Справа № 359/7389/18
Провадження №1-в/359/382/2018
У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
27 вересня 2018 року м. Бориспіль

Бориспільський міськрайонний суд Київської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_1 ,

при секретарі ОСОБА_2 ,

за участю прокурора ОСОБА_3 , захисника - адвоката ОСОБА_4 , засудженого ОСОБА_5 , представника колонії ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду з технічною фіксацією в режимі відеоконференції з ДУ «Бориспільська виправна колонія №119» клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення до терміну призначеного покарання,
в с т а н о в и в :
18.09.2018 року до Бориспільського міськрайонного суду Київської області надійшло вищезазначене клопотання адвоката ОСОБА_4 в інтересах засудженого ОСОБА_5 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення до терміну призначеного покарання.
Засуджений та захисник в судове засідання з`явилися, клопотання підтримали в повному обсязі, просили його задовольнити.
Прокурор та представник БВК № 119 в судовому засіданні проти задоволення клопотання не заперечували.
Суд, дослідивши матеріали особової справи засудженого, вважає, що клопотання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Так, вироком Солом`янського районного суду м. Києва від 02.03.2017 у кримінальній справі № 760/16409/ 16-к, у кримінальному провадженні, відомості про яке внесені до ЄРДР за № 0009061 від 05.08.2016 за ч. 2 ст. 186 КК України, громадянина Грузії ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Нефтеюганськ (Росія), визнано винним у скоєнні кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України та призначено покарання у вигляді 4 (чотирьох) років позбавлення волі. Ухвалено строк покарання рахувати із 09.08.2016.

Ухвалою Апеляційного суду Київської області від 29.03.2018 апеляційну скаргу ОСОБА_5 на вказаний вирок залишено без задоволення.

Відповідно до ч. 5 ст. 72 КПК України в редакції Закону від 26.11.2015 в строк відбування покарання ОСОБА_5 зараховано попереднє ув`язнення у зв`язку з цим кримінальним провадженням в період з 9 серпня 2016 року по 20 червня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі і з 21 червня 2017 року по 29 березня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.

Рекомендовано суду першої інстанції внести в ході виконання вироку відповідні зміни в частині правильного написання прізвища ОСОБА_5 .

Ухвалою Солом`янського районного суду м. Києва від 31.05.2018 внесено виправлення до вироку Солом`янського районного суду м. Києва від 02.03.2017, яким ОСОБА_5 засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України до покарання у виді 4 років позбавлення волі. Ухвалено: «У вироку правильно зазначити наступне: « ОСОБА_5 ».
Згідно фабули обвинувачення, визнаної судом доведеною, ОСОБА_5 скоїв злочин 05.08.2016 в рамках кримінального провадження по якому останньому ухвалою слідчого судді Солом`янського районного суду м. Києва від 10.08.2016 (справа № 760/13718/16-к, провадження № 1- кс/760/11085/16) обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою, який не було змінено до набрання вироком суду І інстанції законної сили.

Згідно абз. 1 ч. 5 ст. 72 КК України в редакції від 01.05.2016 (діючої на момент скоєння злочину) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В подальшому Законом України 18.05.2017 № 2046-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правил складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення» ч. 5 ст. 72 КК України викладено в такій редакції: "5. Попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування".

На підставі цього Апеляційним судом м. Києва строк попереднього ув`язнення ОСОБА_5 за період з 21.06.2017 по 29.03.2018 зараховано з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі (згідно ухвали від 29.03.2018).
Проте, Великою Палатою Верховного Суду 29.08.2018 у справі № 663/537/17, провадження №13- 31 кс18, ухвалено постанову, якою зроблено такий правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання): «106. Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували» застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838- VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається».

Згідно ч. б ст. 368 КПК України обираючи і застосовуючи норму закону України про кримінальну відповідальність до суспільно небезпечних діянь при ухваленні вироку, суд враховує висновки щодо застосування відповідних норм права, викладені в постановах Верховного Суду.

Отже, у зв`язку з тим, що засуджений ОСОБА_5 згідно вироку суду І інстанції від 02.03.2017 скоїв злочин 05.08.2016, останньому строк попереднього ув`язнення підлягає зарахуванню із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

У відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції, що діяла до 20.06.2017 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В строк попереднього ув`язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведення судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.

При цьому, як роз`яснив Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ вих. № 223 20/0/4 16 від 11.01.2016 р. про висловлення позиції щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 р. № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України "Про попереднє ув`язнення" закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

З огляду на вищевикладене, суд приходить до висновку, про зарахування засудженому ОСОБА_5 згідно вимог ч. 5 ст. 72 КК України, в строк відбуття покарання період його перебування в установі попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 21 березня 2018 року, виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Враховуючи зазначене, на підставі ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції, що діяла до 20.06.2017 року), та керуючись ч. 2 ст. 369, ст. 370, ч. 3 ст. 371, ст. ст. 372, 376, 537, 539 КПК України, суд -

у х в а л и в :
Клопотання адвоката ОСОБА_4 задовольнити.

Зарахувати засудженому ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в строк відбуття покарання період його перебування в установі попереднього ув`язнення з 21 червня 2017 року по 21 березня 2018 року, виходячи з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В разі, якщо строк попереднього ув`язнення, відбутий засудженим ОСОБА_5 , з урахуванням вище зазначеного перерахунку, дорівнюватиме або перевищуватиме фактично призначене йому основне покарання засуджений ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підлягає негайному звільненню від відбування покарання.

Ухвала суду може бути оскаржена до апеляційного суду Київської області на протязі 7 днів з дня проголошення шляхом подання апеляції через Бориспільський міськрайонний суд Київської області.

Оголошено повний текст ухвали суду 28.09.2018 року.

Суддя ОСОБА_1