Справа № 509/1052/18
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
30 березня 2018 року Овідіопольський районний суд Одеської області у складі:

слідчого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2 ,
розглянувши скаргу адвоката ОСОБА_3 , діючого в інтересах Товариства з обмеженою відповідальністю «Оріон», на постанову слідчого про відмову у задоволенні клопотання,-

ВСТАНОВИВ:
27 березня 2018 року скаржник ОСОБА_3 діючий в інтересах потерпілого Товариства з обмеженою відповідальністю «Оріон», звернувся до слідчого судді з скаргою на отримано постанову слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 про відмову у задоволенні клопотання від 19 лютого 2018 року.

В своїй скарзі адвокат ОСОБА_3 діючий в інтересах потерпілого ТОВ «Оріон», просив скасувати постанову слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 від 19.02.2018 року про відмову у задоволенні клопотання представника потерпілого ТОВ «ОРІОН» від 15.02.2018 року у кримінальному провадженні № 0002461, внесеному до ЄРДР 03.11.2016 року за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 177 КК України. Зобов`язати слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 звернутись до слідчого судді із клопотанням про надання дозволу на обшук приміщень, що належать ТОВ «Кіндер Вей» () за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Новодолинська, «Грібний канал», Овідіопольська дорога 14 км.; вилучити та накласти арешт на обладнання, на якому здійснюється незаконне використання промислового зразка за патентом № НОМЕР_1 від 10 липня 2015 року; вилучити та накласти арешт на контрафактні товари, виготовлені ТОВ «Кіндер Вей»; звернутись до слідчого судді із клопотанням про тимчасовий доступ до бухгалтерських документів ТОВ «Кіндер Вей» щодо реалізації іграшки «Візок», інших документів, що свідчать про вироблення та реалізацію іграшки «Візок», тобто можливість ознайомлення з ними та їх вилучення, що перебувають у володінні ТОВ «Кіндер Вей» () за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Новодолинська, «Грібний канал», Овідіопольська дорога 14 км.

В судове засідання для розгляду скарги адвокат ОСОБА_3 не з`явився, надав суду заяву, в якій просив розглянути скаргу за його відсутності.

Прокурор у судове засідання не з"явився, про час, дату та місце розгляду скарги повідомлявся належним чином, причини неявки суду невідомі.

Розглянувши скаргу, дослідивши матеріали справи, слідчий суддя дійшов висновку про те, що скарга адвоката ОСОБА_3 діючого в інтересах потерпілого ТОВ «Оріон» на постанову слідчого підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом було встановлено, що в провадженні Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області знаходиться кримінальне провадження № 0002461 від 03.11.2016 року за ч. 1 ст. 177 КК України за заявою директора ТОВ «ОРІОН» ОСОБА_5 щодо протиправних дій ТОВ «Кіндер Вей».

Так, у серпні 2016 р. в місті Одеса на ринку «Сьомий кілометр» робітником ТОВ «ОРІОН» у контейнері № 113 розташованого на 1 площадці вул. Зеленабула придбана іграшка дитяча «Візок», яка містить усі суттєві ознаки основного варіанта іграшки «Візок з ковшиком», однак виробником якої значиться ТОВ «КіндерВей».

В ході кримінального провадження Науково-дослідним центром судової експертизи з питань інтелектуальної власності було проведено судову експертизу в сфері інтелектуальної власності. Висновком експертизи №127/17 від 20.06.2017 року було встановлено, що у виробі «Візок», виробництво якого здійснює ТОВ «Кіндер Вей», використано всю сукупність суттєвих ознак промислового зразка «Візок з кошиком» за патентом України №29818.

15 лютого 2018 року адвокатом потерпілого було направлено слідчому клопотання про проведення слідчих дій, а саме звернення до слідчого судді із клопотанням про надання дозволу на обшук приміщень, що належать ТОВ «Кіндер Вей»; вилучення та накладення арешту на обладнання, на якому здійснюється незаконне використання промислового зразка за патентом № 29818 від 10 липня 2015 року; вилучення та накладення арешту на контрафактні товари, виготовлені ТОВ «Кіндер Вей»; звернення до слідчого судді із клопотанням про тимчасовий доступ до бухгалтерських документів ТОВ «Кіндер Вей» щодо реалізації іграшки «Візок».

13 березня 2018 року адвокатом потерпілого було отримано постанову слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 про відмову у задоволенні клопотання від 19 лютого 2018 року.

Слідчий мотивує свою відмову тим, що вже звертався до слідчого судді Овідіопольського районного суду із клопотанням про надання дозволу на обшук приміщень, що належать ТОВ «Кіндер Вей» та 21.12.2017 року ухвалою слідчого судді у задоволенні вказаного клопотання було відмовлено.

Так, ухвалою Овідіопольського районного суду Одеської області від 21 грудня 2017 року було відмовлено в задоволенні клопотання слідчого про проведення обшуку, оскільки слідчим не було додано достатньо доказів якими він обґрунтовує доводи свого клопотання, а також не надано оригінали або копії документів та інших матеріалів, необхідних для задоволення клопотання.

Також з цієї підстави слідчим було закрито кримінальне провадження постановою від 21 грудня 2017 року.

Ухвалою Овідіопольського районного суду Одеської області від 10 січня 2018 року було скасовано постанову слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 від 21.12.2017 року про закриття кримінального провадження № 0002461, внесеного до ЄРДР 03.11.2016 року за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 177 КК України.

Так, в ухвалі суду вказано, що слідчим не було дотримано вимог ст. 284 КПК України, а саме у зв`язку з неповнотою проведеного досудового розслідування, без всебічного, повного і обєктивного дослідження даних, отриманих під час одночасного допиту директора ТОВ «Оріон» ОСОБА_5 та директора ТОВ «Кіндер Вей» ОСОБА_6 , відображеного у протоколі допиту від 12.10.2017 р., під час якого, останній дав показання слідчому про те, що на складі ТОВ «Кіндер Вей» ще наявні деталі, з яких можливо виготовити приблизно 80 штук іграшок. Крім того, слідчим не було надано оригінал та копію вищевказаного протоколу одночасного допиту вказаних осіб до клопотання слідчого про проведення обшуку від 18.12.2017 р., що стало підставою для відмови слідчим суддею у задоволенні вказаного клопотання ухвалою від 21.12.2017 р., що в свою чергу, на думку суду, не виключає здійснення слідчим інших слідчих дій, як то звернення до суду з клопотанням про надання тимчасового доступу до речей і документів ТОВ «Кіндер Вей». Слідчим при закритті кримінального провадження не проведені необхідні слідчі дії в частині проведення обшуку, вилучення та накладення арешту на обладнання ТОВ «Кіндер Вей», на якому здійснюється незаконне використання промислового зразка за патентом № 298181 від 10.07.2015 р. та контрафактні товари, незаконно виготовлені вказаним товариством.
На сьогодні, слідчим не було встановлено матеріальну шкоду, спричинену ТОВ «Оріон», діями ТОВ «Кіндер Вей», що позбавляє прав потерпілих ТОВ «Оріон» захистити свої законні права виробника вищевказаної дитячої іграшки, яка на законній підставі виробляється вказаним товариством за ліцензійним договором з власником патенту ОСОБА_7 .
Таким чином, слідчим було надано необґрунтоване клопотання з метою отримання формальної відмови суду та подальшого закриття кримінального провадження.

Також суд зазначає, що відмова у задоволенні клопотання слідчого про проведення обшуку не виключає здійснення слідчим інших слідчих дій, зокрема, звернення до суду із клопотанням про надання тимчасового доступу до речей і документів.

Таким чином, слідчий, відмовляючи в задоволенні клопотання про проведення слідчих дій не врахував висновки суду, викладені в ухвалі від 10.01.2018 року, не дослідив всі обставини справи, а тому постанова слідчого від 19.02.2018 року про відмову у задоволенні клопотання підлягає скасуванню.
Для визначення розміру матеріальної шкоди, завданої злочином, необхідно провести слідчі дії у рамках кримінального провадження, а сааме обшук, вилучення контрафактної продукції та проведення відповідної експертизи. Так, згідно п. 50 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012 р. № 12 у вирішенні відповідних спорів, в яких застосовується поняття "упущена вигода", судам слід виходити з того, що на час вчинення правопорушення один контрафактний товар/примірник твору витісняє з ринку один оригінальний товар/ліцензійний примірник твору. Документами, що підтверджують роздрібну ціну оригінального товару можуть бути будь-які належним чином оформлені документи.
Таким чином, оскільки контрафактна продукція ТОВ «Кіндер Вей» витісняє з ринку запатентовану продукцію ТОВ «ОРІОН», для встановлення розміру завданої матеріальної шкоди необхідно вилучити у ТОВ «Кіндер Вей» контрафактну продукцію та бухгалтерську документацію, з якої можна буде встановити обсяг продажу ТОВ «Кіндер Вей» іграшки «Візок».

По теперішній час слідчим не проведені необхідні слідчі дії, а саме обшук, вилучення та накладення арешту на обладнання, на якому здійснюється незаконне використання промислового зразка за патентом № 29818 від 10 липня 2015 року та контрафактні товари, виготовлені ТОВ «Кіндер Вей».

Відповідно до ст.220 КПК України, клопотання потерпілого і його представника чи законного представника, щодо якого здійснюється провадження, про виконання будь-яких процесуальних дій слідчий зобовязаний розглянути в строк не більше трьох днів з моменту подання і задовольнити їх за наявності відповідних підстав. Про результати розгляду клопотання повідомляється особа, яка заявила клопотання. Про повну або часткову відмову в задоволенні клопотання виноситься вмотивована постанова, копія якої вручається особі, яка заявила клопотання, а у разі неможливості вручення з обєктивних причин надсилається їй.

Згідно ч.2 ст.9 КПК України слідчий зобов`язаний всебічно, повно і неупереджено дослідити обставини кримінального провадження, виявити як ті обставини, що викривають так і ті, що виправдовують підозрюваного, обвинуваченого, а також обставин, що пом`якшують чи обтяжують його покарання, надати їм належну правову оцінку та забезпечити прийняття законних і неупереджених процесуальних рішень.

На підставі вищенаведеного, вважаю необхідним скаргу адвоката ОСОБА_3 діючого в інтересах потерпілого Товариства з обмеженою відповідальністю «Оріон» на постанову слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 - задовольнити.

Керуючись ст.ст.214, 303 - 309 КПК України,

УХВАЛИВ:
Скаргу адвоката ОСОБА_3 діючого в інтересах потерпілого Товариства з обмеженою відповідальністю «Оріон» на постанову слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 про відмову у задоволенні клопотання від 19 лютого 2018 року - задовольнити.

Скасувати постанову слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 від 19.02.2018 року про відмову у задоволенні клопотання представника потерпілого ТОВ «ОРІОН» від 15.02.2018 року у кримінальному провадженні № 0002461, внесеному до ЄРДР 03.11.2016 року за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 177 КК України.

Зобов`язати слідчого СВ Овідіопольського ВП ГУНП в Одеській області ОСОБА_4 звернутись до слідчого судді із клопотанням про надання дозволу на обшук приміщень, що належать ТОВ «Кіндер Вей» () за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Новодолинська, «Грібний канал», Овідіопольська дорога 14 км.; вилучити та накласти арешт на обладнання, на якому здійснюється незаконне використання промислового зразка за патентом № НОМЕР_1 від 10 липня 2015 року; вилучити та накласти арешт на контрафактні товари, виготовлені ТОВ «Кіндер Вей»; звернутись до слідчого судді із клопотанням про тимчасовий доступ до бухгалтерських документів ТОВ «Кіндер Вей» щодо реалізації іграшки «Візок», інших документів, що свідчать про вироблення та реалізацію іграшки «Візок», тобто можливість ознайомлення з ними та їх вилучення, що перебувають у володінні ТОВ «Кіндер Вей» () за адресою: Одеська обл., Овідіопольський район, с/рада Новодолинська, «Грібний канал», Овідіопольська дорога 14 км.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Слідчий суддя: ОСОБА_1