У Х В А Л А
Справа № 338/950/15-к
19.05.2017 смт.Богородчани
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с.Цінева Рожнятівського району Івано-Франківської області, жителя АДРЕСА_1 , громадянина України, підполковника ЗСУ, не судимого, який обвинувачується у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.4 ст.409, ч.1 ст.402, ч.1 ст.426 КК України;
В судовому засіданні 19.05.2017 року прокурор оголосив про зміну обвинувачення в частині правової кваліфікації дій ОСОБА_5 , а також не змінюючи обсягу обвинувачення, в новому обвинувальному акті виклав інші фактичні обставини кримінального правопорушення, у вчиненні якого обвинувачується ОСОБА_5 .
Одночасно прокурор заявив клопотання про виклик в судове засідання як свідків обвинувачення осіб, які за змістом обвинувального акту, віддавали військові накази у невиконанні яких, обвинувачується ОСОБА_5 . Зазначив, що у зв`язку із зміною обвинувачення фактично змінились межі судового розгляду і допит вказаних осіб має значення, оскільки їх пояснення можуть бути доказами вчинення інкримінованих дій.
У зв`язку з цим просив викликати в судове засідання генерал-майора ОСОБА_6 , полковника ОСОБА_7 та полковника ОСОБА_8 , які займали керівні посади в центрі АТО та командуванні ОК «Південь».
Захисник ОСОБА_4 заявлене клопотання просив відхилити. Вказав, що ухвалою суду від 08.02.2017 року у задоволенні аналогічного клопотання сторони обвинувачення судом уже було відмовлено. Зазначив, що у сторони обвинувачення не було жодних перешкод для вчинення допиту вказаних осіб у межах розслідування справи. Про причетність вказаних осіб до подій, які інкримінуються його підзахисному стороні обвинувачення було відомо, а тому підстав для їх допиту в судовому засіданні немає.
Обвинувачений підтримав позицію свого захисника.
Заслухавши думку учасників процесу, дослідивши матеріали кримінального провадження, суд прийшов до таких висновків.
Відповідно до ст. 337 КПК України судовий розгляд проводиться лише стосовно особи, якій висунуте обвинувачення, і лише в межах висунутого обвинувачення відповідно до обвинувального акта. Під час судового розгляду прокурор може змінити обвинувачення, висунути додаткове обвинувачення, відмовитись від підтримання державного обвинувачення.
Відповідно до ст. 338 КПК України прокурор має право змінити обвинувачення з метою зміни правової кваліфікації та/або обсягу обвинувачення, якщо під час судового розгляду встановлені нові фактичні обставини кримінального правопорушення, у вчиненні якого обвинувачується особа.
Прокурором у новому обвинувальному акті змінено правову кваліфікацію дій, та вказано фактичні обставини вчинення тих кримінальних правопорушень, які уже ставились у вину ОСОБА_5 . Зі змісту ч.1 ст. 338 КПК України суд вважає, що термін нові фактичні обставини може бути тотожним поняттю інші, аніж ті, які вказувались раніше.
Для перевірки обставин, які підлягають доказуванню у кримінальному провадженні, зокрема самої події правопорушення, обов`язок доказування якої лежить на прокурорі, останній, у зв`язку із зміною обвинувачення, вправі ставити перед судом питання про дослідження доказів, які можуть підтверджувати ці обставини.
Разом з тим, суд вважає, що сторона обвинувачення, не відкривши стороні захисту ніяких матеріалів (в т.ч. протоколів допиту вказаних осіб як свідків), оскільки такі не були допитані на досудовому розслідуванні, не забезпечить право сторони захисту на ознайомлення з цими доказами до моменту безпосереднього їх дослідження у суді.
Відповідно до ч.12 ст. 290 КПК України якщо сторона кримінального провадження не здійснить відкриття матеріалів відповідно до положень цієї статті, суд не має права допустити відомості, що містяться в них, як докази.
Таким чином, заявлене клопотання прокурора може бути задоволено лише у спосіб, визначений ч.3 ст.333 КПК України, тобто шляхом надання доручення органу досудового розслідування провести певні слідчі дії з результатами яких має бути ознайомлені учасники судового провадження. Питання про надання судового доручення суд може вирішити за клопотанням сторони кримінального провадження, якщо таке буде заявлене.
На підставі викладеного, керуючись ст. 350 КПК України,
Клопотання прокурора про виклик в наступне судове засідання свідків ОСОБА_6 , ОСОБА_7 та ОСОБА_8 відхилити.
Ухвала оскарженню не підлягає.

Суддя