Дата документу Справа № 332/1678/16-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/778/90/17
Єдиний унікальний № 332/1678/16-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія ч. 3 ст. 185 КК України Доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
20 листопада 2017 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Запорізької області у складі:
головуючого судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_7 ,
захисника адвоката ОСОБА_8 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні, в апеляційному порядку, матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000694, за апеляційними скаргами заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 , прокурора Запорізької місцевої прокуратури №1 ОСОБА_10 на вирок Заводського районного суду м. Запоріжжя від 21 червня 2016 року,

встановила:
зазначеним вироком ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Запоріжжя, громадянина України, має професійно-технічну освіту, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше судимого:

- 26.04.2006 р. Заводським районним судом м. Запоріжжя за ст.185 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік;

- 05.08.2008 р. Заводським районним судом м. Запоріжжя за ст.185 ч.3 КК України до 4 років позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки;

- 20.09.2011 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ст. 309 ч.1 КК України к покаранню у вигляді штрафу в розмірі 1500 грн.;

- 30.11.2011 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ст.309 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі з іспитовим строком 1 рік;

- 21.11.2011 року Заводським районним судом м. Запоріжжя за ст.ст. 185 ч.2, 15 ч.3, 185 ч.2, 70 КК України до 1 року 1 місяця обмеження волі з іспитовим строком 1 рік;

- 04.07.2012 року Орджонікідзевським районним судом м. Запоріжжя за ст.309 ч.2 КК України до 2 років позбавлення волі, на підставі ст..70 ч.4, 71 КК України частково приєднано за вироком Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 30.11.2011 року за ст.309 ч.2 КК України і призначено покарання - 2 роки 8 місяців позбавлення волі, звільнився 21.08.2014 року на підставі ухвали Бердянського міського суду Запорізької області від 13.06.2014 року відповідно до ст.7 Закону України «Про амністію 2014 р.»,

- 25.08.2015 року Заводським районним судом м. Запоріжжя за ч.3 ст.185 КК України до 5 років позбавлення волі. На підставі ст.75 КК України звільнений від відбування покарання з іспитовим строком 2 роки,

визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України і призначено покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України частково приєднано не відбуте покарання за вироком Заводського районного суду м. Запоріжжя від 25.08.2015 року і остаточно призначено покарання у вигляді 4 років позбавлення волі. Запобіжний захід ОСОБА_7 - залишено домашній арешт. Строк відбування покарання рахувати з моменту фактичного затримання ОСОБА_7 .

Вирішена доля речових доказів.

Згідно зі змістом оскаржуваного рішення, 26 лютого 2016 року приблизно о 03-00 годині ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_2 маючи умисел на таємне викрадення чужого майна, поєднаного із проникненням у інше приміщення, діючи повторно з корисливих мотивів, шляхом відкриття хвіртки, незаконно проник на територію домоволодіння АДРЕСА_2 , переконавшись в тому, що за його діями ніхто не спостерігав, незаконно проник до приміщення літньої кухні, звідки таємно викрав дві металеві огорожі, які виготовлені з нержавіючої сталі, що складаються з двох стовбців діаметром 10 см висотою 100 см, з`єднаних між собою металевими прутами довжиною 250 см діаметром 2 см кожний 7 прутами довжиною 30 см діаметром 1 см кожний, вартість яких згідно висновку експерт Запорізького науково-дослідного експертно-криміналістичного центру МВС України № 732 від 25.05.2016 року складає 5776,47 грн. за обидві та алюмінієвий таз діаметром 75 см об`ємом 20 літрів, вартість якого згідно вищевказаного експертного висновку складає 321,38 грн., чим спричинив ОСОБА_11 матеріальну шкоду на загальну суму 6097,85 грн.

В апеляційних скаргах заступник прокурора Запорізької області ОСОБА_9 та прокурор Запорізької місцевої прокуратури №1 ОСОБА_10 посилаючись на незаконність вироку через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідністю призначеного покарання ступеню тяжкості злочину та особі обвинуваченого внаслідок м`якості зазначають, що суд в достатній мірі не врахував, що ОСОБА_7 25.08.2015 року був засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України до 5 років позбавлення волі з випробуванням на 2 роки. Новий злочин ОСОБА_7 вчинив в період відстрочки покарання за попереднім вироком. Таким чином, апелянти вважають, що призначивши ОСОБА_7 остаточне покарання у вигляді 4 років позбавлення волі судом порушені вимог ст. 71 КК України, оскільки остаточне покарання не може бути нижчим ніж 5 років позбавлення волі.
З огляду на вказане, заступник прокурора Запорізької області ОСОБА_9 та прокурор Запорізької місцевої прокуратури №1 ОСОБА_10 просять вирок суду першої інстанції скасувати та ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 185 КК України призначити покарання у вигляді 3 років позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання до покарання невідбутої частини покарання за вироком від 25.08.2015 року остаточно призначити покарання у вигляді 5 років 1 місяця позбавлення волі.
В іншій частині вирок залишити без змін
Заслухавши в засіданні апеляційної інстанції доповідь судді про сутність судового рішення та аргументи скарги; в судових дебатах: прокурора, який підтримав апеляційні скарги, захисника та обвинуваченого, який зокрема в останньому слові, просили вирок залишити без змін; перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи скарг, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 та прокурора Запорізької місцевої прокуратури №1 ОСОБА_10 підлягають задоволенню з огляду на наступне.

Доведеність вини обвинуваченого ОСОБА_12 у вчиненні злочину, при обставинах, наведених у вироку Заводського районного суду м. Запоріжжя від 21 червня 2016 року, в апеляційних скаргах не оскаржується, а тому відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України перевірці в апеляційному порядку не підлягає.

Дії обвинуваченого ОСОБА_12 вірно кваліфіковані місцевим судом за ч.3 ст. 185 КК України.

Відповідно до вимог ст.71 КК України, якщо засуджений після постановлення вироку, але до повного відбуття покарання вчинив новий злочин, суд до покарання, призначеного за новим вироком, повністю або частково приєднує невідбуту частину покарання за попереднім вироком Остаточне покарання за сукупністю вироків має бути більшим від покарання, призначеного за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком.

Оскільки попереднім вироком Заводського районного суду м. Запоріжжя від 25.08.2015 року ОСОБА_12 засуджений до 5 років позбавлення волі, після чого до повного відбуття покарання вчинив злочин 26 лютого 2016 року, йому необхідно призначити остаточне покарання за сукупністю вироків за правилами ст.71 КК України, а саме - більше від п`яти років позбавлення волі.

Суд першої інстанції не дотримався зазначених вимог закону i призначив ОСОБА_12 відповідно до ст.71 КК України чотири роки позбавлення волі.

Суд апеляційної інстанції доходить висновку про необхідність скасування вироку суду першої інстанції в частині призначення покарання за сукупністю вироків i ухвалення нового вироку в зазначеній частині з призначенням обвинуваченому ОСОБА_12 покарання за сукупністю вироків відповідно до вимог ст.71 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років 1 місяць.

3 огляду на зазначене та керуючись ст. ст. 404,407.420 КПК України, колегія суддів

засудила:
апеляційні скарги заступника прокурора Запорізької області ОСОБА_9 i прокурора Запорізької місцевої прокуратури №1 ОСОБА_10 , задовольнити.

Вирок Заводського районного суду м. Запоріжжя від 21 червня 2016 року відносно ОСОБА_7 скасувати в частині призначення покарання за сукупністю вироків відповідно до ст.71 КК України.

Відповідно до вимог ст.71 КК України, призначити ОСОБА_12 покарання за сукупністю вироків у виді позбавлення волі строком 5 років 1 місяць.

В решті вирок залишити без змін.

Вирок Апеляційного суду Запорізької області набирає законної сили з моменту його проголошення, проте може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних i кримінальних справ протягом трьох місяців з моменту його проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з моменту вручення йому копії вироку.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4