Провадження № 11-кп/792/132/18
Справа № 676/2158/15-к Головуючий в 1-й інстанції ОСОБА_1
Категорія: ч.2 ст.185, ч.2 ст.289 КК України Доповідач ОСОБА_2
У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И
14 березня 2018 року Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Хмельницької області у складі:

судді-доповідача ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
з участю секретаря ОСОБА_5 ,
прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого: ОСОБА_7 ,
захисників: ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальне провадження, внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 000075 від 01.02.2015 року за апеляційною скаргою обвинуваченого ОСОБА_7 на вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 17 листопада 2017 року, -

в с т а н о в и л а:
Вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 17 листопада 2017 року
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІПН НОМЕР_1 , уродженця та зареєстрованого по АДРЕСА_1 , проживаючого по АДРЕСА_2 , українця, громадянина України, з середньою освітою, непрацюючого, судимого:

- вироком Брянківського міського суду Луганської області від 30.07.1996 року за ч.3 ст.81, ч.4 ст.81, ч.2, ч.3 ст.140, ст.86-1, ст.42 КК України до шести років позбавлення волі;

- вироком Стаханівського міського суду Луганської області від 27.09.2002 року за ч.2, ч.3 ст.185, ст.70 КК України до чотирьох років позбавлення волі;

- вироком Брянківського міського суду Луганської області від 22.11.2006 року з урахуванням постанови апеляційного суду Луганської області від 01.06.2007 року за ч.3 ст.186, ст.71 КК України до чотирьох років одного місяця позбавлення волі;

- вироком Брянківського міського суду Луганської області від 24.12.2009 року за ч.3 ст.185, ч.2 ст.186, ч.2 ст.393, ч.1 ст.70, ч.4 ст.70,ст.71 КК України до п`яти років одного місяця позбавлення волі;

- вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду Хмельницької області від 16.05.2014 року за ч.2 ст.289 КК України до п`яти років позбавлення волі, звільненого з іспитовим строком на 3 роки,

визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч.2 ст. 289 КК України і призначено йому покарання:
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 4 (чотирьох) років позбавлення волі;
- за ч. 2 ст. 289 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі, без конфіскації майна.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно для відбуття ОСОБА_7 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на п`ять років без конфіскації майна.
На підставі ст. 71 КК України шляхом часткового приєднання не відбутої частини покарання призначеного вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 16.05.2014 року, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді п`яти років одного місяця позбавлення волі без конфіскації майна.
До набрання вироком законної сили ОСОБА_7 залишено запобіжний захід у вигляді тримання під вартою.
Строк відбування покарання ОСОБА_7 ухвалено рахувати з 17.11.2017 року, зарахувавши в строк час тримання під вартою: з 01.02.2015 року по 02.08.2015 року та з 23.02.2016 року по 20.06.2017 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року); з 03.08.2015 року по 22.02.2016 року та з 21.06.2017 року по 16.11.2017 року відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України з розрахунку один день попереднього ув`язнення за один день позбавлення волі.
ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІПН НОМЕР_2 , уродженця с. Ріпенці Кам`янець-Подільського району Хмельницької області, зареєстрованого АДРЕСА_3 , жителя по АДРЕСА_4 , українця, громадянина України, з середньою освітою, одруженого, має на утриманні чотирьох дітей, не працюючого, не судимого,
визнано винним у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 185, ч.2 ст. 289 КК України і призначено йому покарання:
- за ч. 3 ст. 185 КК України у виді 3 (трьох) років позбавлення волі;
- за ч. 2 ст. 289 КК України у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі без конфіскації майна.
На підставі ч.1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_10 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на п`ять років без конфіскації майна.
На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_10 від відбування покарання з випробуванням - встановлено йому іспитовий строк 3 (три) роки.
На підставі ст. 76 КК України покладено на ОСОБА_10 наступні обов`язки: періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації; повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання; не виїжджати за межі України без погодження з уповноваженим органом з питань пробації.
Ухвалено, що запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_10 у вигляді домашнього арешту припинив свої дію.
Зараховано ОСОБА_10 в строк відбуття покарання час його знаходження під вартою з 01.02.2015 року по 04.02.2015 року включно, з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі (в редакції Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року).
Речові докази:
- алюмінієвий бідон, виданий ОСОБА_11 (т. 2 а.с. 80), який переданий йому на зберігання, повернуто власнику - ОСОБА_12 ;
- сокиру з дерев`яною ручкою, малярську терку, два мотка шлангів 50 м. та 30 м., (т. 2 а.с. 106, 227) які передано на зберігання потерпілій ОСОБА_13 , залишено їй;
- пласкогубці, дві виделки та дві ложки (т. 2 а.с. 107), що передані на зберігання ОСОБА_14 , повернуто власникам ОСОБА_13 та ОСОБА_15 відповідно;
- дві алюмінієві каструлі по 3 л. кожна, одну 5 л. каструлю, молоток, 10 алюмінієвих виделок, 4 ложки з нержавіючої сталі (т. 2 а.с. 109), які передані на зберігання ОСОБА_10 , повернуто власнику;
- металевий клинок, електродвигун, ручну пилку, плоскогубці, металеві кусачки, дві сокири, два молотки (т. 2 а.с. 110, 129, 130, 131), які передано на зберігання ОСОБА_12 , залишено їй;
- сокиру з дерев`яною ручкою (т. 2 а.с. 133), яку передано на зберігання в кімнату речових доказів Кам`янець-Подільського РВ УМВС в Хмельницькій області, повернуто ОСОБА_12 ;
- алюмінієву каструлю об`ємом 6 л. (т. 2 а.с. 170), видану ОСОБА_11 , яка передана йому на зберігання, повернуто ОСОБА_15 ;
- три мотоциклетні колеса (т. 3 а.с. 15), які передані в камеру речових доказів Кам`янець-Подільського РВ УМВСУ в Хмельницькій області, повернуто ОСОБА_16
- супутникову антену, корпус до пральної машини, дві автомобільні шини марки «Келлі» (т. 3 а.с. 80), що передані на зберігання ОСОБА_17 , залишено йому, електордвигун (т. 3 а.с.80), що переданий в кімнату зберігання речових доказів Кам`янець-Подільського РВ УМВС в Хмельницькій області, повернуто ОСОБА_17 .
Стягнуто з ОСОБА_7 , ОСОБА_10 на користь держави процесуальні витрати в загальній сумі 2476, 63 грн. по 1238,32 грн. з кожного із них (т. 2 а.с. 15, 62, 79, 85, 152, 164, 204, 234, 240 ).
За вироком суду в період часу із грудня 2014 року по січень 2015 року ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_10 вчинили ряд кримінальних правопорушень за наступних обставин.
Так, ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_10 , близько 23 год. 26.12.2014 року, проникли на територію домогосподарства по АДРЕСА_5 , попередньо розділивши ролі, де ОСОБА_10 таємно викрав супутникову антену вартістю 240 грн., а ОСОБА_7 відчинив застібку дверей та проник в підсобне приміщення з якого повторно, таємно викрав пральну машинку марки «Донбас» вартістю 200 грн., дві автомобільні шини марки «Келлі вінтер СТ/70Р13», загальною вартістю 1404 грн., чим завдали матеріальної шкоди ОСОБА_17 на загальну суму 1804 грн. (епізод № 1).
Крім того, ОСОБА_7 за попередньою змовою з ОСОБА_10 , близько 22 год. 03.01.2015 року проникли на територію домоволодіння АДРЕСА_6 , яке належить ОСОБА_16 , де повторно незаконно заволоділи транспортним засобом - мотоциклом з коляскою моделі К-750, 1963 року випуску, реєстраційний номерний знак НОМЕР_3 , без належного на те дозволу власника ОСОБА_16 , чим завдали потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 7800 грн. Після чого, останні вказаний мотоцикл відштовхали до автобусної зупинки с. Кізя Кам`янець-Подільського району, де за допомогою мотузки прив`язали його до мотоциклу моделі МТ-9, користувачем якого є ОСОБА_7 та шляхом буксирування перевезли до домоволодіння АДРЕСА_7 та, в подальшому, збули ОСОБА_18 за 700 грн., при цьому останньому не вказали, що даний мотоцикл був викрадений (епізод № 2).
Крім того, ОСОБА_7 та ОСОБА_10 в період часу з 22 год. 30 хв. 21.01.2015 року до 02 год. 00 хв. 22.01.2015 року, за попередньої змовою між собою, вчинили ряд крадіжок майна мешканців с. Кізя Кам`янець-Подільського району.
Так, обвинувачені у вище вказаний час зайшли на територію домогосподарства АДРЕСА_8 , зірвали навісний замок будинку, звідки повторно таємно викрали холодильник марки «Самсунг» моделі «SG06DCGWHN 465*492*558мм» вартістю 1800 грн., 50 м полімерний шланг вартістю 280 грн., 30 м полімерний шланг вартістю 160 грн., самовар вартістю 80 грн., дві пари кусачок вартістю по 15 грн. кожна на загальну суму 30 грн., дві пари плоскогубців вартістю по 20 грн. кожна на загальну суму 40 грн., металевий бідон ємністю 40 л вартістю 200 грн., малярську терку вартістю 6 грн., садові ножиці вартістю 40 грн., 1 кг. цвяхів довжино 90 мм. вартістю 26 грн., 0,5 кг. шиферних цвяхів вартістю 17,50 грн., 0,5 кг. цвяхів 200 мм. вартістю 12,50 грн., чим завдали потерпілій ОСОБА_13 матеріальної шкоди на загальну суму 2692 грн. (епізод № 3).
В подальшому, ОСОБА_7 з ОСОБА_10 , пройшли на територію домоволодіння АДРЕСА_9 , де зірвали навісні замки та проникли в підсобні приміщення, звідки повторно таємно викрали два алюмінієві бідони ємністю 40 літрів вартістю 100 грн. за одинцю на загальну суму 200 грн., молоток вартістю 90 грн., молоток вартістю 100 грн., два молотки вартістю по 20 грн. за одиницю на загальну суму 40 грн., сокиру вартістю 90 грн., сокиру вартістю 25 грн., сокиру вартістю 30 грн., сокиру вартістю 35 грн., електроточило вартістю 280 грн., плоскогубці в кількості 2 шт. 10 грн. кожні на загальну суму 20 грн., кусачки торцеві в кількості 2 шт. вартістю 15 грн., кожні на загальну суму 30 грн., малярську терку вартістю 6 грн., паяльну лампу вартістю 180 грн., три трьохлітрові алюмінієві каструлі вартістю по 8 грн. кожна на загальну суму 24 грн., п`яти літрову алюмінієву каструлю вартістю 15 грн., 0,5 кг. цвяхів довжиною 70 мм., вартістю 13,50 грн., а всього вказаними діями завдали матеріальної шкоди потерпілій ОСОБА_12 на загальну суму 1178,50 грн. (епізод № 4).
Після чого, ОСОБА_7 з ОСОБА_10 , проникли на територію домоволодіння АДРЕСА_10 , де зірвали віконну раму та через отвір проникли у будинок, звідки повторно таємно викрали 10 кг. цукру вартістю 9 грн. за один кілограм, на загальну суму 90 грн., 10 кг. муки вартістю 6.20 грн. за кілограм на загальну суму 62 грн., 5 літрів олії марки «Олейна» вартістю 21 грн. 50 коп. за один літр на загальну суму 107,50 грн., 5 лампочок вартістю по 3 грн. за одиницю на загальну суму 15 грн., 50 кг. квасолі вартістю за 10 грн. за кілограм на загальну суму 500 грн., яка знаходилась в двох матерчатих мішках вартістю 1 грн. кожний, комплект металевої плити з утримуючим кутиком та металеві дверцята загальною вартістю 400 грн., три каструлі об`ємом 8 літрів вартістю 25 грн. кожна на загальну суму 75 грн., одну каструлю з нержавіючої сталі ємністю 10 літрів вартістю 40 грн., три трьохлітрові алювієві каструлі вартістю по 8 грн. кожна на загальну суму 24 грн., 3 п`яти літрові алювієві каструлі вартістю по 15 грн. кожна на загальну суму 45 грн., після чого, зірвавши замок на дверях проникли до літньої кухні, звідки таємно викрали ще одну металеву плиту з утримуючим кутиком та металеві дверцята загальною вартістю 400 грн., 10 алюмінієвих виделок вартістю по 0,30 грн. кожна на загальну суму 3 грн., 10 виделок з нержавіючої сталі вартістю по 0,50 грн. за одинцю на загальну суму 5 грн., 10 алюмінієвих ложок вартістю по 0,30 грн. кожна на загальну суму 3 грн., 10 ложок з нержавіючої сталі вартістю по 0,50 грн. за одинцю на загальну суму 5 грн., чим завдали матеріальної шкоди потерпілому ОСОБА_15 на загальну суму 1776 грн. 50 коп. (епізод № 5).
В поданій апеляційній скарзі ОСОБА_7 просить змінити вирок суду в частині зарахування йому строків тримання під вартою зарахувати період перебування в Райківецькій виправній колонії, а саме з 03.08.2015 р. по 22.02.2016 р. з розрахунку один день тримання під вартою до двох днів позбавлення волі.
При цьому вказує, що суд не правильно йому зарахував період перебування в Райківецькій виправній колонії з 03.08.2015 р. по 22.02.2016 р. з розрахунку один день перебування в колонії за один день позбавлення волі, оскільки Вищим спеціалізованим судом України 23.02.2016 р. вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 27.05.2015 р. та ухвала Апеляційного суду Хмельницької області від 03.08.2015 р. скасовані, як незаконні. Тому зазначений період перебування у виправній колонії має зараховуватися з розрахунку один день перебування в колонії за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення обвинуваченого на підтримання доводів апеляційної скарги, захисників, думку прокурора про законність і обґрунтованість вироку, вивчивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню в силу наступних підстав.

Вина обвинуваченого ОСОБА_7 у вчинених ним злочинах при викладених у вироку обставинах доведена зібраними по справі та дослідженими в судовому засіданні доказами в порядку ст.349 КПК України і не оскаржується будь ким із учасників судового процесу, в тому числі і самими обвинуваченими.

Кваліфікація дій обвинуваченого ОСОБА_7 за ч. 3 ст. 185 КК України, як таємне викрадення чужого майна (крадіжка), вчиненого повторно за попередньою змовою групою осіб, поєднане з проникненням у житло, інше приміщення, та за ч. 2 ст. 289 КК України, як незаконне заволодіння транспортним засобом, вчиненого повторно за попередньою змовою групою осіб, є вірною.

Призначаючи покарання обвинуваченому ОСОБА_7 місцевий суд взяв до уваги: ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, особу обвинувачених, конкретні обставини справи.
Обставиною, що пом`якшує покарання обвинуваченого ОСОБА_7 суд встановив щире каяття.
Обставин, що обтяжують покарання обвинуваченого, суд не встановив.
Також суд врахував, що обвинувачений ОСОБА_7 неодноразово судимий, за вироком Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 16.05.2014 року засуджений за ч.2 ст.289 КК України до п`яти років позбавлення волі, звільнений з іспитовим строком на 3 роки, через невеликий проміжок часу, в грудні 2014 року січні 2015 року вчинив ряд крадіжок майна, за місцем проживання характеризується посередньо, допомагає дружині в утриманні неповнолітніх дітей, на обліках в лікаря нарколога і психіатра не перебуває.
Обвинувачений ОСОБА_7 вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 17.11.2017 р. оскаржує лише в частині зарахування йому періоду перебування в Райківецькій виправній колонії з 03.08.2015 р. по 22.02.2016 р. з розрахунку один день перебування в колонії за один день позбавлення волі.
Зараховуючи ОСОБА_7 в строк відбуття покарання строк попереднього ув`язнення, суд врахував, що ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 23.02.2016 року вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 27.05.2015 року та ухвала Апеляційного суду Хмельницької області від 03.08.2015 року скасовані і призначено новий розгляд кримінального провадження у суді першої інстанції.
В період з 03.08.2015 року по 23.02.2016 року ОСОБА_7 па підставі вироку Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 27.05.2015 року, який набрав законної сили 03.08.2015 року, відбував покарання в ДУ «Райківецька виправна колонія (№78)».
Врахувуючи вимоги ст. 4 КВК України, суд першої інстанції прийшов до правильного висновку, що в період з 03.08.2015 року по 23.02.2016 року ОСОБА_7 відбував покарання на підставі вироку суду, який набрав законної сили, у статусі засудженого. Тому зазначений строк ув`язнення не може вважатися строком попереднього ув`язнення і на нього не поширюється норма ч. 5 ст. 72 КК України в редакції ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року, № 838-VIII.

За таких обставин безпідставними є доводи апеляційної скарги обвинуваченого ОСОБА_7 про те. що суд не правильно зарахував йому період перебування в Райківецькій виправній колонії з 03.08.2015 р. по 22.02.2016 р. з розрахунку один день перебування в колонії за один день позбавлення волі.
На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 407, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

п о с т а н о в и л а :
Вирок Кам`янець-Подільського міськрайонного суду від 17 листопада 2017 року відносно ОСОБА_7 залишити без змін, а апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_7 без задоволення.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення, на неї може бути подана касаційна скарга до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді: /підписи/

Згідно з оригіналом:
суддя Апеляційного суду
Хмельницької області ОСОБА_2