Провадження №11-кп/772/197/2017
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19 травня 2017 року м. Вінниця

Колегія суддів Апеляційного суду Вінницької області у складі:
головуючого: судді - доповідача ОСОБА_2

суддів: ОСОБА_3 та ОСОБА_4

при секретаря ОСОБА_5

за участю прокурора ОСОБА_6

адвоката ОСОБА_7

засудженого ОСОБА_8

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції судове провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_8 на ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 21.06.2016, якою ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , відмовлено в задоволенні клопотання про зарахування йому строку попереднього ув`язнення відповідно до ч. 5 ст. 72 КК України
в с т а н о в и л а :
ухвалою Вінницького міського суду Вінницької області від 21.06.2016 відмовлено ОСОБА_8 у задоволені його клопотання про зарахування йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України, оскільки його засуджено до довічного позбавлення волі, що є окремим видом покарання на яке дія ст. 72 КК України не розповсюджується.

15.11.2016 до Апеляційного суду Вінницької області на дану ухвалу суду надійшла апеляційна скарга ОСОБА_8 з клопотанням про поновлення йому строку оскарження, оскільки копію ухвали йому було вручено 27.10.2016.

По суті ОСОБА_8 в своїй апеляційній скарзі просить ухвалу Вінницького міського суду скасувати та винести нову ухвалу про зарахування йому в строк покарання строк попереднього ув`язнення згідно ч. 5 ст. 72 КК України у співвідношенні один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, вважаючи, що положення ЗУ «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» слід застосовувати до всіх осіб.

ОСОБА_8 перебуває у місцях позбавлення волі, розписка про вручення йому ухвали суду в матеріалах справи відсутня, тому слід вважати 27.10.2016 - датою вручення йому копії ухвали суду, тому строк апеляційного оскарження ухвали ним пропущено з поважних причин та підлягає поновленню.

Заслухавши доповідача, захисника засудженого та його адвоката, які просили задовольнити апеляційну скаргу ОСОБА_8 , прокурора, який заперечував проти задоволення апеляційної скарги засудженого, перевіривши матеріали справи в межах апеляційної скарги та обговоривши її доводи, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу засудженого слід задовольнити.
ОСОБА_8 засуджений 22 жовтня 1997 року Дніпропетровським обласним судом за ч. 2 ст. 140, ч. 3 ст. 222, ст. 86-1, ч. 3 ст. 142, п.п. «а», «з» ст. 93, ч. 1 ст. 42 КК України (1960 р.) до смертної кари з конфіскацією всього особистого майна.
Ухвалою Верховного Суду України від 13 січня 1998 року вищезгаданий вирок відносно ОСОБА_8 залишено без зміни.
Ухвалою Дніпропетровського обласного суду від 06 липня 2000 року ОСОБА_8 замінено призначене покарання за вищезазначеним вироком у виді смертної кари на довічне позбавлення волі в тюрмі суворого режиму з конфіскацією всього належного йому майна.
Таким чином, судом встановлено, що ОСОБА_8 з 08.02.1996 по 13.01.1998 був затриманий та перебував під вартою, як запобіжним заходом в межах цього кримінального провадження, тобто був попередньо ув`язненним.
24.12.2015 року набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року №838--VIII.
Відповідно до п. 2 Прикінцевих положень Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», його дія застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуте повністю.
Відповідно до п. 3 Прикінцевих положень цього ж Закону, він застосовується за клопотанням засудженої особи,членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою суду.
Статтею 5 КК України передбачено, що Закон про кримінальну відповідальність, що скасовує злочинність діяння, пом`якшує кримінальну відповідальність, або іншим чином поліпшує становище особи, має зворотну дію у часі, тобто поширюється на осіб, які вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.
Відповідно до ч. 5 ст.72 КК України, викладеної в новій редакції «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26.11.2015 року № 838-7, який набрав чинності 24.12.2015 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Згідно ст. 1 Закону України «Про попереднє ув`язнення», - попереднє ув`язнення є запобіжним заходом, який у випадках, передбачених КПК України, застосовується щодо підозрюваного, обвинуваченого та засудженого, вирок щодо якого не набрав законної сили.
Частина 5 статті 72 КК України, в редакції від 26 листопада 2015 року не містить обмежень щодо застосування Закону України «Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання», до осіб засуджених до довічного позбавлення волі.
Лист Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ з приводу застосування судами ст. 72 ч.5 КК України, на який посилається суд, носить лише рекомендаційний характер.
Разом з тим, стаття 87 КК України передбачає помилування, яке здійснюється Президентом України стосовно індивідуально визначеної особи, яке передбачає індивідуальне державно владне веління у формі пробачення особі, яка вчинила злочин будь якої тяжкості.
Клопотання про помилування осіб засуджених до довічного позбавлення волі може бути подано після відбуття не менше 25 років призначеного покарання, тобто даний критерій має строковий характер.
Крім того, Конституція України, закріпивши частиною першою статті 58 положення щодо неприпустимості зворотної дії в часі законів та інших нормативно-правових актів, водночас передбачає їх зворотну дію в часі у випадках,коли вони пом`якшують або скасовують юридичну відповідальність особи, що є загальновизнаним принципом національного права. Тобто щодо юридичної відповідальності застосовується новий закон чи інший нормативно-правовий акт, що пом`якшує або скасовує відповідальність особи за вчинене правопорушення під час дії нормативно-правового акта, яким визначались поняття правопорушення і відповідальність за нього.
З огляду на вищезазначене колегія суддів вважає, що є всі юридично-правові підстави необхідності зарахування засудженому ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення по день набрання вироком законної сили, із розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, і відповідно залишення без задоволення апеляційної скарги засудженого призведе до порушення його прав, закріплених національним законодавством, що є неприпустимим.
Керуючись ст. ст. 405, 407, 419 КПК України, колегія суддів

у х в а л и л а :
поновити ОСОБА_8 строк на апеляційне оскарження.
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_8 задовольнити.
Ухвалу Вінницького міського суду Вінницької області від 21.06.2016 скасувати.
Клопотання засудженого ОСОБА_8 про застосування відносно нього ч. 5 ст. 72 КК України про проведення перерахунку строку невідбутої частини покарання задовольнити.
У відповідності до ч. 5 ст. 72 КК України зарахувати засудженому ОСОБА_8 строк попереднього ув`язнення з з 08.02.1996 по 13.01.1998 з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Копію ухвали для виконання направити до Вінницької УВП у Вінницькій області № 1.
Ухвала може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення, а засудженим, який тримається під вартою, - в той самий строк з дня вручення йому копії судового рішення.

Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4