АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Єдиний унікальний номер справи: 651/62/16-к
Провадження: № 11-кп/791/826/16 Головуючий в 1 інстанції: ОСОБА_1
Категорія: ч.2,3 ст.185 КК України Доповідач: ОСОБА_2

ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
31 серпня 2016 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах Апеляційного суду Херсонської області у складі:
головуючого судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3
ОСОБА_4

при секретарі: ОСОБА_5
за участю прокурора: ОСОБА_6
обвинуваченого: ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження за апеляційною скаргою першого заступника прокурора Херсонської області на вирок Верхньорогачицького районного суду Херсонської області від 07 червня 2016 року щодо:
ОСОБА_7 ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Кривій Ріг, Дніпропетровської області, громадянина України, з базовою загальною середньою освітою, не одруженого, не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого за адресою АДРЕСА_2 , раніше засуджений вироком Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 17.03.2016 року за ч.1 ст.190 КК України.
обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень , передбачених ч.2, 3 ст.185 КК України,-
ВСТАНОВИЛА:
Вироком Верхньорогачицького районного суду Херсонської області від 07 червня 2016 року ОСОБА_7 визнано винуватим у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.2, 3 ст.185 КК України та призначено покарання за ч.2 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 3 роки, за ч.3 ст.185 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років.
На підставі ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років .
На підставі вимог ч.4 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, призначеного за вироком Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 17.03.2016 року, остаточно призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років та відповідно до ст.. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 3 роки, покладено визначені п.2,3,4 ч.1 ст.76 КК України обов`язки.
Обрано запобіжний захід у виді особистого зобов`язання до вступу вироку в законну силу.
Вирішено питання про речові докази.
Цим вироком ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за те, що він в один із днів початку січня місяця 2015 року, за попередньою змовою із ОСОБА_8 умисно, таємно з корисливих мотивів , перебуваючи на 2 км. узбіччя автодороги С 221401 від автодороги ТО403 (с. Петрівка c.Хрещенівка Нововоронцовського району Херсонської області) до с.Шевченківка Нововоронцовського району Херсонської області, де знаходився автомобіль марки ВАЗ 21013, державний номерний знак НОМЕР_1 , що належить ОСОБА_9 , який потерпілий там залишив у зв`язку із складними погодними умовами, шляхом вільного доступу, викрали шляхом демонтажу з даного автомобіля два задніх колеса в зборі R-13 із гумою «КАМА EURO-224», вартістю 500 грн. кожне на загальну суму 1 000 грн. Потім з багажника даного автомобіля здійснили крадіжку запасного колеса в зборі R-13 із гумою «КАМА EURO-224», вартістю 500 грн. відкривши капот даного автомобіля таємно викрали автомобільний акумулятор ВАЗ 2101, вартістю 800 грн., після чого із салону автомобіля здійснили крадіжку набору автомобільних гайкових ключів, вартістю 140 грн.. звернувши вказане майно на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили потерпілому ОСОБА_9 матеріальні збитки на загальну суму 2440 грн.

Він же, в один із днів початку січня місяця 2015 року, близько 00.30 години, повторно, умисно, з корисливих мотивів, перебуваючи на 2 км узбіччя автодороги С 221401 від автодороги Т0403 (с. Петрівка - с. Хрещенівка Нововоронцовського району Херсонської області) до с. Шевченківка Нововоронцовського району Херсонської області, де знаходився автомобіль марки BA3-21013 державний номерний знак НОМЕР_1 , що належить ОСОБА_9 , за попередньою змовою із ОСОБА_8 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , яких ОСОБА_7 та ОСОБА_8 запевнили у правомірності вчинюваних дій, повідомивши останніх про те, що даний автомобіль належить їм, за допомогою заздалегідь приготованих автомобільних ключів, шляхом вільного доступу, таємно демонтувати з даного автомобіля задній міст, вартістю 1500 грн., коробку перемикання передач, вартістю 350 грн., карданний вал, вартістю 900 грн., рульову колонку, вартістю 450 грн., помпу з вентилятором вартістю 255 грн., генератор вартістю 400 грн., стартер, вартістю 200 грн., колектор, вартістю 220 грн., вихлопну трубу, вартістю 180 грн., задні реактивні тяги, вартістю 250 грн., звернувши вказане майно на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили потерпілому ОСОБА_9 матеріальні збитки на загальну суму 4705 гривень.

Крім того він же, в один із днів середини січня місяця 2015 року, в нічний час, повторно, за попередньою змовою із ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_8 , умисно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення шляхом таємного викрадення чужого майна, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій і передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання дотримуючись чітко розподілених ролей, повторно, через плиту біля стінки залізли на дах складського приміщення №10300180, що на території механізованого току ДП ДГ «Піонер», що знаходиться за адресою: с. Любимівка Нововоронцовського Херсонської області, де руками відсунули дві слабо прибиті шиферини, після чого він, ОСОБА_10 та ОСОБА_12 через даний отвір проникли всередину даного складського приміщення, і цей час ОСОБА_8 та ОСОБА_11 залишилися на даху. Він, ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , у відповідності до раніше обумовленого плану, таємно, скоїли крадіжку насіння соняшнику врожаю 2014 року, сорту «Гібрид» загальною вагою 750 кг., за ціною 30 грн. за 1 кг.. на загальну суму 22500 грн., яке навантажили у заздалегідь приготовані білі поліетиленові мішки, після чого за допомогою заздалегідь приготованого канату ОСОБА_8 та ОСОБА_11 піднялі дані мішки на дах складського приміщення, після чого спустили на землю та завантажили до автомобіля марки Москвич-412 синього кольору, під керуванням ОСОБА_8 та перевезли їх у безпечне місце, звернувши викрадене майно на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили потерпілому матеріальні збитки на вказану суму.

Крім того він же, в один із днів середини січня місяця 2015 року, через декілька днів після вчинення крадіжки насіння соняшника, в нічний час, повторно, умисно, з корисливих мотивів, з метою незаконного збагачення шляхом таємного викрадення чужого майна, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер своїх дій і передбачаючи їх суспільно-небезпечні наслідки та бажаючи їх настання за попередньою змовою із ОСОБА_8 дотримуючись чітко розподілених ролей, через плиту біля стінки залізли на дах складського приміщення №10300180, що на території механізованого току ДП ДГ «Піонер», що знаходиться за адресою: с. Любимівка Нововоронцовського району Херсонської області, де руками відсунули дві слабо прибиті шиферини, внаслідок чого утворився отвір, через який він та ОСОБА_8 проникли в середину приміщення даного складського приміщення, де за допомогою заздалегідь приготованих гайкових ключів здійснив часткове розбирання непрацюючого електродвигуна марки «АИР 112 М3 СЕС У-2» потужністю 30 квт, вартістю 1280 грн. Після чого за допомогою заздалегідь приготованого канату підняли його частини на дах складського приміщення, після чого спустили на землю та перевезли їх у безпечне місце, таким чином звернувши викрадене майно на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили ДП ДГ «Піонер» матеріальні збитки на вказану суму.

В поданій апеляційній скарзі перший заступник прокурора Херсонської області просить вирок скасувати, у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та ухвалити новий вирок, яким призначити покарання ОСОБА_7 за ч.2 ст.185 КК України у вигляді 3 років позбавлення волі, за ч.3 ст.185 КК України у вигляді 5 років позбавлення волі. Відповідно до ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно визначити покарання у вигляді 5 років позбавлення волі. На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнити від призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки. На підставі ч.4 ст.70 КК України та ст.72 КК України покарання за цим вироком та покарання, призначене за вироком Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 17.03.2016 року виконувати самостійно.
В обґрунтування доводів поданої апеляційної скарги посилається на те, що вироком Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 17.03.2016 року ОСОБА_7 призначено покарання у виді 150 годин громадських робіт, яке слід відбувати реально, а тому застосування принципу поглинення часткового чи повного складання призначених покарань не допускається, у зв`язку з чим вирок Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 17.03.2016 року повинен виконуватись самостійно.
Інші учасники судового провадження вирок не оскаржували.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора , який підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги, пояснення обвинуваченого, який не заперечив проти задоволення апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія приходить до наступного.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, за встановлених і викладених у вироку обставин та кваліфікацію його дій за ч. 2, 3 ст. 185 КК України , вид та міру призначеного покарання за кожен злочин окремо , за сукупністю злочинів та про звільнення обвинуваченого від відбування призначеного за сукупністю злочинів покарання за цим вироком із застосуванням ст. 75 КК України в апеляційній скарзі апелянтом не оспорюються , а тому відповідно до положень ч. 2 ст. 404 КПК України вирок щодо ОСОБА_7 в апеляційному порядку переглядається лише в частині призначеного покарання за сукупністю злочинів за правилами ч 4 ст. 70 КК України.

Встановлено, що ОСОБА_7 в один із днів початку січня місяця 2015 року, за попередньою змовою із ОСОБА_8 умисно, з корисливих мотивів , перебуваючи на 2 км. узбіччя автодороги С 221401 від автодороги ТО403 (с. Петрівка c.Хрещенівка Нововоронцовського району Херсонської області) до с.Шевченківка Нововоронцовського району Херсонської області, із автомобіля марки ВАЗ 21013, державний номерний знак НОМЕР_1 , що належить ОСОБА_9 , шляхом вільного доступу таємно викрали:
шляхом демонтажу з даного автомобіля два задніх колеса в зборі R-13 із гумою «КАМА EURO-224», вартістю 500 грн. кожне на загальну суму 1 000 грн.; запасне колесо в зборі R-13 із гумою «КАМА EURO-224», вартістю 500 грн., автомобільний акумулятор ВАЗ 2101, вартістю 800 грн., набір автомобільних гайкових ключів вартістю 140 грн. звернувши вказане майно на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили потерпілому ОСОБА_9 матеріальні збитки на загальну суму 2440 грн.

Він же, в один із днів початку січня місяця 2015 року, близько 00.30 години, повторно, умисно, з корисливих мотивів, за попередньою змовою із ОСОБА_8 , ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , яких ОСОБА_7 та ОСОБА_8 запевнили у правомірності вчинюваних дій, повідомивши останніх про те, що автомобіль належить їм, за допомогою заздалегідь приготованих автомобільних ключів, шляхом вільного доступу, з того ж автомобіля ВАЗ 21013, державний номерний знак НОМЕР_1 , що належить ОСОБА_9 , який знаходився на 2 км узбіччя автодороги С 221401 від автодороги Т0403 (с. Петрівка - с. Хрещенівка Нововоронцовського району Херсонської області) до с. Шевченківка Нововоронцовського району Херсонської області, таємно викрали , демонтувавши задній міст, вартістю 1500 грн., коробку перемикання передач, вартістю 350 грн., карданний вал, вартістю 900 грн., рульову колонку, вартістю 450 грн., помпу з вентилятором вартістю 255 грн., генератор вартістю 400 грн., стартер, вартістю 200 грн., колектор, вартістю 220 грн., вихлопну трубу, вартістю 180 грн., задні реактивні тяги, вартістю 250 грн., звернули вказане майно на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили потерпілому матеріальні збитки на загальну суму 4705 гривень.

Він же, в один із днів середини січня місяця 2015 року, в нічний час, повторно, за попередньою змовою із ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_8 , умисно, з корисливих мотивів, дотримуючись чітко розподілених ролей, повторно, через плиту біля стінки залізли на дах складського приміщення №10300180, що на території механізованого току ДП ДГ «Піонер», що знаходиться за адресою: с. Любимівка Нововоронцовського Херсонської області, де руками відсунули дві слабо прибиті шиферини, після чого ОСОБА_7 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 через даний отвір проникли всередину даного складського приміщення, звідки таємно, скоїли крадіжку насіння соняшнику врожаю 2014 року, сорту «Гібрид» загальною вагою 750 кг., за ціною 30 грн. за 1 кг.. на загальну суму 22500 грн., яке завантажили до автомобіля марки Москвич-412, під керуванням ОСОБА_8 та перевезли у безпечне місце, звернувши на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили потерпілому матеріальні збитки на вказану суму.

Крім того він же, в один із днів середини січня місяця 2015 року, в нічний час, повторно, умисно, з корисливих мотивів за попередньою змовою із ОСОБА_8 дотримуючись чітко розподілених ролей, через дах поникли у середину складського приміщення №10300180, що на території механізованого току ДП ДГ «Піонер», що знаходиться за адресою: с. Любимівка Нововоронцовського району Херсонської області, звідки за допомогою заздалегідь приготованих гайкових ключів здійснили часткове розбирання непрацюючого електродвигуна марки «АИР 112 М3 СЕС У-2» потужністю 30 квт, вартістю 1280 грн., викрали його та перевезли в інше місце , таким чином звернувши викрадене майно на свою користь і розпорядившись ним на свій розсуд, чим спричинили ДП ДГ «Піонер» матеріальні збитки на вказану суму.

Дії обвинуваченого підлягають кваліфікації за ч 3 ст. 185 КК України як таємне викрадення чужого майна ( крадіжка), поєднана із проникненням в приміщення вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб., за ч 2 ст. 185 КК України як таємне викрадення чужого майна ( крадіжка), вчинене повторно, за попередньою змовою групою осіб., за ч 2 ст. 185 КК України як таємне викрадення чужого майна ( крадіжка), вчинене за попередньою змовою групою осіб.

Зазначені кримінальні правопорушення, обвинувачений вчинив до ухвалення Нововоронцовським районним судом Херсонської області вироку від 17.03.2016 року, якому ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 190 КК України призначено покарання у виді 150 громадських робіт, яке належить відбувати реально.

Призначивши покарання за кожен злочин окремо, а потім за сукупністю злочинів відповідно до положення ч 1 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, суд невірно застосував положення ч 4 ст. 70 КК України та ст. 75 КК України, поглинувши більш суворим покарання , призначеним за цим вироком у виді 5 років позбавлення волі менш суворе покарання у виді 150 громадських робіт, призначене за попереднім вироком Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 17.03.2016 року, яке необхідно відбувати реально, а потім на підставі ст. 75 КК України звільнив обвинуваченого від відбування призначеного відповідно до положень ч. 4 ст. 70 КК України покарання за сукупністю злочинів, тобто звільнив обвинуваченого від відбування покарання, яке за попереднім вироком належить відбувати реально.

Отже, слід дійти висновку, що суд неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, оскільки за таких умов кожен вирок виконується самостійно і застосування принципів поглинення, часткового чи повного складання призначених покарань не допускається, що відповідно до положень ст. 413 КПК України є підставою для скасування вироку в оскаржуваній його частині та ухвалення в цій частині нового вироку.

Апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню , зважаючи на те, що апелянт вважає можливим звільнити обвинуваченого від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на три роки, проте не зазначив , чому він вважає невірним висновок суду першої інстанції про необхідність покладення на обвинуваченого передбачених п 2, 3, 4 ч 1 ст. 76 КК України обов`язків з метою здійснення контролю за його поведінкою з боку органів КВІ.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 413, 420 КПК України колегія суддів, -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу першого заступника прокурора Херсонської області задовольнити частково.

Вирок Верхньорогачицького районного суду Херсонської області від 07 червня 2016 року щодо ОСОБА_7 в частині призначеного покарання скасувати, ухвалити в цій частині новий вирок.

ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 185 КК України призначити покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки, за ч. 3 ст. 185 КК України у виді позбавлення волі на строк 5 років.

Відповідно до ч.1 ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим за сукупністю злочинів визначити покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.
На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнити від призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки. На підставі п. 2, 3 , 4 ч1 ст. 76 КК України зобов`язати ОСОБА_7 не виїжджати за межі України на постійне проживання без доволу кримінально- виконавчої інспекції, повідомляти органи кримінально- виконавчої інспекції про зміну місця поживання, періодично з`являтися для реєстрації в органи КВІ.
На підставі ч.4 ст.70 КК України та ст.72 КК України покарання за цим вироком та покарання, призначене за вироком Нововоронцовського районного суду Херсонської області від 17.03.2016 року у виді 150 годин громадських робіт виконувати самостійно.
В решті цей же вирок щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення і з цього ж часу протягом трьох місяців може бути оскаржений у касаційному порядку до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ.

Копію вироку негайно після проголошення вручити обвинуваченому і прокурору, та надіслати учасникам судового провадження, які не були присутніми у судовому засіданні.

Судді: ( три підписи)

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4

копія вірна, вирок набирає законної сили 31.08.2016 року

суддя ОСОБА_2