Справа № 583/2243/17
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" жовтня 2018 р. Охтирський міськрайонний суд Сумської області в складі:
головуючого-судді ОСОБА_1
при секретарі ОСОБА_2
з участю прокурора ОСОБА_3
засудженого ОСОБА_4
захисника ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції в місті Охтирка клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення, -
ВСТАНОВИВ:
02.10.2018 р. від засудженого ОСОБА_4 надійшла заява про зарахування строку попереднього ув`язнення, в якій просить зарахувати один день попереднього ув`язнення за два дні в період з початку строку 30.07.2017 р. по 23.12.2017 р.
В судовому засіданні засуджений ОСОБА_4 та його захисник заяву підтримали та просять її задовольнити.
Прокурор в судовому засіданні зазначив, що клопотання підлягає частковому задоволенню в частині зарахування засудженому ОСОБА_4 у строк відбування покарання, призначеного йому вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 25 вересня 2017 року, строк попереднього ув`язнення в період з 30 липня 2017 року по день набрання вироком суду законної сили з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Заслухавши пояснення учасників процесу, вивчивши матеріали справи, суд дійшов наступного висновку.
ОСОБА_4 вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 25.09.2017 року визнаний винним у вчиненні злочинів передбачених ч. 2 ст. 185, ч. 2 ст.15, ч.2 ст. 186 КК України та призначено йому за цим законом покарання: за ч. 2 ст. 185 КК України 1 (один) рік позбавлення волі; за ч. 2 ст.15, ч. 2 ст. 186 КК України, застосувавши ч.1 ст. 69 КК України, 2 (два) роки 6 (шість) місяців позбавлення волі. На підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначено ОСОБА_4 остаточне покарання у вигляді 2 (двох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.
Запобіжний захід ОСОБА_4 до набрання вироком суду законної сили залишено попередній - тримання під вартою. Строк відбування покарання ОСОБА_4 рахувати з 30.07.2017 року.
Вирок суду набрав законної сили 26.10.2017 року.
Згідно приписів ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VII від 26.11.2015 року) зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно п. «в» ч.5 ст.72 КК України у строк попереднього ув`язнення включається строк тримання особи під вартою, як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження.
Відповідно до ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Відповідно до положень ч.ч.1, 2 ст.532 КПК України вирок або ухвала суду першої інстанції, якщо інше не передбачено цим Кодексом, набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги,встановленого цим Кодексом, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.
Вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 25 вересня 2017 року відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 26.11.2015 року) зараховано обвинуваченому ОСОБА_4 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі за період з 21.05.2016 року по 13.06.2016 року, та відповідно до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції від 18.05.2017 року) зараховано обвинуваченому ОСОБА_4 у строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення з розрахунку день за день за період з 30.07.2017 року по 26.09.2017 року включно (день постановлення вироку суду).
Однак 29.08.2018 р. Великою палатою Верховного Суду прийнято правовий висновок щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання).
Відповідно до п. 65 правого висновку, викладеного в постанові Верховного Суду № 663/537/17 від 29.08.2018 р. вирішуючи питання про те, якою редакцією ч. 5 ст. 72 КК України належить керуватися у конкретному випадку, варто враховувати час вчинення особою діяння, як це визначено у ч. 2 і 3 ст. 4 КК України, тобто застосовувати правила дії у часі закону України про кримінальну відповідальність, а не правила дії у часі кримінального процесуального закону.
Відповідно до п. 105 даного правового висновку якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII в силу як прямої, так і зворотної дії кримінального закону в часі.
Якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. В такому разі Закон № 838-VIII має переживаючу (ультраактивну) дію. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається (п.106).
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що ОСОБА_4 вчинив злочини 10.04.2016 р. та 21.05.2016 р.
Закон України №838-VII від 26.11.2015 року є законом про кримінальну відповідальність, який іншим чином поліпшує становище особи у розумінні ст.5 КК України, оскільки передбачає коефіцієнт зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Відповідно до ч.1 ст.5 КК України закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності, у тому числі на осіб, які відбувають покарання або відбули покарання, але мають судимість.
Таким чином, враховуючи, що ОСОБА_4 вчинив злочини 10 квітня 2016 року та 21 травня 2016 року, то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII від 26.11.2015 року. В цьому випадку Закон № 838-VIII має переживаючу (ультра активну) дію.
В своєму клопотанні засуджений ОСОБА_4 просить зарахувати йому один день попереднього ув`язнення за два дні у період з 30.07.2017 р. по 23.12.2017 р.
Відповідно до ст. 1 ЗУ «Про попереднє ув`язнення» попереднє ув`язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
Відповідно до роз`яснень Вищого Спеціалізованого Суду України щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», незалежно від процесуального порядку (КПК чи КПК 1960 р.) попереднє ув`язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення» закінчується з моменту набрання вироком законної сили. У зв`язку із цим не підлягає зарахуванню у строк попереднього ув`язнення термін слідування під вартою засудженої особи із слідчого ізолятора до установи виконання покарань, тобто термін від дати набрання обвинувальним вироком законної сили до дати прибуття до місця відбуття покарання.
З матеріалів кримінального провадження слідує, що вирок Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 25 вересня 2017 року набрав чинності 26 жовтня 2017 року.
Враховуючи те, що строк з 26 жовтня 2017 року по 23 грудня 2017 року фактично є терміном слідування під вартою засудженого ОСОБА_4 із слідчого ізолятора до установи виконання покарань суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування йому строку попереднього ув`язнення у строк покарання за період з 26.10.2017 р. по 23.12.2017 р.
За таких обставин, виходячи з положень ч.5 ст.72 КК України (в редакції Закону України №838-VII від 26.11.2015 року), засудженому підлягає зарахуванню строк попереднього ув`язнення у строк призначеного покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, з 30 липня 2017 року (день затримання особи, підозрюваної у вчиненні кримінального правопорушення відповідно до ст. 208-211 КПК України) по 25 жовтня 2017 року включно, а в іншій частині в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 слід відмовити за неогрунтованістю.
Керуючись ст.ст. 537, 539, 372 КПК України, суд -
Ухвалив :
Клопотання засудженого ОСОБА_4 про зарахування строку попереднього ув`язнення - задовольнити частково.
Зарахувати ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , у строк відбування покарання, призначеного йому вироком Охтирського міськрайонного суду Сумської області від 25 вересня 2017 року, строк попереднього ув`язнення в період з 30 липня 2017 року по 25 жовтня 2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
В іншій частині в задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_4 відмовити за неогрунтованістю.
Ухвала може бути оскаржена до Апеляційного суду Сумської області через Охтирський міськрайонний суд протягом семи днів з дня її проголошення.

Суддя Охтирського
міськрайонного суду ОСОБА_1