УХВАЛА

12 липня 2017 року місто Київ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду міста Києва у складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів ОСОБА_2 ,
ОСОБА_3 ,
секретаря судового засідання ОСОБА_4
ОСОБА_5 ,
ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кутаїсі, Грузія, громадянина
Грузії, проживаючого за адресою:
за обвинуваченням у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
обвинуваченого ОСОБА_5 ,
захисника
ОСОБА_7 апеляційній скарзі обвинувачений ОСОБА_5 просить змінити вирок суду, зарахувавши йому відповідно до ст. 72 ч. 5 КК України КК України строк попереднього ув`язнення з 01 липня 2015 року по дату ухвалення судового рішення судом апеляційної інстанції в строк призначеного покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Вироком Солом`янського районного суду міста Києва від 20 січня 2017 року ОСОБА_5 визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України та йому призначене покарання у виді трьох років шести місяців позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України призначене остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного вирком Апеляційного суду міста Києва від 14 вересня 2016 року, більш суворим, призначеним цим вироком у виді трьох років шести місяців позбавлення волі.
Строк відбуття ОСОБА_5 рахувати з 01 липня 2015 року, зарахувавши в строк відбуття покарання за даним вироком строк досудового тримання під вартою та строк його затримання.
На підставі ч. 5 ст. 72 КК України зараховано строк попереднього ув`язнення у строк покарання ОСОБА_5 у виді позбавлення волі, призначеного цим вироком з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, починаючи з 01 липня 2015 року і до моменту закінчення строку попереднього ув`язнення, визначеного ухвалою суду, тобто до 21 жовтня 2016 року.

В доводах апеляційної скарги обвинувачений ОСОБА_5 , не оскаржуючи фактичних обставин кримінального провадження та призначене покарання, вважає, що судом першої інстанції не правильно застосовано положення ст. 72 ч. 5 КК України.
Апелянт звертає увагу на те, що відповідно до матеріалів кримінального провадження, він був затриманий 01 липня 2015 року, а ухвалою слідчого судді Солом`янського районного суду міста Києва від 03 липня 2015 року щодо нього засновано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою. Обвинувачений зазначає, що в подальшому строк тримання під вартою йому неодноразово було продовжено.
З огляду на це та з урахуванням положень Закону України «Про попереднє ув`язнення», вважає, що судом першої інстанції неправильно зараховано йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення, відтак вирок суду підлягає зміні в цій частині.

Судом першої інстанції встановлено, що 01липня 2015 року приблизно в 14 год. 55 хв. ОСОБА_5 спільно з особою, матеріали щодо якої виділені в інше кримінальне провадження, діючи за попередньою змовою, групою осіб, зайшли до під`їзду будинку АДРЕСА_2 , де ОСОБА_5 піднявся на східцевий майданчик 2-го поверху вказаного будинку, після чого підійшов до вхідних дверей квартири АДРЕСА_3 , де впевнившись у відсутності мешканців квартири та в тому, що за їх діями ніхто не спостерігає, використовуючи викрутки та відмички, які були при ньому, та які він взяв заздалегідь для цієї мети, відчинивши замок на вхідних дверях квартири, проник до приміщення квартири АДРЕСА_3 , звідки таємно повторно спільно з особою, матеріали щодо якої виділені в інше кримінальне провадження, викрали чуже майно, яке належить ОСОБА_8 на загальну суму 6742 гривень.
Після чого з місця злочину зникли та розпорядились викраденим майном на власний розсуд, завдавши потерпілій майнову шкоду на 6742 гривень.
Під час апеляційного розгляду обвинувачений ОСОБА_5 та його захисник ОСОБА_7 підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити, прокурор заперечував проти задоволення апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обвинуваченого ОСОБА_5 підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинне бути законним, обґрунтованим, вмотивованим.
Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Ці положення закону розповсюджуються не тільки на вирішення питання про доведеність чи не доведеність вини обвинуваченого, але й при призначенні покарання в разі ухвалення обвинувального вироку.
Ухвалюючи рішення про зарахування ОСОБА_9 строку попереднього ув`язнення в строк покарання, суд не врахував всі положення ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838- VIII від 26 листопада 2015 року).
Так, відповідно до пункту 5 вказаної норми закону, у строк попереднього ув`язнення включається строк перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляді кримінального провадження.
Відповідно до вироку суду, ОСОБА_5 зараховано в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 01 липня 2015 року часу його фактичного затримання до 21 жовтня 2016 року дати дії судового рішення про застосування запобіжного заходу у вигляді тримання під вартою.
В той же час, вироком Апеляційного суду міста Києва від 14 вересня 2016 року ОСОБА_5 засуджений за ч. 3 ст. 185 КК України на строк три роки і він продовжував перебувати у Київському слідчому ізоляторі № 13 Управління Державної пенітенціарної служби України в м. Києві та Київській області до розгляду кримінального провадження № 0006341 вирок в якому переглядається апеляційним судом.
З огляду на це, зарахуванню в строк покарання підлягає строк попереднього ув`язнення на час застосовуваного запобіжного заходу таку і період перебування ОСОБА_5 в установі попереднього ув`язнення для участі у судовому розгляду даного кримінального провадження, тобто з 01 липня 2015 року по 20 червня 2017 року включно дати дії ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838- VIII від 26 листопада 2015 року).
Враховуючи те, що ОСОБА_5 призначено остаточне покарання у виді трьох років шести місяців позбавлення волі, а відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України (в редакції Закону України № 838- VIII від 26 листопада 2015 року), цей строк попереднього ув`язнення зараховується у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, то обвинувачений фактично відбув призначене йому покарання, а тому він підлягає звільненню з під варти.

Керуючись ст. 376 ч. 2, ст. 176, 177, 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А :

Апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_5 задовольнити.
Вирок Солом`янського районного суду міста Києва від 20 січня 2017 року, яким ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , визнано винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 185 КК України, змінити.
На підставі ст. 72 ч. 5 КК України (в редакції Закону України № 838- VIII від 26 листопада 2015 року) зарахувати ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , строк попереднього ув`язнення з 01 липня 2015 року по 20 червня 2017 року включно в строк призначеного покарання з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Звільнити ОСОБА_5 з під варти в залі суду у зв`язку з відбуттям призначеного судом покарання.
В решті вирок суду залишити без змін.
Ухвала може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її оголошення.

Судді:

ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3