АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/444/16 Справа № 176/5/16-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 березня 2016 року м. Дніпропетровськ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області в складі:
Судді - доповідача ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_5
розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку дистанційного судового провадження у режимі відеоконференції матеріали за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 13 січня 2016 року, постановлену щодо
ОСОБА_6 , який народився ІНФОРМАЦІЯ_1 в м.Кременчук, Полтавської області, раніше судимого,
за участю: прокурора - ОСОБА_7
у режимі відеоконференції засудженого - ОСОБА_6

ВСТАНОВИЛА:
Ухвалою Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 13 січня 2016 року клопотання засудженого ОСОБА_6 про зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання повернуто без розгляду.
Суд, повертаючи клопотання засудженого про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, посилається на те, що Жовтоводським міським судом Дніпропетровської області не ухвалювався вирок щодо ОСОБА_6 , матеріали провадження у суду відсутні та це клопотання має розглядати суд, яким ухвалено вирок.
В апеляційної скарзі засуджений ОСОБА_6 просить ухвалу суду скасувати та задовольнити його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання. В обґрунтування доводів скарги засуджений зазначає, що суд першої інстанції безпідставно повернув його клопотання, оскільки звернутись із цим клопотанням до суду, який ухвалив вирок, не можливо, так як Київський районний суд міста Донецька знаходиться на тимчасово окупованій території.
Заслухавши суддю-доповідача, засудженого, який підтримав вимоги апеляційної скарги, прокурора, який вважав за необхідне ухвалу суду скасувати та призначити новий розгляд в суді першої інстанції, дослідивши доводи скарги та матеріали провадження, колегія суддів дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги.
Перевіряючи доводи скарги засудженого щодо безпідставного повернення судом його клопотання про зарахування строку попереднього ув`язнення у строк відбування покарання, колегія суддів вважає їх такими, що заслуговують на увагу виходячи з такого.
Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право скасувати вирок або ухвалу і призначити новий розгляд у суді першої інстанції.

Згідно з вимогами п. 3 ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи у суді першої інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону.

Як вбачається з наданого клопотання, засуджений просить, на підставі вимог ч. 5 ст. 72 КК України із змінами, внесеними Законом України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року, зарахувати йому строк попереднього ув`язнення, з 21 жовтня 2011 року по 14 жовтня 2013 року - час знаходження у СІЗО № 5 м. Донецька, у строк відбування покарання, призначеного вироком Київського районного суду м. Донецька.
У клопотанні вказано, що ОСОБА_6 відбуває покарання, за вказаним вироком у Жовтоводській виправній колонії №26 УДПС України у Дніпропетровській області.
Отже, зі змісту клопотання слідує, що виникли правовідносини пов`язані з виконанням судового рішення та стосуються порядку вирішення цих питань судом.
Відповідно до положень ст. 539 КПК України, питання, які виникають під час та після виконання вироку, вирішується судом за клопотанням передбачених цією нормою закону осіб, а клопотання, пов`язане з виконанням вироку щодо особи, яка відбуває покарання у виді позбавлення волі, подається до місцевого суду, в межах територіальної юрисдикції якого засуджений відбуває покарання.
З огляду на те, що вищеназваний Закон, на застосуванні положень якого наполягає засуджений, не визначає, який суд має право розглядати такі клопотання, слід виходити із вимог ч. 6 ст. 9 КПК України, відповідно до якої у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені ч. 1 ст. 7 цього Кодексу, до яких належать, зокрема, верховенство права, законність, доступ до правосуддя.
Отже, згідно ч. 6 ст. 9 КПК України, під час виконання вироку питання застосування Закону України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання» від 26 листопада 2015 року має вирішуватись відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 539 КПК України місцевим судом, тобто в межах територіальної юрисдикції якого виконується вирок.
Виходячи з наведеного, колегія суддів, дійшла висновку, що ухвала суду підлягає скасуванню у зв`язку з істотним порушенням вимогкримінального процесуального закону з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції, в силу положень ст.ст. 412, 415 КПК України.
При новому розгляді у суді першої інстанції, з урахуванням всіх обставин провадження, с дотриманням прав учасників судового провадження слід ухвалити законне, обґрунтоване, вмотивоване та справедливе рішення.
Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 537, 539 КПК України, колегія суддів, -
ПОСТАНОВИЛА:
Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_6 на ухвалу Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 13 січня 2016 року задовольнити частково.
Ухвалу Жовтоводського міського суду Дніпропетровської області від 13 січня 2016 року щодо ОСОБА_6 скасувати.
Призначити за матеріалами провадження щодо ОСОБА_6 новий розгляд у суді першої інстанції.
Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді Апеляційного суду
Дніпропетровської області:
___________________ _____________________ _____________________
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4