Провадження по справі № 1-кс/752/1844/18

У Х В А Л А
про призначення позапланової перевірки
02.03.2018 року слідчий суддя Голосіївського районного суду м. Києва ОСОБА_1 при секретарі ОСОБА_2 , розглянувши клопотання старшого слідчого слідчого управління Головного управління Національної поліції у місті Києві підполковника поліцї ОСОБА_3 , погодженого прокурором відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_4 , про надання дозволу на призначення позапланової перевірки за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за за № 0000667 від 30.05.2017 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України, -
ВСТАНОВИВ:
Старший слідчий СУ ГУНП у м. Києві підполковник поліції ОСОБА_3 , за погодженням з прокурором відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_4 , звернулася до слідчого судді з клопотанням про призначення позапланової перевірки земельної ділянки за адресою вул. Путивльська, 116 у Деснянському районі м. Києва (с. Биківня) (код ділянки 62:299:0002) за місцем знаходження об`єкту нерухомого майна (реєстраційний номер об`єкта 000, номер запису про право власності 16616173 від 26.09.2016) з наступних питань:
- дотриманням земельного законодавства, використання та охорони землі (код ділянки 62:299:0002);
- виконанням умов зняття, збереження і використання родючого шару ґрунту під час проведення будівельних та інших робіт, пов`язаних із порушенням ґрунтового покриву, своєчасним проведенням рекультивації порушених земель в обсягах, передбачених відповідним робочим проектом землеустрою;
- виконанням заходів, передбачених проектами землеустрою, зокрема за дотриманням власниками та користувачами земельної ділянки (код ділянки 62:299:0002) вимог, визначених у проектах землеустрою;
- відповідності розміщення, проектування, будівництвом та введенням в експлуатацію об`єкту, що розташований на земельній ділянці (код ділянки 62:299:0002);
- використання земельної ділянки (код ділянки 62:299:0002) відповідно до цільового призначення;
- дотримання органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування вимог земельного законодавства з питань надання земельної ділянки (код ділянки 62:299:0002) у користування, зокрема в оренду, чи відбувалося зміна цільового призначення, земельної ділянки; за результатами перевірки та при виявленні порушень внести відповідні заходи реагування відповідно до повноважень, а саме - внести клопотання до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування щодо:
приведення у відповідність із законодавством прийнятих ними рішень з питань регулювання земельних відносин, використання та охорони земель;
припинення будівництва та експлуатації об`єктів у разі порушення вимог земельного законодавства до повного усунення виявлених порушень і ліквідації їх наслідків;
припинення права користування земельною ділянкою відповідно до закону
скласти протоколи про адміністративне правопорушення та розглянути справи про адміністративні правопорушення, накласти адміністративні стягнення;
- розрахувати розмір шкоди, заподіяної внаслідок використання земельної ділянки не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву без спеціального дозволу, та вжити заходів до її відшкодування в установленому законодавством порядку; проведення перевірки доручити працівникам Головного управління Держгеокадастру у Київській області, у строки передбаченні чинним законодавством.
В обґрунтування клопотання вказує, що в провадженні слідчого управління Головного управління Національної поліції у м. Києві перебувають матеріали кримінального провадження, унесеного 30.05.2017 року до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000667, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України, за фактом зловживання службовим становищем посадовими особами окремих органів державної влади, які всупереч вимогам Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» не вжили заходів щодо запобігання проведенню будівництва на земельній ділянці, розташованій по Путивльська, 116 у м. Києві.
Установлено, що за інформацією Департаменту земельних ресурсів виконавчий орган Київської міської ради (Київська міська державна адміністрація), згідно з базою даних міського земельного кадастру земельна ділянка за адресою: вул. Путивльська, 116 у Деснянському районі м. Києва не обліковується.
Разом з тим працівниками Департаменту земельних ресурсів проведено обстеження земельної ділянки, на якій виявлено розміщення та будівництво будівель і споруд закладу громадського харчування в межах Броварського, Білодібровного та Дніпровського лісництв у Деснянському районі м. Києва (код ділянки 62:299:0002).
В міському земельному кадастрі земельна ділянка в межах Броварського Білодібровного та Дніпровського лісництв у Деснянському районі м. Києва (код ділянки 62:299:0002) площею 97331,94 кв. м. обліковується за комунальним підприємством «Дарницьке лісопаркове господарство» () на підставі технічного звіту про встановлення зовнішніх меж землекористування.
Рішенням Київської міської ради від 05.03.2015 № 297/1072 надано дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок комунальної власності територіальної громади м. Києва (у тому числі код ділянки 62:299:0002) комунальному підприємству «Дарницьке лісопаркове господарство» у Деснянському районі м. Києва для ведення лісового господарства.
Рішення щодо передачі будь-яким юридичним чи фізичним особам зазначеної земельної ділянки (код 62:299:0002) у власність (користування) Київська міська рада за поданням Департаменту земельних ресурсів, не приймала. Інформація щодо державної реєстрації вказаної земельної ділянки у Державному земельному кадастрі та державному реєстрі речових прав на неї в Департаменті земельних ресурсів відсутня.
Крім того, працівником Департаменту земельних ресурсів проведено перевірку дотримання вимог земельного законодавства на земельній ділянці в межах Броварського Білодібровного та Дніпровського лісництв у Деснянському районі м. Києва (код ділянки 62:299:0002) та встановлено, що вказана земельна ділянка перебуває у користуванні ОСОБА_5 , АДРЕСА_1 та відповідно до акту перевірки від 07.07.2017 № 17-0038-03 виявлено самовільне зайняття земельної ділянки.
Відповідно до акту перевірки дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил Департаменту з питань державного архітектурно-будівельного контролю міста Києва від 09.02.2017 встановлено, що нежитлова будівля в літері «А» на вул. Путивльській, 116 у Деснянському районі міста Києва (с. Биківня) відповідно до інформаційної довідки з Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо суб`єкта від 08.02.2016 № 79827345 на праві приватної власності належить ОСОБА_5 (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 000, номер запису про право власності 16616173 від 26.09.2016). Крім того, встановлено, що ОСОБА_5 самовільно без документів, що надають право виконувати будівельні роботи та належно затвердженого проекту розпочаті будівельні роботи із реконструкції нежитлової будівлі літери «А» шляхом збільшення зовнішніх геометричних розмірів за адресою: вул. Путивльська, 116 у Деснянському районі м. Києва (с. Биківня), чим порушено вимоги ч. 1 ст. 34 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та ст. 9 Закону України «Про архітектурну діяльність».
На час проведення перевірки документи, які підтверджують право власності або користування земельною ділянкою за вказаною вище адресою ОСОБА_5 не надано.
За результатами перевірки винесено припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, припис про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт, протокол про адміністративне правопорушення.
Перевірку з аналогічних питань також проведено 18.05.2017 та виявлено, що порушення не усунуто.
З огляду на викладене, досудовим розслідуванням виявлено достатньо даних, які можуть свідчити про незаконність проведення будівельних робіт на земельній ділянці АДРЕСА_2 , у зв`язку з чим виникла необхідність у проведенні позапланової перевірки Державною службою України з питань геодезії, картографії та кадастру (Держгеокадастр).
Повноваження центрального органу виконавчої влади, який забезпечує реалізацію державної політики у сфері нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі встановлено статтею 6 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель».
Повноваження державних інспекторів у сфері державного контролю за використанням та охороною земель та дотриманням вимог законодавства України про охорону земель визначено статтею 10 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель».
Відповідно до Положення про Державну службу України з питань геодезії, картографії та кадастру (Держгеокадастр), затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 14.01.2015 № 15, Державна служба України з питань геодезії, картографії та кадастру (Держгеокадастр) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра аграрної політики та продовольства і який реалізує державну політику у сфері топографо-геодезичної і картографічної діяльності, земельних відносин, землеустрою, у сфері Державного земельного кадастру, державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі в частині дотримання земельного законодавства, використання та охорони земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів.
Держгеокадастр відповідно до завдань, в тому числі:
- організовує та здійснює державний нагляд (контроль):
а) за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, у тому числі за:
веденням державного обліку і реєстрацією земель, достовірністю інформації про наявність та використання земель;
виконанням умов зняття, збереження і використання родючого шару ґрунту під час проведення гірничодобувних, геологорозвідувальних, будівельних та інших робіт, пов`язаних із порушенням ґрунтового покриву, своєчасним проведенням рекультивації порушених земель в обсягах, передбачених відповідним робочим проектом землеустрою;
дотриманням вимог земельного законодавства в процесі укладання цивільно-правових договорів, передачі у власність, надання у користування, в тому числі в оренду, вилучення (викупу) земельних ділянок;
дотриманням органами державної влади, органами місцевого самоврядування, юридичними та фізичними особами вимог земельного законодавства та встановленого порядку набуття і реалізації права на землю;
дотриманням правил, установленого режиму експлуатації протиерозійних, гідротехнічних споруд, збереженням захисних насаджень і межових знаків;
проведенням землеустрою, виконанням заходів, передбачених проектами землеустрою, зокрема за дотриманням власниками та користувачами земельних ділянок вимог, визначених у проектах землеустрою;
розміщенням, проектуванням, будівництвом та введенням в експлуатацію об`єктів, що негативно впливають або можуть вплинути на стан земель;
здійсненням заходів, передбачених відповідними робочими проектами землеустрою, стосовно захисту земель від водної і вітрової ерозії, селів, підтоплення, заболочення, засолення, солонцювання, висушування, ущільнення та інших процесів, що призводять до погіршення стану земель, а також щодо недопущення власниками та користувачами земельних ділянок псування земель шляхом їх забруднення хімічними та радіоактивними речовинами і стічними водами, засмічення промисловими, побутовими та іншими відходами, заростання чагарниками, дрібноліссям та бур`янами;
дотриманням строків своєчасного повернення тимчасово зайнятих земельних ділянок та обов`язковим здійсненням заходів щодо приведення їх у стан, придатний для використання за призначенням;
дотриманням порядку визначення та відшкодування втрат сільськогосподарського та лісогосподарського виробництва;
використанням земельних ділянок відповідно до цільового призначення;
дотриманням органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування вимог земельного законодавства з питань передачі земель у власність та надання у користування, зокрема в оренду, зміни цільового призначення, вилучення, викупу, продажу земельних ділянок або прав на них на конкурентних засадах;
-вносить у встановленому порядку до органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування клопотання щодо:
приведення у відповідність із законодавством прийнятих ними рішень з питань регулювання земельних відносин, використання та охорони земель;
обмеження або зупинення освоєння земельних ділянок у разі розробки корисних копалин, у тому числі торфу, проведення геологорозвідувальних, пошукових та інших робіт з порушенням вимог земельного законодавства;
припинення будівництва та експлуатації об`єктів у разі порушення вимог земельного законодавства до повного усунення виявлених порушень і ліквідації їх наслідків;
припинення права користування земельною ділянкою відповідно до закону;
-складає протоколи про адміністративні правопорушення та розглядає справи про адміністративні правопорушення, накладає адміністративні стягнення;
-розраховує розмір шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання їх не за цільовим призначенням, зняття ґрунтового покриву без спеціального дозволу, та вживає заходів до її відшкодування в установленому законодавством порядку.
Відповідно до п. 2 постанови КМУ України від 13 серпня 2014 року № 408 «Питання запровадження обмежень на проведення перевірок державними інспекціями та іншими контролюючими органами», надання дозволу на проведення перевірок підприємств, установ, організацій, фізичних осіб - підприємців не потребується у разі, коли такі перевірки проводяться за рішенням суду, на вимогу службових осіб у випадках передбачених Кримінальним процесуальним кодексом.
У зв`язку з цим, в ході проведення досудового розслідування виникла необхідність у призначенні позапланової перевірки додержання державних норм та правил з питань охорони культурної спадщини під час провадження містобудівної діяльності щодо об`єкту: ¬¬¬¬¬¬¬¬¬¬¬¬¬¬¬¬«Будівництво офісного будинку з вбудованими приміщеннями громадського призначення та підземним паркінгом (побутового обслуговування населення) на вул. Жилянська, 68 у Голосіївському районі м. Києва`Дослідивши матеріали клопотання, слідчий суддя дійшов висновку, що клопотання задоволенню не підлягає, виходячи з такого.
Відповідно до п. 18 ст. 3 КПК України слідчий суддя - це суддя суду першої інстанції, до повноважень якого належить здійснення у порядку, передбаченому цим Кодексом, судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів осіб у кримінальному провадженні. Тобто, за змістом вказаної норми однією з головних функцій слідчого судді є насамперед здійснення судового контролю за дотриманням прав, свобод та інтересів учасників кримінального провадження під час досудового розслідування.
Ч. 3 ст. 26 КПК України передбачено, що слідчий суддя, суд у кримінальному провадженні вирішують лише ті питання, що винесені на їх розгляд сторонами та віднесені до їх повноважень цим Кодексом Тобто, враховуючи сферу дії принципу диспозитивності, процесуальний закон чітко зазначає у який спосіб суд, слідчий суддя вирішують питання. Таким чином, слідчий суддя має вирішувати питання, які віднесені до його повноважень кримінально-процесуальним законом і саме в спосіб, передбачений процесуальними нормами.
За приписами п. п. 78.1.11 п. 78.1. ст. 78 ПК України, на яку посилався прокурор, обґрунтовуючи своє клопотання, документальна позапланова перевірка здійснюється, якщо отримано судове рішення суду (слідчого судді) про призначення перевірки, винесену ними відповідно до закону.
Тобто, вказана норма відсилає до Закону, в порядку якого має бути отримано зазначене судове рішення, а процесуальний порядок визначений саме КПК України.
Проте вирішення слідчим суддею клопотання про призначення документальної позапланової перевірки не охоплюється його повноваженнями, якімають реалізовуватися в спосіб, передбачений процесуальним законом, адже не відносяться ані до заходів забезпечення кримінального провадження, ані до слідчих (розшукових) дій, ані до негласних слідчих (розшукових) дій.
Таким чином, КПК України не передбачає права слідчого, прокурора на звернення до слідчого судді з клопотанням про призначення (проведення) податкової перевірки, зокрема документальної позапланової перевірки.
Більш того, у КПК відсутня процедура розгляду такого виду клопотань.
Європейський суд з прав людини у рішенні від 10 грудня 1999 року у справі «Михайлюк та Петров проти України» від 10 грудня 1999 року (заява №11932/0, п. 25 рішення) зазначив, що вираз «згідно із законом» насамперед вимагає, щоб оскаржуване втручання мало певну підставу в національному законодавстві, він також стосується якості відповідного законодавства і потребує, аби воно було доступне відповідній особі, яка, крім того, повинна передбачати його наслідки для себе, а також це законодавство повинно відповідати принципу верховенства права.
Норма ч. 2 ст. 93 КПК України визначає, що сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій, та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених КПК і не містить окремого права прокурора, слідчого звертатися до слідчого судді з клопотанням про призначення (проведення) податкової перевірки.
З огляду на викладене, слідчий суддя вважає, що у задоволенні клопотання старшого слідчого слідчого управління Головного управління Національної поліції у місті Києві підполковника поліції ОСОБА_3 , погоджене прокурором відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_4 , про призначення перевірки у кримінальному провадженні №0000667 необхідно відмовити.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 3, 303-310 КПК України, слідчий суддя -
УХВАЛИВ:
У задоволені клопотання старшого слідчого слідчого управління Головного управління Національної поліції у місті Києві підполковника поліцї ОСОБА_3 , погодженого прокурором відділу прокуратури міста Києва ОСОБА_4 , про надання дозволу на призначення позапланової перевірки за матеріалами досудового розслідування, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань за за № 0000667 від 30.05.2017 р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 364 КК України, - відмовити.
Ухвала оскарженню не підлягає.
Слідчий суддя