Справа № 138/924/19
Провадження №11-кп/801/772/2019
Головуючий у суді 1-ї інстанції ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 червня 2019 року м. Вінниця

Колегія суддів Вінницького апеляційного суду у складі:
головуючого судді ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

за участю секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6

адвоката ОСОБА_7

в режимі відеоконференції:

неповнолітніх обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10

законних представників ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13

адвокатів ОСОБА_14 , ОСОБА_15

розглянула у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження № 0000122 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 11.04.2019, яким засуджено
ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Могилів-Подільський, Вінницької області, жителя АДРЕСА_1 , раніше не судимого,
-за ч.3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки;
ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженця м. Могилів-Подільський Вінницької області, жителя АДРЕСА_2 , громадянина України, студента першого курсу Могилів-Подільського технолого-економічного коледжу Вінницького національного аграрного університету, раніше не судимого,
- за ч.3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки;
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженця м. Могилів-Подільський, Вінницької області, жителя АДРЕСА_3 , громадянина України, студента першого курсу Могилів-Подільського технолого-економічного коледжу Вінницького національного аграрного університету,
- за ч.3 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки.
На підставі ст.75, 104 КК України ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 звільнено від відбування покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк на 1 (один) рік.
На підставі п.2 ч.1 ст.76 КК України покладено наступний обов`язок: повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

в с т а н о в и л а:
17.02.2019 близько 18.00 години, неповнолітній ОСОБА_8 , спільно з неповнолітніми ОСОБА_9 та ОСОБА_10 знаходячись біля недобудованого будинку АДРЕСА_4 , який належить ОСОБА_16 , у останніх виник умисел на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь. В подальшому, реалізовуючи свій злочинний умисел, спрямований на таємне викрадення чужого майна та звернення його на свою користь, умисно, таємно, з корисливим мотивом, переконавшись, що за їх діями не спостерігають сторонні особи, з ініціативи ОСОБА_8 , заздалегідь розподіливши злочинні ролі, ОСОБА_9 залишився на вулиці біля будинку, спостерігаючи за сторонніми особами, тим часом ОСОБА_8 разом з ОСОБА_10 проникли на територію домоволодіння. Далі за допомогою підручних засобів ОСОБА_8 пошкодив скобу навісного замка, на який була замкнута одна із кімнат будинку, звідки вчинили крадіжку наступних речей: накладки на віконні петлі TM «VEKA» модифікації «К-18675-00-0-7» - 18 шт., ручки на вхідні двері TM «Mercury» (комплект), ручки нажимні на двері вікон ТМ «VEKA» - 23 шт., заглушки для лавкового профіля TM Next Level Plast розміром 17 мм - 9 шт., заглушки пластикові прямокутної форми - 240 шт., ланцюгового приводу до дверної системи ТМ «DoorHan» - 2 шт., 8 шурупів довжиною 2 см 8 шт., 2 шурупи довжиною 5 см 2 шт., заглушки для пластикового вікна TM «VEKA» «LE 60 HB 8761» - 11 шт., ручка для секційних воріт накладної виступаючої TM «DoorHan» моделі DH25131» - 2 шт., заглушки пластикові для вікна «VEKA» круглої форми 8 шт., 3 зв`язки по 3 ключі до дверних замків, 98 металевих кріплень зігзаподібної форми, які належать ОСОБА_16 , спричинивши йому матеріального збитку. Після чого викрадене привласнили, з місця події зникли та розпорядились ним на власний розсуд.
Згідно висновку товарознавчої експертизи № 2044/2057-2068/19-21 від 14.03.2019, ринкова вартість об`єктів станом на 19.02.2019 за умови нового стану та збережені функцій наступна: накладки на віконні петлі TM «VEKA» модифікації «К-18675-00-0-7» - 16,27 грн., ручки на вхідні двері TM «Mercury» (комплект) 331 грн., заглушки для лавкового профіля TM Next Level Plast розміром 17 мм 13,32 грн., ручка для секційних воріт накладної виступаючої TM «DoorHan» моделі DH25131» - 2 шт. Оцінити ручки нажимні на двері вікон ТМ «VEKA» - 23 шт., заглушки пластикові прямокутної форми 240 шт., ланцюгового приводу до дверної системи ТМ «DoorHan» 2 шт., 8 шурупів довжиною 2 см 8 шт., 2 шурупи довжиною 5 см 2 шт., заглушки для пластикового вікна TM «VEKA» «LE 60 HB 8761» - 11 шт., заглушки пластикові для вікна «VEKA» круглої форми 8 шт., 3 зв`язки по 3 ключі до дверних замків, 98 металевих кріплень зігзаподібної форми не представляється за можливе.
Таким чином, ОСОБА_10 , ОСОБА_8 та ОСОБА_9 спричинили ОСОБА_16 матеріального збитку на загальну суму 1691,74 грн.

Прокурор, не оспорюючи доведеність вини обвинувачених та правильність кваліфікації їх дій, подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати вирок в частині призначеного покарання через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 визнати винними у вчиненні злочину, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України, та призначити покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки.
На підставі ст.75, 104 КК України ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та ОСОБА_10 звільнити від відбування покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк на 1 (один) рік.
На підставі п.2 ч.1 ст.76 КК України покласти на них наступні обов`язки: повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
На думку прокурора, судом звільняючи обвинувачених від призначеного покарання невірно застосував норми ст. 76 КК України та поклав на них лише один обов`язок - повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Хоча згідно вимог ч. 1 ст. 76 КК України суд мав покласти обидва обов`язки, які вказані у даній частині статті Кодексу, а саме: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації.
Зазначає, що факультативними є усі інші обов`язки, визначені ч.ч. 2-4 ст. 76 КК України, а тому суд у будь-якому випадку мав встановити щодо обвинувачених обов`язки, вказані п.п. 1, 2 ст. 76 КК України.

Заслухавши доповідача, прокурора, який просив задовольнити апеляційну скаргу з викладених у ній підстав, неповнолітніх обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , їх законних представників ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 та адвокатів ОСОБА_14 , ОСОБА_15 , ОСОБА_7 , які не заперечували щодо задоволення апеляційної скарги прокурора, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу прокурора слід задовольнити.

Відповідно ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу.
Відповідно до ч.3 ст.75 КК України у випадках, передбачених частинами першою, другою цієї статті, суд ухвалює про звільнення засудженого від відбування призначеного покарання, якщо він протягом визначеного іспитового строку не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обов`язки. Тривалість іспитового строку та обов`язки, які покладаються на особу, звільнену від відбування покарання з випробуванням, визначаються судом.
Згідно ч.1 ст.104 КК України звільнення від відбування покарання з випробуванням застосовується до неповнолітніх відповідно до статей 75-78 цього Кодексу, з урахуванням положень, передбачених цією статтею.
Відповідно до ч. 1 ст. 76 КК України визначено обов`язки, які суд покладає на особу в разі звільнення її від відбування покарання з випробуванням, а саме: 1) періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; 2) повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.
Відповідно до правової позиції, викладеній в ухвалі Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 28.09.2017 року, норма ч. 1 ст. 76 КК України має імперативну силу у випадку звільнення особи від відбування покарання з випробуванням щодо покладення обов`язків, наведених у п. 1 та п. 2 ч. 1 ст. 76 КК України. Зменшення обсягу такого обов`язку судом і призначення лише одного з передбачених у ч. 1 ст. 76 КК України не належить до його повноважень і вважається неправильним застосуванням матеріального закону.
Враховуючи викладені вище норми законодавства, суд при звільненні засудженої особи від покарання на підставі ст.75 КК України зобов`язаний покласти на неї обов`язки передбачені як п.1, так і п. 2 ч.1 ст.76 КК України, а інші обов`язки, передбачені ч.2 ст.76 КК України, суд може застосувати на власний розсуд.
Однак Могилів-Подільський міськрайонний суд Вінницької області, постановляючи вирок від 11.04.2019 помилково всупереч нормам ч. 1 ст. 76 КК України при звільненні обвинувачених ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком поклав на них лише обов`язок, передбачений п. 2 ч. 1 ст. 76 КК України, без зазначення обов`язку, передбаченого п. 1 ч. 1 ст. 76 КК України, що призвело до неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність.
За таких підстав колегія суддів вважає, що відповідно до ст. 420 КПК України вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 підлягає скасуванню в частині покладання обов`язків, передбачених ст.76 КК України.

Керуючись ст.ст. 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Могилів-Подільського міськрайонного суду Вінницької області від 11.04.2019 щодо ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , в частині призначеного покарання скасувати.

Постановити новий вирок, яким ОСОБА_8 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України та призначити йому покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ст.75, 104 КК України ОСОБА_8 звільнити від відбування покарання з випробуванням, встановивши йому іспитовий строк на 1 (один) рік.

На підставі п.п.1,2 ч.1 ст.76 КК України на ОСОБА_8 покласти обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

ОСОБА_9 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України та призначити йому покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ст.75, 104 КК України ОСОБА_9 звільнити від відбування покарання з випробуванням, встановивши йому іспитовий строк на 1 (один) рік.

На підставі п.п.1,2 ч.1 ст.76 КК України на ОСОБА_9 покласти обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

ОСОБА_10 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст. 185 КК України та призначити йому покарання у виді 3 (трьох) років позбавлення волі.

На підставі ст.75, 104 КК України ОСОБА_10 звільнити від відбування покарання з випробуванням, встановивши йому іспитовий строк на 1 (один) рік.

На підставі п.п.1,2 ч.1 ст.76 КК України на ОСОБА_10 покласти обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

В решті вирок залишити без змін.
Відповідно до ч. 4 ст. 532 КПК України судові рішення апеляційної інстанції набирають законної сили з моменту проголошення.
Даний вирок може бути оскаржено безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3