В И Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

6 грудня 2016 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Донецької області в складі:

Головуючого ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 ,

при секретарі ОСОБА_4

з участтю:

прокурора ОСОБА_5 , ОСОБА_6

захисника ОСОБА_7

обвинуваченої ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Бахмуті у приміщені Апеляційного суду Донецької області, апеляційні скарги обвинуваченої ОСОБА_8 , військової прокуратори, захисника на вирок Краматорського міського суду Донецької області від 25.04.2016 року, яким,

ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , яка народилася у м.Краматорську, Донецької області, громадянку України, яка має неповну середню освіту, заміжню, яка має двох неповнолітніх дітей доньку ОСОБА_10 , 2000 року народження, та сина ОСОБА_11 , 2008 року народження, працюючу молодшою медичною сестрою в амбулаторії №5 КЗ «Центр первинної медико-санітарної допомоги №2 м.Краматорська», яка зареєстрована та проживає за адресою: АДРЕСА_1 , не судиму,

засуджено за ч. 1 ст. 256 КК України до 3 років позбавлення волі

В С Т А Н О В И Л А:

Згідно вироку, обвинувачена ОСОБА_8 скоїла кримінальне правопорушення, за таких обставин:

У період з квітня 2014 року по теперішній час певні особи, діючи умисно, з метою вчинення на території України тяжких і особливо тяжких злочинів, створили на території України злочинну організацію «Донецька народна республіка» («ДНР»), діяльність якої спрямована на порушення громадської безпеки, залякування населення, провокації воєнного конфлікту, міжнародного ускладнення, впливу на прийняття рішень, вчинення або не вчинення дій органами державної влади та органами місцевого самоврядування, службовими особами цих органів, об`єднаннями громадян.

Вказані особи безпосередньо брали участь у даній злочинній організації, а також злочинах, які нею вчинялися.

Зокрема, у квітні 2014 року певні особи, знаходячись в населених пунктах Донецької області України здійснювали публічні заклики до насильницької зміни та повалення конституційного ладу України, захоплення державної влади, вчиняючи з цією метою умисні дії, зокрема пов`язані з розповсюдженням матеріалів з такими закликами шляхом використання засобів масової інформації та мережі «Інтернет».

РНБО України прийнято рішення від 13.04.2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України», яке введено в дію Указом Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» №405/2014 від 14.04.2014 року та відповідно до якого на території України розпочато антитерористичну операцію.

Наказом керівника Антитерористичного центру при СБУ №33/6/9 від 07.10.2014 року районами проведення АТО визначені території Донецької та Луганської областей. До проведення АТО згідно ст.4 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» залучені військові підрозділи Міністерства оборони України та Міністерства внутрішніх справ України.

Статтями 17, 65 Конституції України визначено, що захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.

З метою протидії антитерористичній операції, збору і опрацювання інформації про сили та засоби, які використовують правоохоронні та військові органи України в ході її проведення (у подальшому сили та засоби АТО), а також вербування нових учасників злочинної організації «ДНР» та підшукання пособників її злочинної діяльності, у 2014 році певні особи спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, розповсюдили у засобах масової інформації на території Донецької області та мережі «Інтернет» інформацію про діяльність злочинної організації «ДНР».

Вживаючи заходи конспірації, намагаючись уникнути кримінально відповідальності за участь у складі злочинної організації, вищевказані особи при спілкуванні з оточуючими використовували вигадані імена, клички, зокрема особа, матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, «Ірина».

Протягом січня 2015 року ОСОБА_8 , діючи умисно на території міста Краматорська Донецької області, з власної ініціативи, поділяючи мету створення та функціонування злочинної організації «ДНР», а саме: зміну меж території та державного кордону України в спосіб, що суперечить порядку, встановленому Конституцією України, маючи злочинний намір щодо заздалегідь не обіцяного сприяння учасникам злочинної організації «ДНР» у здійсненні їх злочинної діяльності щодо посягання на територіальну цілісність України, здійснювала цілеспрямований збір на території міста Краматорська Донецької області деталізованих даних про переміщення та розташування у місті підрозділів Збройних Сил України, що беруть безпосередню участь в проведенні антитерористичної операції у Донецькій області, для подальшої передачі вказаної інформації з метою використання учасниками злочинної організації «ДНР» такої інформації у здійсненні злочинної діяльності проти органів державної влади та військових підрозділів України.

При цьому ОСОБА_8 з метою конспірації та уникнення кримінальної відповідальності за заздалегідь не обіцяне сприяння учасникам злочинної організації «ДНР» використовувала псевдонім « ОСОБА_12 ».

Так, 12.01.2015 року о 08-30 годин ОСОБА_13 , знаходячись по вул.Соціалістична у м. Краматорську Донецької області, діючи умисно, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам злочинної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними злочинної діяльності, спрямованої проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, передала учаснику злочинної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у селі Василівка Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію щодо переміщення протягом 11-12 січня 2015 року колони з військової техніки Збройних Сил України, задіяної у проведенні АТО, через місто Краматорськ в напрямку міста Донецька, найменування та кількості військової техніки у вказаній колоні, чим заздалегідь не обіцяно сприяла учасникам злочинної організації «ДНР» у здійсненні злочинної діяльності проти органів державної влади та військових підрозділів України.

14.01.2015 року о 08-27 годин ОСОБА_13 , продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи з єдиним злочинним наміром, знаходячись по вул.Соціалістична у м.Краматорську Донецької області, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам злочинної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними злочинної діяльності, спрямованої проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, умисно передала учаснику злочинної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у селі Василівка Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію щодо переміщення 14.01.2015 року колони у складі 2 автобусів із військовослужбовцями та 8 вантажних автомобілів Збройних Сил України, задіяної у проведенні АТО та яка рухалася по вул.Орджонікідзе міста Краматорськ в напрямку міста Донецька, чим заздалегідь не обіцяно сприяла учасникам злочинної організації «ДНР» у здійсненні злочинної діяльності проти органів державної влади та військових підрозділів України.

14.01.2015 року о 13-19 годин ОСОБА_13 , продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи умисно, з єдиним злочинним наміром, знаходячись по вул.Танкістів у м.Краматорську Донецької області, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам злочинної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними злочинної діяльності, спрямованої проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, умисно передала учаснику злочинної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у місті Комсомольську Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію про прибуття до Штабу Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей артилерійських установок «Піон» у кількості 6 одиниць, чим заздалегідь не обіцяно сприяла учасникам злочинної організації «ДНР» у здійсненні злочинної діяльності проти органів державної влади та військових підрозділів України.

18.01.2015 року о 12-02 годин ОСОБА_13 , продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи з єдиним злочинним наміром, знаходячись по вул.Танкістів у м.Краматорську Донецької області, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам злочинної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними злочинної діяльності, спрямованої проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, умисно передала учаснику злочинної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у місті Комсомольську Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію про переміщення 18.01.2015 року з міста Краматорська в напрямку міста Донецька військової техніки у складі 6 тягачів з танками Збройних Сил України, задіяної у проведенні АТО, чим заздалегідь не обіцяно сприяла учасникам злочинної організації «ДНР» у здійсненні злочинної діяльності проти органів державної влади та військових підрозділів України.

Відповідно до повідомлення штабу Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, передана обвинуваченою ОСОБА_8 вищенаведена інформація є достовірною та достатньою для нанесення шкоди обороноздатності України.

В апеляційних скаргах:

- захисник ОСОБА_7 посилається на те, що вирок суду першої інстанції у відношенні ОСОБА_8 є незаконним та не обґрунтованим, в наслідок не відповідності висновків суду фактичним обставинам по справі, зазначивши, що повторно допитати свідка ОСОБА_15 , незаконне втручання в телефонні розмови без ухвали суду, допитати свідка ОСОБА_16 , вважає протокол впізнання ОСОБА_16 незаконним, а також допитати експертів, просив вирок суду скасувати та закрити кримінального провадження за відсутності складу злочину.

- обвинувачена ОСОБА_8 посилаючись на те, що суд неправильно встановив фактичні обставини справи і не дав їм належної правової оцінки, зазначивши, що не надана ухвала суду про прослуховування телефоних розмов, не забезпечена явка свідка ОСОБА_16 для допиту в суді, визиває сумніви впізнання свідком ОСОБА_17 , не встановлен абонент «ДНР», просила вирок суду скасувати та провадження по справі закрити, так як її вина не доказана.

- прокурор ОСОБА_5 посилаючись на те, що судом першої інстанції правильно встановленні фактичні обставини справи, але суд безпідставно перекваліфікував дії обвинуваченої на ст.. 256 ч. 1 КК України та просив ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 виною у вчинені злочину, передбаченого ст.. 258-3 ч. 1 КК України та призначити покарання у виді 11 років позбавлення волі з конфіскацією майна обвинуваченої.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав доводи апеляційної скарги, просив вирок суду скасувати та ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 винною у вчинені злочину, передбаченого ст.. 258-3 ч. 1 КК України та призначити покарання у виді 11 років позбавлення волі. Обвинувачена ОСОБА_8 та захисник підтримали свої апеляційні скарги та просили задовольнити та скасувати вирок і провадження по справі закрити і заперечували проти апеляційної скарги прокурора.

Колегія суддів перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційних скарг, дослідивши докази, про дослідження яких заявили сторони, вважає, що апеляційні скарги обвинуваченої та захисника про її невинуватість безпідставні і не підлягають задоволенню, а апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

У відповідності до вимог ст.. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах апеляційних скарг.

Висновки суду першої інстанції про те, що обвинувачена ОСОБА_8 умисно сприяла діяльності злочинної організації так званої «Донецької народної республіки» /ДНР/, підтверджується дослідженими у судовому засіданні доказами у відповідності до вимог кримінально - процесуального закону України.

Так, суд правильно прийняв до уваги, що

- свідок ОСОБА_15 у судовому засіданні показав, що є чоловіком обвинуваченої і підтверджує, що у січні 2015 року його дружину за місцем проживання затримали люди у військовій формі. У ОСОБА_8 був подарований ним мобільний телефон «Самсунг» з номером НОМЕР_1 , яким остання перестала користуватися від моменту потрапляння до СБУ.

Колегія суддів зазначає, що свідок ОСОБА_15 був допитаний у відповідності до вимог закону і для повторного допиту в апеляційному суді немає підстав, тому в цій частині апеляційні вимоги сторони захисту є безпідставними.

- згідно показанням свідка ОСОБА_16 , отриманих згідно ст.225 КПК України шляхом її допиту слідчим суддею та зафіксованих на оптичному носії інформації звукозапису судового засідання, що був оглянутий згідно протоколу огляду документів від 11.07.2015 року, який об`єктивно досліджений у судовому засіданні, у зв`язку з визнання неможливим допиту даного свідка через її перебуванням на території, що тимчасово непідконтрольна Україні, остання показала, що будучі мешканкою м.Краматорська знайома з ОСОБА_8 та особисто з нею спілкувалася. В ході розмови з останньою їй стало відомо, що під час захоплення у квітні 2014 року незаконними збройними формуваннями «ДНР» міста Краматорська ОСОБА_8 виявила бажання допомогати учасникам цього формування та влаштувалася працювати медичною сестрою до захопленої будівлі виконкому. В подальшому займалася поставками товарів, забезпеченням блокпостів, агітувала населення тощо

Колегія суддів зазначає, що суд першої інстанції у вироку дав належну правову оцінку доводам обвинуваченої та її захисника у відношенні свідка ОСОБА_16 , так як її допит був проведений у порядку ст.. 225 КПК України і поклав в обґрунтування вироку, тому апеляційні вимоги захисника та обвинуваченої з цього приводу, є безпідставними і не підлягають задоволенню.

-згідно кримінальному провадженню №0001221, 22.06.2015 року до ЄРДР внесено повідомлення керівника Об`єднаного штабу Центрального управління СБУ в районі проведення АТО про встановлення фактів сприяння ОСОБА_8 діяльності злочинної організації «ДНР» шляхом збирання та передавання на її користь інформації щодо дислокації підрозділів сил АТО на території Донецької області, їх чисельності, маршрутів пересування, видів озброєння тощо.

-вищенаведена підстава для внесення даних до ЄРДР підтверджується дослідженими у судовому засіданні листом від 22.06.2015 року керівника Об`єднаного штабу Центрального управління СБУ в районі проведення АТО ОСОБА_18 на адресу начальника Управління нагляду за додержанням законів ОС АТО Головної військової прокуратури Генпрокуратури України ОСОБА_19 , яким супроводжуються документи про виявлення в результаті контррозвідувальних заходів кримінального правопорушення, вчиненого ОСОБА_8 , а саме: безпосередньо письмове повідомлення керівника ОШ ЦУ СБУ в районі проведення АТО ОСОБА_18 від 22.02.2015 року, рапорт керівника групи операції сектору «С» ОШ ЦУ СБУ в район проведення АТО ОСОБА_20 від 20.06.2015 року та інші наступні документи.

Так, згідно протоколу реєстру №2/2/4-10223 від 12.03.2015 року за результатами проведення Департаментом контррозвідувального захисту інтересів держави у сфері інформаційної безпеки СБУ на підставі ст.7 п.6 Закону України «Про контррозвідувальну діяльність» та ухвали Апеляційного суду м.Києва № 01-10470цт від 10.12.2014 року негласного розшукового заходу у виді оперативно-технічних пошукових заходів у системах та каналах телекомунікацій були виявлені та зафіксовані телефонні розмови між жінкою з псевдонімом « ОСОБА_12 », яка використовує мобільний телефон з номером НОМЕР_1 , та жінкою співробітником розвідки ДНР, позначеною у протоколі «СР», яка позиціонується у Старобешівському району Донецької області та використовує мобільний телефон з номером НОМЕР_2 . Таким чином, доводи апеляційних скарг захисника та обвинуваченої ОСОБА_8 про незаконність прослуховування телефоних розмов є безпідставними, так як фіксування телефоних ромов проводилось на підставі ухвали Апеляційного суду м. Київа.

-згідно вищевказаного протоколу за результатами проведення негласного розшукового заходу реєстр.№2/2/4-10223 від 12.03.2015 року та доданого до нього, дослідженого шляхом прослуховування у судовому засіданні, СD-R диску № 2406 від 28.01.2015 року встановленими є телефонні з`єднання, ініційовані жінкою на ім`я « ОСОБА_12 », який абоненту « ОСОБА_21 », що перебуває у Старобешівському району Донецької області, в ході розмов повідомляла про переміщення війської техніки Збройних Сил України.

-у відповідності до офіційної інформації Штабу антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей від 21.05.2015 року №2216ог, наданої на запит спеціально уповноваженого органу державної влади у сфері контррозвідувальної діяльності Служби безпеки України в особі керівника групи операцій сектору «С» Об`єднаного штабу Центрального управління СБУ в районі проведення АТО ОСОБА_20 , підтверджено проходження військової колони ЗСУ через м.Краматорськ в зазначені дні.

-як вбачається з офіційної інформації Об`єднаного штабу ЦУ СБУ в районі проведення АТО від 08.07.2015 року №30/1240, наданої на виконання доручення слідчого, оперативними заходами встановлено безпосередню причетність громадянки України ОСОБА_22 до так званої «ДНР», участь в її діяльності, зокрема створення у 2014 році агентурної мережі по збору розвідувальної інформації щодо дислокації підрозділів сил АТО на території Донецької області, їх чисельності, переміщення, видів озброєння тощо в інтересах «ДНР», та входження до цієї агентурної мережі ОСОБА_8 , яка передавала відомості за допомогою телефонного зв`язку.

-вищенаведена офіційна інформація підтверджена Штабом АТО на території Донецької та Луганської областей на запит слідчого у даному кримінальному провадженні листом №3933ог від 28.07.2015 року, а також доповнено, що 14.01.2015 року в період часу з 06-00 годин по 08-00 годин відбулося переміщення військової техніки, а саме: двох автобусів з особовим складом та восьми вантажних автомобілів через м.Краматорськ в напрямку м.Донецька; крім того протягом січня 2015 року через м.Краматорськ відбувалося переміщення артилерійських систем «Піон» у кількості 6 штук; 18.01.2015 року в період часу з 08-00 годин по 10-00 годину через м.Краматорськ відбувалося переміщення шести тягачів з бронетехнікою в Донецькому напрямку.

-з метою проведення технічного дослідження матеріалів звукозапису, отриманих за результатами проведення негласного розшукового заходу згідно протоколу від 12.03.2015 року, ідентифікації диктора, позначеного індексами «Маруся», витребувані та використані умовно-вільні зразки голосу та мовлення ОСОБА_8 , зафіксовані на оптичному диску «Verbatim CD-R» /судове засідання №1-кс/234/2137/15 від 18.07.2015 року по обранню запобіжного заходу ОСОБА_8 /, а також протокол від 19.07.2015 року огляду вказаного оптичного носія інформації із звукозаписом судового засідання та копія журналу судового засідання.

-у відповідності до висновку судової експертизи звукозапису від 23.07.2015 року № 120, - ОСОБА_8 приймала участь у розмовах, зафіксованих на фонограмах, їй належать слова та фрази диктора, позначеного індексами «Маруся», семантично зафіксованих у змісті розмов у протоколі за результатами проведення негласного розшукового заходу від 12.03.2015 року; в досліджуваних фонограмах, які зафіксовані у вищевказаних файлах, що знаходяться на оптичному диску Philips CD-R (СD-R №2406), ознак монтажу не виявлено.

Колегія суддів звертає увагу, що суд першої інстанції у зв`язку з запереченнями сторони захисту проти належності та допустимості вищевказаної експертизи та з врахуванням представлення органом досудового розслідування на експертизу для порівняння при дослідженні умовно-вільних зразків голосу ОСОБА_8 , була проведена повторна фоноскопічна експертиза і згідно висновку судової експертизи звукозапису від 11.02.2016 року № 24228/15-35 - ОСОБА_8 приймала участь у розмовах, зафіксованих на фонограмі. Питання щодо ознак монтажу не вирішувалося, у зв`язку з тим, що вищевказані аудіозаписи є копіями.

-у зв`язку з фактичним не дослідженням експертом одного із файлів була призначена та проведена додаткова експертиза звукозапису від 15.04.2016 року, якою пояснюється, що файл з назвою «43-2015.01.10-08.29.56-50.wav» на наданому на дослідження диску відсутній та у попередньому висновку експертизи від 11.02.2016 року № 24228/15-35 був зазначений в наслідок технічної помилки. Додатковою експертизою підтверджується, що ОСОБА_8 приймала участь у розмові, яка зафіксована у файлі. Слова та фрази, що нею промовлені, позначені в протоколі за результатами проведення негласного розшукового заходу від 12.03.2015 року.

-згідно роз`ясненням-відповіддю Об`єднаного штабу ЦУ СБУ в районі проведення АТО від 13.03.2016 року №50/1327, згідно якому технології мобільного зв`язку передбачають передачу у мережі розмов за допомогою пакетів у цифровому вигляді. Технічні засоби, за допомогою яких відбувається зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж в ході проведення негласних слідчих розшукових заходів, забезпечують відбір та збереження цих даних з можливістю відтворення розмови абонента під час прослуховування. З метою використання матеріалів НСРД у кримінальному судочинстві, перехоплена цими засобами інформація переноситься на магнітний /матеріальний/ носій даних. Вказаний носій можливо транспортувати, а зафіксовану на ньому інформацію за можливе прослухати /переглянути/ стандартними програмами.

Колегія суддів зазначає, що висновки проведених судових експертих в ході досудового розслідування експертизи не суперечать висновкам судових експертиз, отриманим під час судового розгляду кримінальної справи, та зазначені судові експертизи об`єктивно підтверджують той факт, що обвинувачена ОСОБА_8 мала телефонні розмови з особою, матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка перебувала у Старобешівському районі Донецької області та використовувала мобільний телефон з номером НОМЕР_2 . Експертизи проведені належними експертними установами у відповідності до вимог закону, яким суд першої інстанції належну правову оцінку і апеляційні вимоги сторони захисту про допит експертів в апеляційному суді, є безпідставними.

-згідно протоколу пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 13.07.2015 року свідок ОСОБА_16 по зовнішньому вигляду та прикметам впізнала обвинувачену ОСОБА_8 , яку вона знає як медичну сестру, яку неодноразово бачила рядом з представниками так званої «ДНР» на території м.Краматорська, розмовляла з нею, в ході чого остання повідомила, що не має наміру покидати м.Краматорськ разом з останніми та залишається сприяти їхньої діяльності шляхом передавання корисної для них інформації.

-згідно протоколу пред`явлення особи для впізнання за фотознімками від 10.07.2015 року свідок ОСОБА_16 по зовнішньому вигляду та прикметам впізнала ОСОБА_23 , яка може зватися також «Іриною» та входить до складу підрозділів так званої «ДНР».

Колегія суддів вважає, що протоколи впізнання свідком ОСОБА_16 , яка впізнала ОСОБА_8 та ОСОБА_24 , відповідають вимогам закону, а апеляційні доводи сторони захисту, є безпідставними.

-згідно протоколу тимчасового доступу до речей і документів від 06.07.2015 року з описом у додатку, складеного особою, вповноваженою відповідно до ст.ст.40, 41 КПК України, діючою на підставі ухвали слідчого судді Краматорського міського суду від 01.07.2015 року, проведено вилучення від оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» інформації на оптичному диску з відомостями щодо з`єднань абонентів з номерами НОМЕР_2 та НОМЕР_1 , останнім з яких користувалася обвинувачена ОСОБА_8 , щодо дати, часу, тривалості вхідних та вихідних телефонних з`єднань, з посиланням на ретранслятор та прив`язку до базових станцій та їх адресу, а також адресу місцеперебування абонента зазначеного телефонного номеру в момент кожного з`єднання, за період часу з 00-00 годин 01.09.2014 року по 00-00 годин 31.01.2015 року.

-з протоколу огляду від 08.07.2015 року, складеного за участю свідка ОСОБА_16 слідчим у даному кримінальному провадженні №0001221, діючим на підставі ухвали слідчого судді Краматорського міського суду від 01.07.2015 року, та доданого до нього, дослідженого шляхом перегляду у судовому засіданні, диску Professional CD-R, об`єктивно вбачається, що за даними ПрАТ «МТС-Україна» - абонент номер НОМЕР_1 / ОСОБА_8 / мала з`єднання з рядом абонентських номерів мобільних операторів, серед яких з абонентом номер НОМЕР_2 , який належить ОСОБА_22 , 12.01.2015 року о 08-30 годин тривалістю 118 секунд, 14.01.2015 року о 08-27 годин тривалістю 143 секунди, під час яких ОСОБА_8 знаходилася по вул.Соціалістичній у м.Краматорську, а зазначений співрозмовник у селі Василівка Старобешівського району Донецької області; 14.01.2015 року о 13-19 годин тривалістю 65 секунд, 18.01.2015 року о 12-02 годин тривалістю 34 секунди та о 12-22 години тривалістю 18 секунд, під час яких ОСОБА_8 знаходилася по вул.Танкістів

у м.Краматорську, а зазначений співрозмовник у м.Комсомольську Старобешівського району Донецької області.

-згідно протоколу слідчого експерименту від 25.07.2015 року з план-схемою та фототаблицею, проведеного за участю обвинуваченої ОСОБА_8 , остання у присутності захисника та понятих показала місце по вул.Орджонікідзе у м.Краматорську, рухаючись по якій 14.01.2015 року вона побачила колону військової техніки ЗСУ, яка прямувала у напрямку м.Донецька, про що повідомила представнику так званої «ДНР», зателефонувавши на номер НОМЕР_2 .

Згідно ст.. 99 КПК України матеріали, в яких зафіксовано фактичні дані про протиправні діяння окремих осіб та груп осіб, зібрані оперативними підрозділами з дотриманням вимог Закону України «Про оперативно розшукову діяльність», за умови відповідності вимогам закону, є документами та можуть використовуватися в кримінальному провадженні як докази і колегія суддів зазначає, що всі дії здійснювались на підставі ухвали суду по збиранню доказів, тому вони є належними та допустимими по цьому кримінальному провадженню.

У той же час, суд першої інстанції перекваліфікував дії ОСОБА_8 за вчинене кримінальне правопорушення, передбаченого ст.258-3 ч.1 КК України на ст. 256 ч. 1 КК України, як заздалегідь не обіцяне сприяння учасникам злочинної організації шляхом надання інформації.

Висновок суду першої інстанції, що ні національним законодавством України, ні Законом України «Про боротьбу з тероризмом», а ні будь яким іншим законодавчим актом не визначено послідовності визнання організації терористичною, компетентних органів, які повинні звертатися з клопотанням про визнання терористичною організацію того чи іншого угрупування, є безпідставним. Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції допустив неправильне тлумачення норм кримінального закону.

Для кваліфікації дій обвинуваченой за ч. 1 ст. 258-3 КК України непотрібно визнання так званої «ДНР» терористичною організацією окремим законом, оскільки поняття терористичної організації, як злочинного об`єднання, створеного з метою вчинення терористичної діяльності, визначено Законом України «Про боротьбу з тероризмом», а поняття і ознаки злочиної організації визначені ч. 4 ст. 28 КК України.

Обвинувачена ОСОБА_8 усвідомлювала і розуміла, що «ДНР» діє на території України саме як терористична організація, що її учасники застосовують зброю, вчиняють терористичні акти, захоплення будівель органів державної влади та місцевого самоврядування, вбивства людей, вибухи, підпали та інші дії, які створюють небезпеку для життя та здоров`я людей, завдають значної майнавої шкоди та призводять до інших тяжких наслідків, з метою порушення громадської безпеки, залякування населення, провакації воєного конфлікту, міжнародного ускладнення та впливу на прийняття рішень органами державної влади, місцевого самоврядування, а також чинять збройний опір, незаконну протидію та перешкоджають виконанню службових обов`язків співробітниками правоохоронних органів України й військовослужбовцями Зброєних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції.

Обвинуваченій також було достовірно відомо, що особа, якій вона повідомляла інформацію про розташування Зброєних Сил України, є членом терористичної організації і служить у підрозділі «ДНР», який чинить збройний опір співробітниками правоохоронних органів України й військовослужбовцями Збройних Сил України, задіяними у проведенні антитерористичної операції.

Необгрунтованим є і висновок суду, що ОСОБА_8 вчинила заздалегідь не обіцяне сприяння злочинній організації. Систематичність її дій, підтримання стійкого тривалого зв`язку з однією тією ж особою членом терористичної організації «ДНР» вказує на те, що ОСОБА_8 здійснювала заздалегідь обіцяне сприяння діяльності терористичної організації.

Відповідно до вимог п. 1 ч. 1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення.

Колегія суддів приходить до висновку, що за вказаною підставою вирок суду першої інстанції підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку.

Колегія суддів встановила:

У період з квітня 2014 року по теперішній час певні особи, діючи умисно, з метою вчинення на території України тяжких і особливо тяжких злочинів, створили на території України терористичну організацію «Донецька народна республіка» /«ДНР»/, діяльність якої спрямована на порушення громадської безпеки, залякування населення, провокації воєнного конфлікту, міжнародного ускладнення, впливу на прийняття рішень, вчинення або не вчинення дій органами державної влади та органами місцевого самоврядування, службовими особами цих органів, об`єднаннями громадян.

Вказані особи безпосередньо брали участь у даній злочинній організації, а також злочинах, які нею вчинялися.

Зокрема, у квітні 2014 року певні особи, знаходячись в населених пунктах Донецької області України здійснювали публічні заклики до насильницької зміни та повалення конституційного ладу України, захоплення державної влади, вчиняючи з цією метою умисні дії, зокрема пов`язані з розповсюдженням матеріалів з такими закликами шляхом використання засобів масової інформації та мережі «Інтернет».

РНБО України прийнято рішення від 13.04.2014 року «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України», яке введено в дію Указом Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України «Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України» №405/2014 від 14.04.2014 року та відповідно до якого на території України розпочато антитерористичну операцію.

Наказом керівника Антитерористичного центру при СБУ №33/6/9 від 07.10.2014 року районами проведення АТО визначені території Донецької та Луганської областей. До проведення АТО згідно ст.4 Закону України «Про боротьбу з тероризмом» залучені військові підрозділи Міністерства оборони України та Міністерства внутрішніх справ України.

Статтями 17, 65 Конституції України визначено, що захист суверенітету і територіальної цілісності України, забезпечення її економічної та інформаційної безпеки є найважливішими функціями держави, справою всього Українського народу.

З метою протидії антитерористичній операції, збору і опрацювання інформації про сили та засоби, які використовують правоохоронні та військові органи України в ході її проведення (у подальшому сили та засоби АТО), а також вербування нових учасників терористичної організації «ДНР» та підшукання пособників її злочинної діяльності, у 2014 році певні особи спільно з особою, матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, розповсюдили у засобах масової інформації на території Донецької області та мережі «Інтернет» інформацію про діяльність терористичної організації «ДНР».

Вживаючи заходи конспірації, намагаючись уникнути кримінальної відповідальності за участь у складі терористичної організації, вищевказані особи при спілкуванні з оточуючими використовували вигадані імена, клички, зокрема особа, матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, «Ірина».

Протягом січня 2015 року ОСОБА_8 , діючи умисно на території міста Краматорська Донецької області, з власної ініціативи, поділяючи мету створення та функціонування терористичної організації «ДНР», а саме: зміну меж території та державного кордону України в спосіб, що суперечить порядку, встановленому Конституцією України, маючи злочинний намір щодо сприяння учасникам терористичної організації «ДНР» у здійсненні їх терористичної діяльності щодо посягання на територіальну цілісність України, здійснювала цілеспрямований збір на території міста Краматорська Донецької області деталізованих даних про переміщення та розташування у місті підрозділів Збройних Сил України, що беруть безпосередню участь в проведенні антитерористичної операції у Донецькій області, для подальшої передачі вказаної інформації з метою використання учасниками терористичної організації «ДНР» такої інформації у здійсненні терористичних актів проти органів державної влади та військових підрозділів України.

При цьому ОСОБА_8 з метою конспірації та уникнення кримінальної відповідальності за сприяння учасникам терористичної організації «ДНР» використовувала псевдонім « ОСОБА_12 ».

Так, 12.01.2015 року о 08-30 годин ОСОБА_13 , знаходячись по вул.Соціалістична у м. Краматорську Донецької області, діючи умисно, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам терористичної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними терористичної діяльності, спрямованої проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, передала учаснику злочинної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у селі Василівка Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію щодо переміщення протягом 11-12 січня 2015 року колони з військової техніки Збройних Сил України, задіяної у проведенні АТО, через місто Краматорськ в напрямку міста Донецька, найменування та кількості військової техніки у вказаній колоні, чим сприяла учасникам терористичної організації «ДНР» у здійсненні терористичних актів проти органів державної влади та військових підрозділів України.

14.01.2015 року о 08-27 годин ОСОБА_13 , продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи з єдиним злочинним наміром, знаходячись по вул.Соціалістична у м.Краматорську Донецької області, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам терористичної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними терористичної діяльності, спрямованої проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, умисно передала учаснику злочинної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у селі Василівка Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію щодо переміщення 14.01.2015 року колони у складі 2 автобусів із військовослужбовцями та 8 вантажних автомобілів Збройних Сил України, задіяної у проведенні АТО та яка рухалася по вул.Орджонікідзе міста Краматорськ в напрямку міста Донецька, чим сприяла учасникам терористичної організації «ДНР» у здійсненні терористичних актів проти органів державної влади та військових підрозділів України.

14.01.2015 року о 13-19 годин ОСОБА_13 , продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи умисно, з єдиним злочинним наміром, знаходячись по вул.Танкістів у м.Краматорську Донецької області, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам терористичної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними терористичних актів, спрямованої проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, умисно передала учаснику терористичної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у місті Комсомольську Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію про прибуття до Штабу Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей артилерійських установок «Піон» у кількості 6 одиниць, чим сприяла учасникам терористичної організації «ДНР» у здійсненні терористичних актів проти органів державної влади та військових підрозділів України.

18.01.2015 року о 12-02 годин ОСОБА_13 , продовжуючи свою злочинну діяльність, діючи з єдиним злочинним наміром, знаходячись по вул.Танкістів у м.Краматорську Донецької області, з власного мобільного телефону з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_1 , сприяючи учасникам терористичної організації «ДНР» у реалізації їх злочинних намірів щодо здійснення ними терористичних актів, спрямованих проти підрозділів Збройних Сил України та інших військових формувань України, задіяних в проведенні антитерористичної операції, умисно передала учаснику терористичної організації «ДНР» особі з вигаданим ім`ям « ОСОБА_14 », матеріали відносно якої виділені в самостійне кримінальне провадження, яка знаходилася на тимчасово непідконтрольній українській владі території у місті Комсомольську Старобешівського району Донецької області, на мобільний телефон з номером оператора мобільного зв`язку ПрАТ «МТС-Україна» НОМЕР_2 відому їй інформацію про переміщення 18.01.2015 року з міста Краматорська в напрямку міста Донецька військової техніки у складі 6 тягачів з танками Збройних Сил України, задіяної у проведенні АТО, чим сприяла учасникам терористичної організації «ДНР» у здійсненні терористичних актів проти органів державної влади та військових підрозділів України.

Відповідно до повідомлення штабу Антитерористичної операції на території Донецької та Луганської областей, передана обвинуваченою ОСОБА_8 вищенаведена інформація є достовірною та достатньою для нанесення шкоди обороноздатності України.

Таким чином, колегія суддів вважає необхідним дії обвинуваченої ОСОБА_8 кваліфікувати за ст.258 - 3 ч.1 КК України, оскільки вона своїми умисними діями вчинила інше сприяння діяльності терористичної організації.

У відповідності до ст.. 65 КК України колегія суддів призначаючи покарання, враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винної, обставини, що пом`якшують або обтяжують покарання обвинуваченої, призначає необхідне і достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів, в межах, установлених у санкції статті, що передбачає відповідальність за вчинений злочин.

Обвинувачена ОСОБА_8 не судима, заміжня, має двох неповнолітніх дітей, на момент затримання працювала. За місцем навчання дітей, роботи та проживання характеризується позитивно. На обліку в медичних диспансерах чи у психіатричній лікарні не перебуває. З урахування викладеного, колегія суддів вважає, що обвинуваченій ОСОБА_8 слід призначити мінімальне покарання у виді позбавлення волі, передбачене санкцією ч. 1 ст. 258 3 КК України.

У відповідності до ст.. 59 КК України конфіскація майна встановлюється за тяжки та особливо тяжкі корисливі злочини, а також за злочини проти основ національної безпеки України та громадської безпеки незалежно від ступеня їх тяжкості. Як вбачається із санкції статті 258-3 ч. 1 КК України, додаткове покарання у вигляді конфіскації майна є необов`язковим, тому колегія суддів вважає не призначати додаткове покарання у вигляді конфіскації майна обвинуваченій ОСОБА_8 , так як відсутній корисний мотив вчинення кримінального правопорушення і в цій частині апеляційна скарга прокурора не підлягає задоволенню.

Згідно ст.. 72 КК України обвинуваченій ОСОБА_8 має бути зараховано в строк відбування призначеного покарання час попереднього ув`язнення в слідчому ізоляторі УДПтСУ м. Артемівська з 17 липня 2015 року по 6 грудня 2016 року перебування під вартою, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення до 2 днів позбавлення волі.

На підставі викладеного, керуючись ст. 404, 405, 407, 420 КПК України, колегія суддів,-

У Х В А Л И Л А

Апеляційні скарги захисника ОСОБА_7 та обвинуваченої ОСОБА_8 залишити без задоволення, а апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.

Вирок Краматорського міського суду Донецької області від 25.04.2016 року у відношенні ОСОБА_8 в частині засудження її за ст.. 256 ч. 1 КК України - скасувати.

В цій частині ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 визнати винною у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.. 258 3 ч. 1 КК України та призначити покарання у виді 8 /восьми/ років позбавлення волі без конфіскації майна з відбуванням покарання у кримінально виконавчій установі.

Згідно ст.. 72 КК України зарахувати ОСОБА_8 в строк відбування призначеного покарання час попереднього ув`язнення в слідчому ізоляторі УДПтСУ м. Артемівська з 17 липня 2015 року по 6 грудня 2016 року, з розрахунку 1 день попереднього ув`язнення за 2 дні позбавлення волі.

В решті частини вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом 3 місяців з дня його проголошення, а засудженою ОСОБА_8 , яка утримується під вартою в той же строк з моменту вручення вироку.

Судді: