Справа № 367/2274/19 Головуючий у 1 інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/824/2795/2019 Головуючий у 2 інстанції ОСОБА_2
Категорія ч. 2 ст. 115 КК України
КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

12 листопада 2019 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
при секретарі ОСОБА_5
з участю:
прокурора ОСОБА_6
засудженого ОСОБА_7
захисника засудженого ОСОБА_7 адвоката ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві кримінальне провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 15 липня 2019 року, якою ОСОБА_9 у зараховано у строк покарання за вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 26 листопада 2012 року час попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні з 05 квітня 2018 року по 24 квітня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі,-

ВСТАНОВИЛА:

До Ірпінського міського суду Київської області надійшло клопотання засудженого ОСОБА_7 в якому останній просив перерахувати йому строк попереднього ув`язнення у строк його покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 04 жовтня 2016 року по 24 квітня 2018 року.
Ухвалою Ірпінського міського суду Київської області від 15 липня 2019 року вищевказане клопотання задоволено частково, зараховано ОСОБА_7 у строк покарання за вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 26 листопада 2012 року час попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні з 05 квітня 2018 року по 24 квітня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. В решті клопотання відмовлено. Своє рішення суд першої інстанції мотивував тим, що відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону станом на 20.06.2017р.) не підлягає зарахуванню період з 04.10.2016р. по 04.04.2018р. оскільки в цей час засуджений ОСОБА_7 відбував покарання.

В апеляційній скарзі засуджений ОСОБА_7 просить ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 15 липня 2019 року скасувати та ухвалити нове рішення, яким зарахувати період кримінального провадження про перегляд вироку Тиврівського районного суду Вінницької області від 26 листопада 2012 року за нововиявленими обставинами з 04 жовтня 2016 року по 24 квітня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В обґрунтування своїх вимог вказав, що висновок суду, що не підлягає зарахуванню відповідно до ЗУ «№ 838-VIII», період з 04 жовтня 2016 року по 24 квітня 2018 року не відповідає фактичним обставинам кримінального провадження, оскільки відбування покарання, відповідно до КПК України та ПВР не перешкоджає засудженому, який відбуває покарання брати участь в кримінальному провадженні, відтак період підлягає зарахуванню.
Крім того, апелянт вказав, що суд першої інстанції порушив його право на захист, оскільки розгляд було здійснено за відсутності захисника, хоча в даному випадку його участь є обов`язковою.
Заслухавши доповідь судді, засудженого ОСОБА_7 та його захисника адвоката ОСОБА_8 , котрі підтримали подану апеляційну скаргу та просили її задоволити, думку прокурора, котрий заперечував проти задоволення поданої апеляційної скарги та просив ухвалу суду залишити без зміни, вивчивши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з таких підстав.
Відповідно до ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції перевіряє судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції станом на 06 березня 2017 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
До попереднього ув`язнення зараховується: а) затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; б) затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; в) тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; г) перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведенні судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; ґ) перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

Так, керуючись даною нормою Закону, суд першої інстанції зарахував у строк відбування покарання засудженого ОСОБА_7 час його попереднього ув`язнення з 05 квітня 2018 року до дня проголошення постанови Верховного суду, тобто до 24 квітня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

При цьому, твердження засудженого ОСОБА_7 про не зарахування судом першої інстанції строку попереднього ув`язнення в період з 04 жовтня 2016 року по 24 квітня 2018 року є безпідставним, оскільки в період з 04 жовтня 2016 року по 04 квітня 2018 року ОСОБА_7 вже відбував покарання, а отже строк попереднього ув`язнення до нього вже не застосовувався.

Щодо доводів апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 про те, що суд першої інстанції порушив його право на захист, оскільки розгляд було здійснено за відсутності захисника, то вказане порушення було усунуто під час апеляційного перегляду, зокрема, шляхом призначення останньому захисника в порядку ст. 49 КПК України та участі адвоката ОСОБА_8 в судовому засіданні.
За таких обставин, ухвала суду є законною та обґрунтованою, а тому підстав для її зміни чи скасування не вбачається.
Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 залишити без задоволення, а ухвалу Ірпінського міського суду Київської області від 15 липня 2019 року, якою ОСОБА_9 у зараховано у строк покарання за вироком Тиврівського районного суду Вінницької області від 26 листопада 2012 рокучас попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні з 05 квітня 2018 року по 24 квітня 2018 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі без зміни.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня її проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

СУДДІ:

1.__________________ 2. __________________ 3. __________________