Справа № 192/2050/18
Провадження № 1-в/201/375/2018
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 грудня 2018 року Жовтневий районний суд

м. Дніпропетровська

у складі: головуючого-судді ОСОБА_1

з секретарем ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпрі клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення до призначеного вироком суду покарання, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

На адресу Жовтневого районного суду м. Дніпропетровська з Дніпровського апеляційного суду надійшло для розгляду клопотання засудженого ОСОБА_3 , у якому останній просить зарахувати до призначеного вироком суду покарання, строк його попереднього ув`язнення, відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

ОСОБА_3 і начальник ДУ «Солонянська випрана колонія № 21» ОСОБА_4 надали до суду заяви про розгляд клопотання без їх присутності.

Представник Дніпропетровської місцевої прокуратури № 2 у судове засідання не з`явився, про дату, час і місце розгляду клопотання повідомлявся належним чином, однак причини неявки не повідомив, що, відповідно до ст. 539 КПК України, не перешкоджає розгляду клопотання за його відсутності.

Дослідивши зазначене клопотання і долучені до нього документи, суд доходить до таких правових висновків.

Пунктом 14 ч. 1 ст. 537 КПК України передбачено, що під час виконання вироків, суд визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають при виконанні вироку.

Як встановлено судом, вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 31 травня 2017 року ОСОБА_3 було визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 15, ч. 2 ст. 186, ч. 2 ст. 186 КК України та із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_3 покарання у виді 4 років 1 місця позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 71 КК України, до призначеного покарання, частково приєднано не відбуте покарання за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 30 січня 2014 року та призначено остаточне покарання ОСОБА_3 у виді 4 років 2 місяців позбавлення волі. Запобіжний захід щодо ОСОБА_3 у виді тримання під вартою залишено без змін до набрання вироком законної сили. Строк покарання ОСОБА_3 обчислювати з моменту затримання, тобто з 10 квітня 2017 року. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України в строк відбування покарання ОСОБА_3 зараховано строк попереднього ув`язнення з 10 квітня 2017 року, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дня набрання вироком законної сили. Вирок набрав законної сили 30 червня 2017 року.

Вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 липня 2017 року ОСОБА_3 було визнано винуватим у вчинені кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 3 ст. 185, ч. 2 ст. 190 КК України та із застосуванням ч. 1 ст. 70 КК України, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_3 покарання у виді 3 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до призначеного ОСОБА_3 покарання за цим вироком, частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 31 травня 2017 року та остаточно призначено ОСОБА_3 покарання у виді 4 років 4 місяців позбавлення волі. На підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції 26.11.2015 року), зараховано ОСОБА_3 строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі з часу затримання з 10 квітня 2017 року по 21 червня 2017 року, а з 21 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі до набрання вироком законної сили. Вирок набрав законної сили 29 серпня 2017 року.

Крім цього, ухвалою Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 липня 2017 року ОСОБА_3 було тимчасово залишено в ДУ «Криворізька установа виконання покарань № 2» УДКВС МЮ України на час розгляду кримінального провадження за його обвинуваченням у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 185 КК України.

Вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 жовтня 2017 року ОСОБА_3 визнано винуватим за ч. 2 ст. 185 КК України та призначено покарання у виді 2 років позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до призначеного покарання, частково приєднано не відбуте покарання за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу від 27 липня 2017 року та остаточно призначено ОСОБА_3 до відбуття 4 роки 5 місяців позбавлення волі. Строк відбуття покарання обчислювати з дня затримання 10 квітня 2017 року, запобіжний захід по вказаному кримінальному провадженню засудженому не обирався. Вирок набрав законної сили 28 листопада 2017 року.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК України, злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

Згідно з вимогами ст. 5 КК України, закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість (ч. 1). Закон про кримінальну відповідальність, що встановлює злочинність діяння, посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, не має зворотної дії в часі (ч. 2). Якщо після вчинення особою діяння, передбаченого цим Кодексом, закон про кримінальну відповідальність змінювався кілька разів, зворотну дію в часі має той закон, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи (ч. 4).

В період розгляду судом першої інстанції кримінального провадження та набрання відповідним судовим рішенням по ньому законної сили, діяло декілька редакцій ч. 5 ст. 72 КК України, які визначали різні способи розрахунку строку попереднього ув`язнення та зарахування його до призначеного судом покарання у вигляді позбавлення волі, так під час попереднього ув`язнення ОСОБА_3 з дати затримання до 20 червня 2017 року діяли положення зазначеної частини статті в редакції Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, а з 21 червня 2017 року по день набрання вироком законної сили 29 серпня 2017 року діяли положення зазначеної частини статті в редакції Закону України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року.

Так, згідно Закону України № 838-VIII від 26 листопада 2015 року, частина 5 статті 72 КК України була викладена в наступній редакції: зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. При цьому, відповідно до пункту ґ абзацу третього частини 5 статті 72 КК України (в редакції закону № 838-VIII), у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження. В редакції Закону України № 2046-VIII від 18.05.2017 року, зазначена частина статті змінилась та була викладена у наступній редакції: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

В редакції Закону України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року, зазначена частина статті змінилась та була викладена у наступній редакції: попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті.

З огляду на те, що редакція Закону України № 2046-VIII від 18 травня 2017 року погіршує становище засудженого, а в ч. 2 ст. 4 КК України закріплений принцип ультраактивності (безпосередньої дії) закону, тобто злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння, слід вважати вірним в даному випадку до періоду перебування засудженого під вартою застосовувати саме той нормативно-правовий акт під час дії якого настала дана подія або факт, тобто було взято засудженого під варту.

Отже, застосовуванню підлягають правила зарахування строку попереднього ув`язнення в строк призначеного судом покарання, що діяли на момент початку попереднього ув`язнення засудженого, а саме з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Вищезазначені висновки суду в повному обсязі узгоджуються з висновками постанови Великої Палати Верховного Суду від 29 серпня 2018 року (справа № 663/537/17), згідно яких, положення ч. 5 ст. 72 КК України щодо правил зарахування попереднього ув`язнення до строку позбавлення волі чи інших видів покарань, передбачених у ч. 1 ст. 72 КК України, визначають «інші кримінально-правові наслідки діяння» у розумінні ч. 2 ст. 4 КК України, при цьому якщо особа вчинила злочин в період з 24 грудня 2015 року до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (пряма дія Закону № 838-VIII).

Таким чином, якщо особа вчинила кримінальне правопорушення до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.

А отже, враховуючи обставини того, що за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 липня 2017 року не в повному обсязі були враховані положення ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції закону № 838-VIII) щодо зарахування строку попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, а також те, що ОСОБА_3 тимчасово залишався в установі попереднього ув`язнення до набрання вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 жовтня 2017 року законної сили, суд вважає за необхідне за вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 липня 2017 року щодо ОСОБА_3 зарахувати останньому строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 29 серпня 2017 року (день набрання вироком законної сили), за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, та за вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 жовтня 2017 року зарахувати ОСОБА_3 у строк призначеного покарання, строк його перебування в установі попереднього ув`язнення для розгляду кримінального провадження з 26 липня 2017 року по 28 листопада 2017 року, тобто день набрання цим вироком законної сили.

Щодо доводів засудженого про необхідність зарахування йому до строку призначеного судом покарання, строк його перебування в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком суду законної сили та до 28 грудня 2017 року, коли він прибув до установи виконання покарань, то суд не приймає їх до уваги, оскільки згідно з положеннями статті 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого, вирок щодо якого не набрав законної сили.

Таким чином, тримання засудженого ОСОБА_3 в установі попереднього ув`язнення після набрання вироком законної сили не підлягає зарахуванню у строк покарання за правилами, передбаченими ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), а тому в цій частині вимог необхідно відмовити.

На підставі викладеного та керуючись ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), ст. ст. 537, 539 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування строку попереднього ув`язнення до покарання, призначеного вироком суду відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України задовольнити частково.

За вироком Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 27 липня 2017 року зарахувати ОСОБА_3 у строк призначеного йому покарання, строк попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 29 серпня 2017 року включно, за правилами ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

За вироком Тернівського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області від 26 жовтня 2017 року зарахувати ОСОБА_3 у строк призначеного йому покарання, строк його перебування в установі попереднього ув`язнення для розгляду кримінального провадження з 26 липня 2017 року по 28 листопада 2017 року включно, за правилами пункту ґ абзацу третього ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону № 838-VIII), з розрахунку один день такого перебування за два дні позбавлення волі

У задоволенні клопотання ОСОБА_3 в іншій частині вимог - відмовити.

Ухвала набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, яка може бути подана учасниками кримінального провадження до Дніпровського апеляційного суду через Жовтневий районний суд м. Дніпропетровська протягом семи днів з дня проголошення ухвали суду.

Головуючий-суддя: ОСОБА_1