АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження №11кп/778/718/16 Доповідач в 2 інст. ОСОБА_2
ВИРОК
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
15 червня 2016 року м. Запоріжжя

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Запорізької області у складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5 ,

за участю прокурора ОСОБА_6 ,

захисника - адвоката ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні на вирок Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 01.04.2015 року, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Мелітополя, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,
визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст. 263 ч. 1 КК України, призначено покарання у виді трьох років позбавлення волі.

На підставі ст.75 КК України обвинувачений звільнений від відбування призначеного покарання з іспитовим строком на три роки, з покладенням на нього певних обов`язків, передбачених ст. 76 КК України.

До набрання вироком законної сили запобіжний захід щодо ОСОБА_8 у вигляді домашнього арешту залишений без змін.

Постановлено стягнути з ОСОБА_8 на користь держави процесуальні витрати за залучення стороною обвинувачення експертів.

Вирішене питання про речові докази на підставі ст. 100 КПК України.

Прокурор у кримінальному провадженні ОСОБА_9 звернувся з апеляційною скаргою в якій, не оскаржуючи вину ОСОБА_8 та правильність кваліфікації його дій, просить вирок суду щодо ОСОБА_8 скасувати через неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого; ухвалити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ст.263 ч.1 КК України, та призначити покарання у виді п`яти років позбавлення волі.

Прокурор вважає, що судом необґрунтовано віднесено до обставин, що пом`якшують покарання, дані про особу ОСОБА_8 , а саме, що він раніше не судимий, офіційно працевлаштований, здійснює догляд за батьками похилого віку, за місцем роботи та проживання характеризується з позитивного боку, оскільки ці обставини, як вважає прокурор, можуть лише характеризувати особу обвинуваченого та ніяким чином не можуть впливати на вид та розмір покарання.

На думку прокурора, суд, не врахувавши, що обвинувачений вчинив тяжкий злочин, не надавши значення виду та кількості придбаної та збутої із корисливих мотивів, без передбаченого законом дозволу, вогнепальної зброї, вибухових речовин та боєприпасів, маса яких становить приблизно 4 кг, незважаючи на вчинення ОСОБА_8 чотирьох епізодів злочину та суспільну небезпеку його дій, призначив мінімальне покарання, яке передбачене санкцією ч. 1 ст. 263 КК України, а саме 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК України, застосування якої належним чином не обгрунтовано.

В запереченнях захисник ОСОБА_7 просить апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а оскаржуваний вирок суду щодо ОСОБА_8 без змін, вважаючи його законним та обґрунтованим, зазначивши при цьому, що у судових дебатах прокурор ОСОБА_10 просив суд призначити ОСОБА_8 покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі, проте, після відновлення з`ясування обставин, встановлених під час кримінального провадження, прокурор ОСОБА_9 , у порушення вимог ч. 2 ст. 364, ч. 5 ст. 364 КПК України, висловивши свою позицію по тому ж обвинуваченню, що вже була висловлена прокурором ОСОБА_10 , а не в певній частині, просила призначити ОСОБА_8 покарання вже у виді 5 років позбавлення волі.

Згідно з вироком суду, на початку вересня 2014 року, ОСОБА_8 , діючи умисно, з корисливих мотивів, з метою збуту вогнепальної зброї, знаходячись біля магазину з торгівлі квітами, розташованому по вул. Кірова в м. Мелітополі Запорізької області, без передбаченого законом дозволу, придбав у ОСОБА_11 за 1 300 доларів США пістолет-кулемет «Sa-26», який згідно з висновком експерта № 420/ЗТ від 01.10.2014 року є вогнепальною, автоматичною зброєю, калібру 7,62x25 мм, виготовлений заводським способом, придатний до стрільби.

Продовжуючи свої злочині дії, ОСОБА_8 , без передбаченого законом дозволу, зберігав вказану вогнепальну зброю у салоні свого автомобіля марки «Опель», моделі «Вектора», державний номерний знак « НОМЕР_1 ».

03.09.2014 року, приблизно об 11 годині, ОСОБА_8 , знаходячись в салоні зазначеного автомобіля, який було припарковано по вул. 50 років Перемоги в м. Мелітополь Запорізької області, без передбаченого законом дозволу, збув раніше придбаний пістолет-кулемет «Sa-26» ОСОБА_12 за грошову винагороду у розмірі 1 500 доларів США.

Крім цього, на початку весни 2014 року, ОСОБА_8 , діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою збуту вибухових речовин, знаходячись біля селища Новобогданівки Мелітопольського району, Запорізької області, шляхом присвоєння знайденого, без передбаченого законом дозволу, придбав згідно з висновком експерта № 128 від 18.09.2014 року 2 корпуси бойових ручних оборонних осколкових гранат Ф-1, промислового виготовлення, які містять в собі заряди вибухової речовини бризантної дії тринітротолуол (тротил) вагою 50-56 г кожний та 2 корпуси бойових ручних наступальних осколкових гранат РГД-5, промислового виготовлення, які містять в собі заряди вибухової речовини бризантної дії тринітротолуол (тротил) вагою 100-115 г.

Продовжуючи свої злочині дії, ОСОБА_8 , без передбаченого законом дозволу, зберігав вказані корпуси гранат з вибуховою речовиною у своєму гаражі, розташованому за адресою: АДРЕСА_3 .

09.09.2014 року, приблизно о 14 годині 38 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись у салоні свого автомобіля марки «Опель», моделі «Вектора», державний номерний знак « НОМЕР_1 », який було припарковано на стоянці поряд з будівлею Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області за адресою: м. Мелітополь, вул. Шмідта, 11, без передбаченого законом дозволу, збув раніше придбані корпуси гранат з вибуховою речовиною ОСОБА_12 за грошову винагороду у розмірі 800 гривень.

10.09.2014 року, в ранковий час, ОСОБА_8 , діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою збуту вогнепальної зброї та бойових припасів, знаходячись в салоні свого автомобіля марки «Опель» моделі «Вектора», державний номерний знак « НОМЕР_1 », який було припарковано біля будинку № 38 по вул. Карла Маркса в м. Мелітополі Запорізької області, без передбаченого законом дозволу, придбав у ОСОБА_13 за 1 600 доларів США автомат АКС-74 з маркуванням НОМЕР_2 , який згідно з висновком експерта № 410/ЗТ від 16.09.2014 року є вогнепальною, автоматичною зброєю калібру 5,45x39 мм, виготовлений промисловим способом, придатний до стрільби, та магазин до автомату АКС-74, який було споряджено 8 патронами калібру 5,45 мм і 22 мисливськими патронами калібру 5,45x39 мм, які згідно з вказаним висновком експерта є бойовими припасами і придатні до стрільби.

Продовжуючи свої злочині дії, ОСОБА_8 , без передбаченого законом дозволу, зберігав вказану вогнепальну зброю та бойові припаси у салоні свого автомобіля марки «Опель», моделі «Вектора», державний номерний знак « НОМЕР_1 ».

10.09.2014 року, приблизно о 10 годині 40 хвилин, ОСОБА_8 , знаходячись в салоні зазначеного автомобіля, який було припарковано по вул. 50 років Перемоги в м. Мелітополі Запорізької області, без передбаченого законом дозволу, збув раніше придбаний автомат АКС-74 та магазин з бойовими припасами, ОСОБА_12 за грошову винагороду у розмірі 1 800 доларів США.

19.09.2014 року, ОСОБА_8 , діючи умисно, повторно, з корисливих мотивів, з метою збуту вогнепальної зброї, бойових припасів, знаходячись в салоні автомобіля марки «Опель» моделі «Вектора», державний номерний знак « НОМЕР_1 », припаркованому біля будинку АДРЕСА_4 , без передбаченого законом дозволу, придбав у ОСОБА_13 за 1 600 доларів США і 500 гривень:

- два автомати АКС-74 У з маркуванням № НОМЕР_3 та № НОМЕР_4 , які згідно з висновком експерта № 421/ЗТ від 03.10.2014 року є вогнепальною, автоматичною зброєю, калібру 5,45 мм, виготовлені заводським способом, придатні до стрільби;

- два магазини з патронами калібру 5,45 мм у кількості 30 штук у кожному та окремо у картонних коробках 90 патронів калібру 5,45 мм, які згідно з вищезазначеним висновком експерта є бойовими припасами, придатними до стрільби, всього 150 патронів калібру 5,45 мм.

Продовжуючи свої злочині дії, ОСОБА_8 , без передбаченого законом дозволу, зберігав вказану вогнепальну зброю та бойові припаси у салоні свого автомобіля марки «Опель», моделі «Вектора», державний номерний знак « НОМЕР_1 ».

19.09.2014 року, приблизно об 11 годині, ОСОБА_8 , знаходячись в салоні зазначеного автомобіля, який було припарковано біля будинку АДРЕСА_5 , без передбаченого законом дозволу, збув раніше придбані автомати АКС-74 У та бойові припаси ОСОБА_12 за 3 400 доларів США, після чого був затриманий співробітниками СБ України.

На початку весни 2014 року, ОСОБА_8 , діючи умисно, з метою придбання та зберігання вибухових речовин, знаходячись біля селища Новобогданівки Мелітопольського району Запорізької області, шляхом присвоєння знайденого, без передбаченого законом дозволу, придбав згідно з висновком експерта № 151 від 27.11.2014 року, 67 корпусів бойових ручних оборонних осколкових гранат Ф-1, промислового виготовлення, які містять в собі заряди вибухової речовини бризантної дії тринітротолуол (тротил) вагою 50-56 г кожний, 3 корпуси бойових ручних наступальних осколкових гранат РГД-5, промислового виготовлення, які містять в собі заряди вибухової речовини бризантної дії тринітротолуол (тротил) вагою 100-115 г, 4 корпуси бойових ручних оборонних осколкових гранат РГО, промислового виготовлення, які містять в собі заряди вибухової речовини бризантної дії підвищеної потужності А-1 Х-1 (флегматизований гексоген) вагою 90 г кожний, пресована речовина коричневого кольору є вибуховою речовиною бризантної дії підвищеної потужності ТГ (сплав тротилу з гексагеном), промислового виготовлення вагою 1558 г, пресована речовина сріблясто-білого кольору є вибуховою речовиною бризантної дії підвищеної потужності А-1Х-2, промислового виготовлення вагою 1 432 г.

Продовжуючи свої злочині дії, ОСОБА_8 , без передбаченого законом дозволу, зберігав вказані корпуси гранат з вибуховою речовиною та вибухові речовини у своєму гаражі, розташованому за адресою: АДРЕСА_3 , доки 19.09.2014 року в ході проведення огляду вказаного гаража вищезазначені предмети не були вилучені співробітниками СБ України.

10-11 вересня 2014 року, ОСОБА_8 , діючи умисно, з метою придбання та зберігання вогнепальної зброї і бойових припасів, знаходячись біля магазину з торгівлі квітами, розташованому по вул. Кірова в м. Мелітополі Запорізької області, без передбаченого законом дозволу, придбав у ОСОБА_11 за 1 400 доларів США пістолет «ТТ» з маркуванням НОМЕР_5 , який згідно з висновком експерта № 423/ЗТ від 06.10.2014 року є вогнепальною зброєю, калібру 7,62 мм, виготовлений на Іжевському механічному заводі СРСР, придатний до стрільби, магазин до пістолету «ТТ», який було споряджено 7 патронами калібру 7,62 мм, які згідно з вказаним висновком експерта є бойовими припасами і придатні до стрільби.

Також, на початку весни 2014 року, ОСОБА_8 , діючи умисно, з метою придбання та зберігання вибухових речовин, знаходячись біля селища Новобогданівки Мелітопольського району Запорізької області, шляхом присвоєння знайденого, без передбаченого законом дозволу, придбав згідно з висновком експерта № 153 від 01.10.2014 року, один корпус бойової ручної оборонної осколкової гранати Ф-1, промислового виготовлення, яка містить в собі заряди вибухової речовини бризантної дії тринітротолуол (тротил) вагою 50-56 г та 9 патронів калібру 9 мм, які згідно з висновком експерта № 423/ЗТ від 06.10.2014 року є бойовими припасами.

Продовжуючи свої злочині дії, ОСОБА_8 , без передбаченого законом дозволу, зберігав вказану вогнепальну зброю, бойові припаси та вибухові речовини у приміщенні квартири АДРЕСА_6 , доки 19.09.2014 року в ході проведення обшуку вказаної квартири вищезазначені предмети були вилучені співробітниками СБ України.

Заслухавши доповідь судді, вислухавши прокурора, який підтримав апеляційну скаргу та просить її задовольнити, думку обвинуваченого ОСОБА_8 та його захисника із запереченнями стосовно доводів та вимог апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження, доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Висновок суду першої інстанції про те, що ОСОБА_8 незаконно придбав, зберігав, збував вогнепальну зброю, бойові припаси та вибухові речовини без передбаченого законом дозволу ґрунтується, відповідно до ч.3 ст. 349 КПК України на поясненнях обвинуваченого, який повністю визнав свою вину у вчиненні інкримінованих йому злочинів, та досліджених судом першої інстанції даних, отриманих в результаті негласних слідчих дій у формі оперативної закупки, та висновками експертиз, і обвинуваченим не оскаржується.

Відповідно до ч.1 ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги, тобто в межах апеляційної скарги прокурора, а саме в частині призначеного обвинуваченому покарання.

Колегія суддів вважає, що суд, встановивши фактичні обставини у порядку, визначеному законом, правильно кваліфікував дії обвинуваченого за ч. 1 ст.263 КК України, як зберігання, придбання, збут вогнепальної зброї, бойових припасів та вибухових речовин без передбаченого законом дозволу.

При призначенні обвинуваченому ОСОБА_8 покарання, суд першої інстанції обгрунтовано послався ступінь тяжкості вчиненого ОСОБА_8 злочину, який, відповідно до ст.12 КК України, є тяжким, дані, що характеризують особу обвинуваченого, а саме те, що він раніше не судимий, офіційно працевлаштований, має на утриманні малолітню дитину - ІНФОРМАЦІЯ_2 , здійснює догляд за батьками похилого віку, за місцем проживання та роботи характеризується позитивно, зазначив визнання вини, щире каяття та активне сприяння розкриттю злочину, як обставини, що пом`якшують покарання, а також вчинення злочину повторно, як обставину, що обтяжує покарання.

Обґрунтовуючи свій висновок про можливість звільнення ОСОБА_8 від відбування покарання з випробуванням із застосуванням ст.ст. 75, 76 КК України, суд послався на вищевказані обставини, що пом`якшують покарання, а також те, що збут вогнепальної зброї і бойових припасів ОСОБА_8 вчинив протягом нетривалого періоду часу трьох тижнів.

Колегія суддів, з урахуванням усіх обставин, що пом`якшують покарання, погоджується з висновком суду про призначення ОСОБА_8 мінімального покарання, передбаченого санкцією ч.1 ст. 263 КК України.

Разом з тим, колегія суддів вважає, що, приймаючи рішення про звільнення ОСОБА_8 від відбування покарання, суд не достатній мірі врахував тяжкість вчинених злочинів, вид та кількість придбаної та збутої зброї, корисливого мотиву, кількості епізодів та незначного часу, протягом якого вони були вчинені, та, як наслідок, безпідставно застосував положення ст. 75 КК України.

За таких обставин вирок суду підлягає скасуванню з ухваленням нового вироку в частині призначеного покарання.

Керуючись ст.ст. 374, 404, 407, 420 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні задовольнити частково.

Вирок Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 01 квітня 2015 року щодо ОСОБА_8 в частині призначеного покарання скасувати.

Ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_8 за ч.1 ст. 263 КК України призначити покарання у виді 3 років позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_8 рахувати з моменту його затримання.

Зарахувати в строк покарання строк тримання ОСОБА_8 під вартою з 20.09.2014 року по 19.11. 2014 року.

Відповідно до ч.5 ст.72 КК України, зарахувати ОСОБА_8 в строк покарання строк попереднього ув`язнення з 20.09.2014 року по 19.11.2014 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Вирок набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржений до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ протягом трьох місяців з дня проголошення.

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4