена для продажу на території України або взагалі не вироблялася компанією.

В ході досудового розслідування встановлено, що на веб - сайті videogames.org.ua реалізується продукція компанії Sony, а саме ігрові консолі: Sony PlayStation 3 (прошита), Sony PlayStation 4 500GB Black, та надаються послуги з незаконної прошивки (модифікації) ігрових приставок Sony, а саме: Прошивка Xbox 360 Freeboot, Xbox 360 Прошивка на LT3.0 или LT 2.0, PS3 Прошивка Rogero, Sony PS3 Прошивка, Прошивка PSP Slim 2000 и PSP 1000, Прошивка PSP Slim 3000, PSP Street, PSPGO, PS3 ODE Cobra.

В ході досудового розслідування слідчим було отримано ухвалу слідчого судді Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська на проведення обшуку за адресою фактичного місця мешкання ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3 за адресою: АДРЕСА_1 .

Статтею 242 КПК України передбачено, що експертиза проводиться експертною установою, експертом або експертами, за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження або, якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання. Не допускається проведення експертизи для з`ясування питань права .

Статтею 243 КПК України передбачено, що експерт залучається за наявності підстав для проведення експертизи за дорученням слідчого судді чи суду, наданим за клопотанням сторони кримінального провадження.

Статтею 244 КПК України передбачено, що у разі якщо для з`ясування обставин, що мають значення для кримінального провадження, необхідні спеціальні знання, сторони кримінального провадження мають право звернутися з клопотанням про проведення експертизи до слідчого судді.

2. У клопотанні зазначаються:

1) короткий виклад обставин кримінального правопорушення, у зв`язку з яким подається клопотання;

2) правова кваліфікація кримінального правопорушення із зазначенням статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність;

3) виклад обставин, якими обґрунтовуються доводи клопотання;

4) вид експертного дослідження, що необхідно провести, та перелік запитань, які необхідно поставити перед експертом.

До клопотання також додаються копії матеріалів, якими обґрунтовуються доводи клопотання.

3. Клопотання розглядається слідчим суддею місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого здійснюється досудове розслідування, не пізніше п`яти днів із дня його надходження до суду. Особа, яка подала клопотання, повідомляється про місце та час його розгляду, проте її неприбуття не перешкоджає розгляду клопотання, крім випадків, коли її участь визнана слідчим суддею обов`язковою.

4. Слідчий суддя, встановивши, що клопотання подано без додержання вимог частини другої цієї статті, повертає його особі, яка його подала, про що постановляє ухвалу.

5. Під час розгляду клопотання слідчий суддя має право за клопотанням учасників розгляду або за власною ініціативою заслухати будь-якого свідка чи дослідити будь-які матеріали, що мають значення для вирішення клопотання.

6. Слідчий суддя задовольняє клопотання, якщо особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, доведе, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта.

Слідчий суддя самостійно визначає експерта, якого необхідно залучити, або експертну установу, якій необхідно доручити проведення експертизи.

7. До ухвали слідчого судді про доручення проведення експертизи включаються запитання, поставлені експертові особою, яка звернулася з відповідним клопотанням. Слідчий суддя має право не включити до ухвали запитання, поставлені особою, яка звернулася з відповідним клопотанням, якщо відповіді на них не стосуються кримінального провадження або не мають значення для судового розгляду, обґрунтувавши таке рішення в ухвалі.

8. При задоволенні клопотання про залучення експерта слідчий суддя у разі необхідності має право за клопотанням особи, яка звернулася з клопотанням про залучення експерта, вирішити питання про отримання зразків для експертизи відповідно до положень статті 245цього Кодексу.

9. Висновок експерта, залученого слідчим суддею, надається особі, за клопотанням якої він був залучений.

Дослідивши клопотання та надані докази суд приходить до висновку про те, що клопотання подано з додержанням вимог частини другої статті 244 КПК України, та особа, яка звернулася з відповідним клопотанням, довела, що для вирішення питань, що мають істотне значення для кримінального провадження, необхідне залучення експерта.

Таким чином клопотання слідчого підлягає задоволенню

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 242- 244 КПК України, -

УХВАЛИВ:

Клопотання задовольнити.

Призначити проведення експертизи у сфері інтелектуальної власності, до проведення якої залучити експертів Дніпропетровського НДЕКЦ МВС України.

На вирішення експертів поставити наступне питання:

Чи є позначення Sony, PS3, PlayStation3, DualShock3, Wireless Controller вказане на ігрових маніпуляторах вилучених під час проведення обшуку за адресою фактичного місця мешкання ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3 за адресою: АДРЕСА_1 тотожним або схожими настільки, що його можна сплутати із зареєстрованими знаками для товарів і послуг за Свідоцтвом про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 152569 за Кл. 9, 28, 35, 37, 38, 41, 42 від 12.03.2012 р., Свідоцтвом про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 27398 за Кл. 9 від 15.10.2002 р.; Свідоцтвом про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 27633 за Кл. 9 від 15.10.2002 р.; Свідоцтвом про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 26918 за Кл. 9 від 16.09.2002 р.; Свідоцтвом про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 127330 за Кл. 9 від 25.08.2010 р.; Свідоцтвом про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 141716 за Кл. 9, 16, АДРЕСА_2 , АДРЕСА_3 , АДРЕСА_4 , 41, 42 від 25.07.2011 р.; Свідоцтвом про державну реєстрацію знаку для товарів і послуг № 146991 за Кл. 9 від 10.11.2011 р.; Свідоцтвом про міжнародну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_2 за Кл. 9, 28 від 13.10.2011 р.; Свідоцтвом про міжнародну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_3 за Кл. 9, 16, 28, 41, 42 від 01.06.2011 р.; Свідоцтвом про міжнародну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_4 за Кл. 9, 16, 28, 41, 42 від 01.06.2011 р., Свідоцтвом про міжнародну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_5 за Кл. 9, 28 від 09.05.2003 р.; Свідоцтвом про міжнародну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_6 за Кл. 9, 28 від 06.04.2004 р., Свідоцтвом про міжнародну реєстрацію знаку для товарів і послуг № НОМЕР_7 за Кл. НОМЕР_8 від 19.02.2013 р.

Для проведення дослідження надати експертам: 92 (дев`яносто два) ігрові джойстики ІНФОРМАЦІЯ_4 для ігрової консолі PlayStation 3, вилучені під час проведення обшуку за адресою фактичного місця мешкання ОСОБА_4 ІНФОРМАЦІЯ_3 за адресою: АДРЕСА_1

У разі необхідності доручити слідчому надати експертам матеріали кримінального провадження № 0001191.

Експертів попередити про кримінальну відповідальність за статтями 384, 385 Кримінального кодексу України.

Дозволити експертам Дніпропетровського НДЕКЦ МВС України, відповідно до пункту 3 частини п`ять статті 69 Кримінального процесуального кодексу України, під час проведення експертизи повне або часткове знищення об`єкта дослідження або зміну його властивостей.

Копію ухвали направити до Дніпропетровського НДЕКЦ МВС України.

Ухвала оскарженню не підлягає та підлягає негайному виконанню.

Слідчий суддя ОСОБА_1