Справа № 466/8246/18 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/811/70/19 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 червня 2019 року у м.Львові.
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Львівського апеляційного суду в складі:
під головуванням судді ОСОБА_2 ,
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі судового засідання ОСОБА_5 ,
розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Шевченківського районного суду м.Львова від 26 листопада 2018 року про відмову в зарахуванні строку попереднього ув`язнення,
з участю прокурора ОСОБА_7 ,

В С Т А Н О В И Л А:

Ухвалою Шевченківського районного суду м.Львова від 26 листопада 2018 року у задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування строку попереднього ув`язнення відповідно до вимог ст.72 КК України - відмовлено.
Відмовляючи у задоволенні вказаного клопотання, суд першої інстанції мотивував своє рішення тим, що питання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покараннязасудженому ОСОБА_6 вже розглядалося та вирішено по суті, зокрема у вироку .
На вказану ухвалу суду ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, у якій просить скасувати ухвалу Шевченківського районного суду м.Львова від 26 листопада 2018 року та постановити нову, якою зарахувати йому відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України один день ув`язнення за два дні позбавлення волі з 07 червня 2017 року до вступу вироку у законну силу.
На підтримку своїх апеляційних вимог посилається на те, що суд не правильно зарахував йому один день ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме з 07 червня 2017 року по 21 червня 2017 року, так як він був затриманий 07 червня 2017 року та з цього дня перебував у ДУ «ЛУВП» №19. Обвинувальний вирок набрав законної сили 07 жовтня 2017 року.
У судовому засіданні в суді апеляційної інстанції прокурор підтримав апеляційні вимоги засудженого.
Колегія суддів, заслухавши доповідача про обставини справи і зміст апеляційної скарги, пояснення прокурора, вивчивши матеріали провадження, встановила наступне.

Відповідно до ч.1 ст.370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до ст.404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Вироком Галицького районного суду м. Львова від 19 грудня 2017 року ОСОБА_6 засуджений за ст.357, ч.1 ст.357, ч.3 ст.358, ч.1 ст.358, ч.3 ст.358 КК України із врахуванням правил поглинання менш суворого виду покарання, призначеного вироком Галицького районного суду м. Львова від 07 серпня 2017 року більш суворим на вказаним вироком, на підставі ч.4 ст. 70 КК України йому остаточно призначено покарання за сукупністю вироків у виді шести років позбавлення волі (а.с.5-8).

Вироком Галицького районного суду м. Львова від 07 серпня 2017 року ОСОБА_6 зараховано у відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з 07 червня 2017 року по 22 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (а.с.4).

Разом з тим, ч. 5 ст.72 КК у редакції Закону №838-VIII станом на 07 червня 2017 року на момент взяття під варту ОСОБА_6 було визначено правило зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а саме у строк попереднього ув`язнення відповідно до п. «ґ» цієї частини статті 72 КК України включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

У подальшому 21 червня 2017 року набрав чинності Закон № 2046-VIII, яким ч.5 ст.72 КК викладено в іншій редакції, що передбачає зарахування попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Водночас, виходячи із правової позиції, наведеної у постанові Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17, провадження № 13-31кс18) якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.

Згідно із принципом заборони зворотної дії закону, який погіршує становище обвинувачених та позицією, Верховного Суду наведеною у постанові від 01 березня 2018 року (справа № 759/19973/15-к), з якої вбачаться, що у разі, якщо станом на 20 червня 2017 року особа мала право на застосування до неї положень, передбачених ч.5 ст.72 КК, у редакції Закону №838-VIII, відповідно до ч.2 ст.5 КК відсутні підстави для застосування щодо неї положень Закону № 2046-VIII, яким погіршуватиметься становище цієї особи.

Отже колегією суддів встановлено, що ОСОБА_6 вчинив злочини до 20 червня 2017 року, моментом його затримання є 07 червня 2017 року, і щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, а тому до ОСОБА_6 слід застосовувати положення ч.5 ст.72 КК у редакції Закону від 26 листопада 2015 року №838-VIII.

Крім того, як вбачається із оскаржуваної ухвали та довідки ДУ «Личаківська виправна колонія №30» (а.с.10 ) вирок Галицького районного суду від 19 грудня 2017 року набрав законної сили не 07 жовтня 2017 року, як зазначає апелянт у поданій апеляційній скарзі, а 22 січня 2018 року.

Відтак, колегія суддів погоджується з доводами апелянта у частині неправомірної відмови у задоволенні клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання і приходить до переконання, що засудженому ОСОБА_6 слід зарахувати у строк відбуття покарання з 07 червня 2017 момент його затримання, до набрання вироком Галицького районного суду від 19 грудня 2017 року законної сили, тобто до 22 січня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Відповідно до п.п. 1,2 ч.1 ст.413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є застосування судом закону, який не підлягає застосуванню та незастосування закону, який підлягає застосуванню.

Таким чином, апеляційні скарга засудженого ОСОБА_6 щодо зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст.376, 404, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 задоволити частково.
Ухвалу Шевченківського районного суду м.Львова від 26 листопада 2018 року про відмову в зарахуванні строку попереднього ув`язнення скасувати.
Зарахувати ОСОБА_6 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з моменту затримання 07 червня 2017 року до вступу вироку Галицького районного суду від 19 грудня 2017 року у законну силу, а саме до 22 січня 2018 року, - з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Головуючий :
Судді :