Номер провадження: 11-кп/785/912/16
Головуючий у першій інстанції ОСОБА_1
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
19.07.2016 року м. Одеса

Апеляційний суд Одеської області у складі:

головуючого ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 та ОСОБА_4

секретар судового засідання ОСОБА_5 ,

за участі прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 24.12.2015 року, якою стосовно

ОСОБА_7 , який: народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м. Тбілісі, є громадянином Грузїї, судимий вироком Приморського районного суду м. Одеси від 07.11.2014 року за ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України до трьох років і шести місяців позбавлення волі, на підставі ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням строком на 1 рік і 6 місяців, не має певного місця проживання,

скасовано випробування та він направлений для відбування покарання у місця позбавлення волі,

встановив:
Вироком Приморського районного суду м. Одеси від 07.11.2014 року ОСОБА_7 визнаний винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України, з призначенням покарання у вигляді трьох років і шести місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням строком на 1 рік і 6 місяців, із встановленням обмежень, передбачених п.п. 2, 3, 4 ч. 1 ст. 76 КК України.

Зазначеною ухвалою суду першої інстанції встановлено, що засуджений був попереджений про наслідки невиконання обов`язків, покладених на нього вироком суду, але на реєстрацію не з`являвся, за місцем проживання, зазначеним у вироку, не знаходиться, тобто ухиляється від виконання обов`язків, покладених на нього судом першої інстанції.

В апеляційній скарзі, засуджений зазначив, що не погоджується з ухвалою суду, оскільки співробітники кримінальної виконавчої служби розпочали дії по контролю за ним до набрання вироком законної сили.

Суд першої інстанції не виконав приписи ст. 323 КПК України і розглянув клопотання без його участі, що є істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону, тому він просить скасувати ухвалу суду першої інстанції.

Заслухавши доповідача, прокурора, який частково підтримав апеляційну скаргу, перевіривши матеріали провадження, суд апеляційної інстанції приходить до висновків про таке.

Відповідно до приписів ч. 3 та 4 ст. 539 КПК України, клопотання (подання) про вирішення питання, пов`язаного із виконанням вироку, розглядається протягом десяти днів з дня його надходження до суду суддею одноособово згідно з правилами судового розгляду, передбаченими статтями 318-380 цього Кодексу, з урахуванням положень цього розділу.

У судове засідання викликаються засуджений, його захисник, законний представник, прокурор. Про час та місце розгляду клопотання (подання) повідомляються орган або установа виконання покарань, що відає виконанням покарання або здійснює контроль за поведінкою засудженого; лікарська комісія, що дала висновок стосовно питань застосування до засудженого примусового лікування або його припинення, у випадку розгляду відповідних питань; спостережна комісія, служба у справах дітей, якщо розглядається погоджене з ними клопотання; цивільний позивач і цивільний відповідач, якщо питання стосується виконання вироку в частині цивільного позову, інші особи у разі необхідності.

Неприбуття в судове засідання осіб, які були належним чином повідомлені про місце та час розгляду клопотання (подання), не перешкоджає проведенню судового розгляду, крім випадків, коли їх участь визнана судом обов`язковою або особа повідомила про поважні причини неприбуття.

З матеріалів провадження видно, що дві судові повістки, якими суд першої інстанції повідомляв засудженого про час та дату судового розгляду, повернуті поштовим відділенням у зв`язку з закінченням строку зберігання, що означає, що ОСОБА_7 належним чином не був повідомлений про місце та час розгляду клопотання (подання).

Відповідно до вимог ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Як зазначено вище, судовий розгляд зазначеної категорії справ відбувається у порядку, передбаченому статтями 318-380 КПК України.

Зокрема, ст. 343 КПК України встановлено, що секретар судового засідання повідомляє про здійснення повного фіксування судового розгляду, а також про умови фіксування судового засідання, які передбачені ч. 5 ст. 27 КПК України, а саме: під час судового розгляду забезпечується повне фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу. Офіційним записом судового засідання є лише технічний запис, здійснений судом у порядку, передбаченому цим Кодексом.
Як видно з матеріалів справи, під час судового розгляду не було забезпечене повне фіксування судового засідання технічними засобами.

Відповідно до вимог п. 3 та 7 ч. 2 ст. 412 КПК України, судове рішення у будь-якому разі підлягає скасуванню, якщо судове провадження здійснено за відсутності обвинуваченого, крім випадків, передбачених частиною третьою статті 323 чи статтею 381 цього Кодексу та у матеріалах провадження відсутній журнал судового засідання або технічний носій інформації, на якому зафіксовано судове провадження в суді першої інстанції.
Пунктом першим частини першої ст. 415 КПК України передбачено, що суд апеляційної інстанції скасовує вирок чи ухвалу суду і призначає новий розгляд у суді першої інстанції, якщо встановлено порушення, передбачені пунктами 2, 3, 4, 5, 6, 7 частини другої статті 412 цього Кодексу.

За таких обставин колегія суддів вважає, що ухвала суду першої інстанції підлягає скасуванню, з призначенням нового розгляду справи.

Керуючись ст.ст. 376, 404, 405, 407, 409, 412, 415, 419, 539 КПК України, Апеляційний суд Одеської області, -

ухвалив:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 задовольнити частково.
Ухвалу Малиновського районного суду м. Одеси від 24.12.2015 року стосовно ОСОБА_7 скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.
Ухвала оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді Апеляційного суду Одеської області:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4