АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/449/16 Справа № 183/4650/14 Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

03 березня 2016 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
Головуючого: ОСОБА_2
Суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю:

секретаря ОСОБА_5

прокурора ОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Дніпропетровську матеріали за апеляційною скаргою засудженої ОСОБА_7 на ухвалу Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 січня 2016 року,-

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 січня 2016 року в задоволенні клопотання засудженої ОСОБА_7 про зарахування строку тримання під вартою в строк відбування покарання відмовлено.
Суд 1 інстанції мотивував прийняте рішення тим, що суд позбавлений можливості розглянути подане клопотання, оскільки суду достеменно не відомо про те, чи відбуває фактично на теперішній час засуджена ОСОБА_7 покарання, в якій установі, а тому позбавлений права забезпечити явку її в судове засідання. Крім того, матеріали кримінального провадження щодо ОСОБА_7 не містять даних щодо моменту фактичного початку відбування покарання засудженою, часу, який у відповідності до абз. 4 ч. 5 ст. 72 КК України, включається у строк попереднього ув`язнення, а також інші відомості, що містяться в особовій справі засудженої.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджена подала апеляційну скаргу, в якій просить застосувати до неї ч. 5 ст. 72 КК України та перерахувати строк покарання з урахуванням знаходження в СІЗО № 3 м. Дніпропетровська.

В обґрунтування свої вимог апелянт посилається на те, що була засуджена Новомосковським міськрайонним судом Дніпропетровської області 22.12.2015 року по ст. 121 ч. 2 КК України до 6 років позбавлення волі. На момент слідства та судового розгляду перебувала в СІЗО № 3 м. Дніпропетровська з 16.04.2014 року та по сьогоднішній день. Суд мотивував відмову тим, що перерахунок був зроблений під час постановлення вироку, в якому не була застосована ч. 5 ст. 72 КК України.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, думку прокурора, який просив скасувати ухвалу суду, вивчивши надані матеріали, обговоривши доводи скарги, колегія суддів дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.
Вироком Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22.12.2015 року ОСОБА_7 , який набрав законної сили 22.01.2016 року відповідно до розпорядження суду, засуджена за ст. 121 ч. 2 КК України до 6 років позбавлення волі.

Згідно з ч. 5 ст. 72 КК України зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, провадиться з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.
Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» за № 838-VІІІ від 26 листопада 2015 року визначено, що він застосовується до всіх осіб, щодо яких на момент набрання чинності цим Законом набрав законної сили обвинувальний вирок, покарання за яким не відбуто повністю та застосовується за клопотанням засудженої особи, членів її сім`ї або захисника, суду, що виніс зазначений обвинувальний вирок, протягом двох тижнів з дня отримання відповідного клопотання судом або за власною ініціативою.

Із змісту ст. 539 КПК України вбачається, що питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішується судом за клопотанням передбачених цією нормою закону осіб, а клопотання, пов`язане з виконанням вироку щодо особи, яка відбуває покарання у виді позбавлення волі, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.

Звернення до суду, який ухвалив вирок, можливе лише у випадках, які стосуються застосування відстрочки виконання вироку, заміни штрафу на громадські роботи, тимчасове залишення засудженого у слідчому ізоляторі, зняття судимості та вирішення будь-яких сумнівів і протиріч щодо виконання вироку.

Аналіз ст. 539 КПК України та визначених нею правил підсудності свідчить про те, що клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покарання повинне розглядатись місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.

Зокрема, це пов`язано і з тим, що при розгляді клопотання суд має встановити час попереднього ув`язнення засудженого, а повні дані щодо такого ув`язнення містяться тільки в особовій справі, яка зберігається в установі виконання покарання.

Таким чином, враховуючи зміст положень ч. 6 ст. 9 КПК України та системного аналізу ст. 539 КПК України, питання застосування Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» № 838-VIII від 26 листопада 2015 року має вирішуватись відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України місцевим судом, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.

З урахуванням наведеного, виходячи з того, що судом першої інстанції з огляду на зазначену позицію, з порушенням норм кримінального процесуального законодавства, відмовлено в задоволенні клопотання засудженої по суті, що позбавляє її права в подальшому звернутись з таким клопотанням до належного суду, судове рішення першої інстанції підлягає скасуванню, а подане клопотання - поверненню особі, яка його подала, для звернення з ним до належного суду, яким є місцевий суд, в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 7, 9, 404, 405, 407, 537, 539 КПК Україниколегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:
Апеляційну скаргу засудженої ОСОБА_7 задовольнити частково.

Ухвалу Новомосковського міськрайонного суду Дніпропетровської області від 22 січня 2016 року скасувати, та постановити нову ухвалу Апеляційного суду Дніпропетровської області, якою повернути клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк покараннязасудженій ОСОБА_7 .
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Спеціалізованого Суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ. Касаційна скарга подається безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом трьох місяців з дня з дня отримання копії судового рішення.

Судді: