АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Провадження № 11-кп/774/1445/16 Справа № 207/831/16-к Головуючий у 1 й інстанції - ОСОБА_1 Доповідач - ОСОБА_2

У Х В А Л А
І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 липня 2016 року м. Дніпро

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Дніпропетровської області у складі:
головуючої судді: ОСОБА_2
суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю секретаря: ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 0000232 від 11 лютого 2016 року за апеляційною скаргою прокурора прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_6 на вирок Баглійського районного суду міста Дніпродзержинська від 10 травня 2016 року, відносно:

- ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Чімкента, Казахстан, росіянина, особи без громадянства, працюючого слюсарем по КВПіА на ПАТ «ДніпроАзот», маючого середньо-спеціальну освіту, не одруженого, перебуває у фактичних шлюбних відносинах, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , мешкаючого за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,
- обвинуваченого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч.1, 3 ст. 301 КК України,
за участю учасників кримінального провадження:
прокурора: ОСОБА_8
обвинуваченого: ОСОБА_7

В С Т А Н О В И Л А :
Вироком Баглійського районного суду міста Дніпродзержинська від 10 травня 2016 року ОСОБА_7 , визнано винним: та призначено покарання:

-ч.1 ст. 301 КК України -2 роки обмеження волі з конфіскацією порнографічних предметів та засобів їх виготовлення та розповсюдження;

-ч.3 ст. 301 КК України - 3 років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у виді 3 роки позбавлення волі з конфіскацією порнографічних предметів та засобів їх виготовлення та розповсюдження.

На підставі ст. 75 КК України, звільнено ОСОБА_7 від відбування покарання та покладено обов`язки відповідно до п.2,3,4 ч.1 ст. 76 КК України.

Також вирішено питання згідно ст. 100 КПК України щодо речових доказів.

Стягнуто з ОСОБА_7 на користь держави у рахунок проведення судової мистецтвознавчої експертизи в сумі 614 гривень 40 копійок.

Згідно вироку ,22 серпня 2012 року, ОСОБА_7 , знаходячись за місцем своєї реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті «porevo.info» за допомогою свого персонального комп`ютера під іменем « ОСОБА_9 », користуючись послугами Інтернет провайдера « ІНФОРМАЦІЯ_2 », маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своєї сторінки на Інтернет сайті «porevo.info» з іменем « ОСОБА_9 », за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_3 , діючи умисно, в ході неодноразового підключення до комп`ютерної мережі Інтернет, в результаті пошуку виявив на невстановлених слідством сайтах комп`ютерної мережі Інтернет зображення порнографічного характеру, копіював у всесвітній мережі Інтернет зображення за участі чоловіків та жінок при здійсненні ними статевого акту, та здійсненні маніпуляцій зі своїми статевими органами, а також за допомогою фотокамери мобільного телефону «Сони Эриксон К750» в невстановлений слідством час, виготовив фотознімки порнографічного характеру за своєю участю та розмістив дані файли на своїй сторінці сайту «porevo.info» з іменем « ОСОБА_9 », після чого порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»), став незаконно зберігати вказані зображення порнографічного характеру, для подальшого їх розповсюдження в мережі Інтернет.
Після чого, ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру в мережі Інтернет, залишив скопійовані ним зображення порнографічного характеру на своїй сторінці за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_3 у вільному доступі для кожного користувача мережі Інтернет, тим самим розповсюдив їх.
11 лютого 2016 року, співробітниками поліції, в ході огляду сторінки веб-сайту «porevo.info» за адресою у всесвітній мережі Інтернет http://porevo.info/?dreamswing», було виявлено 55 зображень порнографічного характеру, від відправника в мережі Інтернет з іменем « ОСОБА_9 », 8 зображень з яких було скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів із зображеннями, для проведення дослідження. Перше зображення завантажено ОСОБА_7 - 22.08.2012 року, останнє зображення завантажено - 24.12.2012 року.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 року, зображення в кількості 8 шт., вилучені в ході огляду сторінки веб-сайту «porevo.info» за адресою у всесвітній мережі Інтернет http://porevo.info/?dreamswing», які були надані на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, 26 серпня 2012 року, ОСОБА_7 , в невстановлений під час досудового розслідування час, знаходячись за місцем своєї реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті «porevo.info» за допомогою свого персонального комп`ютера, під ім`ям: « ОСОБА_9 », користуючись послугами Інтернет провайдера «КТБ», маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження відеозаписів порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своєї сторінки на Інтернет сайті «porevo.info» з ім`ям « ОСОБА_9 », за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_3 , діючи умисно, в ході неодноразового підключення до комп`ютерної мережі Інтернет, в результаті пошуку виявив на невстановлених слідством сайтах комп`ютерної мережі Інтернет відеозаписи порнографічного характеру, копіював у всесвітній мережі Інтернет відеозаписи за участі чоловіків та жінок при здійсненні ними статевого акту, та здійсненні маніпуляцій зі своїми статевими органами, а також за допомогою відеокамери мобільного телефону «Сони Эриксон К750» в невстановлений слідством час виготовив відеозаписи порнографічного характеру за своєю участю та розмістив дані файли на своїх сторінці сайту «porevo.info» з ім`ям « ОСОБА_9 », після чого порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії, і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»), став незаконно зберігати вказані відеозаписи порнографічного характеру, для подальшого їх розповсюдження в мережі Інтернет.
Після чого, ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на розповсюдження відеозаписів порнографічного характеру в мережі Інтернет, залишив скопійовані ним відеозаписи порнографічного характеру на своїй сторінці за адресою в мережі Інтернет «http://porevo.info/?dreamswing», у вільному доступі для кожного користувача мережі Інтернет, тим самим розповсюдив їх.
11 лютого 2016 року, співробітниками поліції, в ході огляду сторінок веб-сайту «porevo.info» за адресою у всесвітній мережі Інтернет «http://porevo.info/?dreamswing», було виявлено 10 відеозаписів порнографічного характеру, від відправника в мережі Інтернет з ім`ям « ОСОБА_9 », 6 відеозаписів з яких з використанням комп`ютерної програми для запису екрану «oCam» було записано в якості відео файлів у форматі «MP4» та скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів із відеозаписами, для проведення дослідження. Перший відеозапис завантажено ОСОБА_7 - 26.08.2012 року, останній відеозапис завантажено - 01.12.2012 року.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 відеозаписи в кількості 6 шт., вилучені в ході огляду сторінок веб-сайту «porevo.info» за адресою у всесвітній мережі Інтернет «http://porevo.info/?dreamswing», які були надані на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, 15 грудня 2014 року, ОСОБА_7 , в невстановлений під час досудового розслідування час, знаходячись за місцем своєї реєстрації за адресою: АДРЕСА_1 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті «porevo.info» за допомогою свого персонального комп`ютера, під іменем «gexogen7», користуючись послугами Інтернет провайдера « ІНФОРМАЦІЯ_2 », маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своєї сторінки на Інтернет сайті «porevo.info» з іменами «gexogen7», за адресою в мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_4 », діючи умисно, в ході неодноразового підключення до комп`ютерної мережі Інтернет, в результаті пошуку виявив на невстановлених слідством сайтах комп`ютерної мережі Інтернет зображення порнографічного характеру, копіював у всесвітній мережі Інтернет зображення за участі чоловіків та жінок при здійсненні ними статевого акту, та здійсненні маніпуляцій зі своїми статевими органами, а також за допомогою фотокамери мобільного телефону «Сони Эриксон К750» в невстановлений слідством час виготовив фотознімки порнографічного характеру за своєю участю та розмістив дані файли на своїй сторінці сайту «porevo.info» з іменем « ОСОБА_10 », після чого порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»), став незаконно зберігати вказані зображення порнографічного характеру, для подальшого їх розповсюдження в мережі Інтернет.
ОСОБА_7 , реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру в мережі Інтернет, залишив скопійовані ним зображення порнографічного характеру на своїй сторінці за адресою в мережі Інтернет «http://porevo.info/?gexogen7», у вільному доступі для кожного користувача мережі Інтернет, тим самим розповсюдив їх.
11.02.2016 співробітниками поліції, в ході огляду сторінки веб-сайту «porevo.info» за адресою у всесвітній мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_4 », було виявлено 2 зображення порнографічного характеру, від відправника в мережі Інтернет з іменем « ОСОБА_10 », 2 зображення з яких було скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів із зображеннями, для проведення дослідження. Обидва зображення завантажено ОСОБА_7 15.12.2014 року.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 зображення в кількості 2 шт., вилучені в ході огляду сторінки веб-сайту «porevo.info» за адресою у всесвітній мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_4 », які були надані на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, 06 квітня 2015 року, ОСОБА_7 , в невстановлений під час досудового розслідування час, знаходячись за місцем свого фактичного мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті «В контакте» за допомогою свого персонального комп`ютера та мобільних номерів телефону оператора мобільного зв`язку «Київстар» № НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та оператора мобільного зв`язку «Лайф» № НОМЕР_4 , з іменами « ОСОБА_11 » та « ОСОБА_12 », « ОСОБА_13 », користуючись послугами Інтернет провайдера «FREGAT», маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своїх сторінок на Інтернет сайті « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменами « ОСОБА_11 », « ОСОБА_12 » та « ОСОБА_13 » за адресами в мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ІНФОРМАЦІЯ_7 діючи умисно, розповсюдив, розмістивши користувачам сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме учасникам створеної ОСОБА_7 групи сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )» за адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_10 », зображення за участю чоловіків та жінок при здійсненні ними маніпуляцій зі своїми статевими органами та статевого акту, тим самим порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії, і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»).
11 лютого 2016 року, співробітниками поліції, в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )», було виявлено фотознімки порнографічного характеру від відправників в мережі Інтернет з іменами « ОСОБА_11 », « ОСОБА_12 », « ОСОБА_13 » та адміністрації групи « ІНФОРМАЦІЯ_8 )», 9 з яких було скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів із зображеннями, для проведення дослідження. Перше зображення з вищевказаних було завантажено ОСОБА_7 - 06.04.2015 року, останнє зображення завантажено - 09.11.2015 року.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 року 9 зображень, вилучених в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )» за адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_10 », які було надано на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, 09 квітня 2015 року, ОСОБА_7 , в невстановлений під час досудового розслідування час, знаходячись за місцем свого фактичного мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті «В контакте» за допомогою свого персонального комп`ютера та мобільних номерів телефону оператора мобільного зв`язку «Київстар» № НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та оператора мобільного зв`язку «Лайф» № НОМЕР_4 , з іменами « ОСОБА_11 » та « ОСОБА_12 », « ОСОБА_13 », користуючись послугами Інтернет провайдера «FREGAT», маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження відеозаписів порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своїх сторінок на Інтернет сайті « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменами « ОСОБА_11 » та « ОСОБА_12 », « ОСОБА_13 » за адресами в мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ІНФОРМАЦІЯ_7 діючи умисно, розповсюдив, розмістивши користувачам сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме учасникам створеної ОСОБА_7 групи сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )» за адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_10 », відеозаписи за участю чоловіків та жінок при здійсненні ними маніпуляцій зі своїми статевими органами та статевого акту, тим самим порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»).
Крім цього, ОСОБА_7 за допомогою свого персонального комп`ютера та своїх сторінок на Інтернет сайті «В контакте» з іменами « ОСОБА_12 » та « ОСОБА_13 » за адресами в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_11 в результаті пошуку виявив на невстановлених слідством сайтах комп`ютерної мережі Інтернет відеозаписи порнографічного характеру, копіював у всесвітній мережі Інтернет відеозаписи за участі чоловіків та жінок при здійсненні ними статевого акту та здійсненні маніпуляцій зі своїми статевими органами та у період часу з 24.08.2015. по 17.01.2016. розмістив дані файли у загальному доступі на своїх сторінках сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменами: « ОСОБА_12 » та « ОСОБА_13 » за адресами в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_11
ІНФОРМАЦІЯ_12 , співробітниками поліції, в ході огляду сторінок веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )», було виявлено 315 відеозаписів порнографічного характеру, від відправників в мережі Інтернет з іменами « ОСОБА_11 », « ОСОБА_12 », « ІНФОРМАЦІЯ_13 » та адміністрації групи «порево инфо ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )» та 4 відеозаписи, розмішені на сторінках Інтернет сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменами « ОСОБА_12 » та « ОСОБА_13 » за адресами в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_11 7 відеозаписів з яких з використанням комп`ютерної програми для запису екрану «oCam» було записано в якості відео файлів у форматі «MP4» та було скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів, для проведення дослідження. Перший відеозапис з вищевказаних було завантажено ОСОБА_7 - 09.04.2015 року, останній відеозапис завантажено - 23.01.2016 року.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 7 відеозаписів, вилучених в ході огляду сторінок веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )» за адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_10 » та сторінок Інтернет сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменами « ОСОБА_12 » та « ОСОБА_13 » за адресами: ІНФОРМАЦІЯ_11 які було надано на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, 12 травня 2015 року, ОСОБА_7 , в невстановлений під час досудового розслідування час, знаходячись за місцем свого фактичного мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті « ІНФОРМАЦІЯ_5 » за допомогою свого персонального комп`ютера та мобільних номерів телефону оператора мобільного зв`язку «Київстар» № НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та оператора мобільного зв`язку «Лайф» № НОМЕР_4 , з іменами « ОСОБА_11 » та « ОСОБА_12 », « ОСОБА_13 », користуючись послугами Інтернет провайдера «FREGAT», маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своїх сторінок на Інтернет сайті «В контакте» з іменами « ОСОБА_11 », « ОСОБА_12 » та « ОСОБА_13 » за адресами в мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ІНФОРМАЦІЯ_7 діючи умисно, розповсюдив, розмістивши користувачам сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме учасникам створеної ОСОБА_7 групи сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )» за адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_10 », зображення за участю чоловіків та жінок при здійсненні ними маніпуляцій зі своїми статевими органами та статевого акту, тим самим порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії, і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»).
Крім цього, ОСОБА_7 за допомогою свого персонального комп`ютера та своєї сторінки на Інтернет сайті « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_12 » за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_6 в результаті пошуку виявив на невстановлених слідством сайтах комп`ютерної мережі Інтернет зображення порнографічного характеру, копіював у всесвітній мережі Інтернет зображення за участі чоловіків та жінок при здійсненні ними статевого акту та здійсненні маніпуляцій зі своїми статевими органами, а також за допомогою фотокамери мобільного телефону «Сони Эриксон К750» в невстановлений слідством час виготовив фотознімки порнографічного характеру за своєю участю та у період часу з 12.05.2015 по 29.05.2015 розмістив дані файли у загальному доступі на своїй сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_12 » за адресою в мережі Інтернет
ІНФОРМАЦІЯ_6 , співробітниками поліції, в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_12 » за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_6 , було виявлено зображення порнографічного характеру, 2 з яких було скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів із зображеннями, для проведення дослідження. Перше зображення з вищевказаних було завантажено ОСОБА_7 - 12.05.2015 року, останнє зображення завантажено - 29.05.2015 року.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 року 2 зображення, вилучених в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_12 » за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_6 які було надано на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, 16 січня 2016 року, ОСОБА_7 , в невстановлений під час досудового розслідування час, знаходячись за місцем свого фактичного мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті «В контакте» за допомогою свого персонального комп`ютера та мобільних номерів телефону оператора мобільного зв`язку «Київстар» № НОМЕР_1 , НОМЕР_2 , НОМЕР_3 та оператора мобільного зв`язку «Лайф» № НОМЕР_4 , з іменами « ОСОБА_11 » та « ОСОБА_12 », « ОСОБА_13 », користуючись послугами Інтернет провайдера «FREGAT», маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своїх сторінок на Інтернет сайті « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменами « ОСОБА_11 », « ОСОБА_12 » та « ОСОБА_13 » за адресами в мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ІНФОРМАЦІЯ_7 діючи умисно, розповсюдив, розмістивши користувачам сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », а саме учасникам створеної ОСОБА_7 групи сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_8 ( ІНФОРМАЦІЯ_9 )» за адресою: « ІНФОРМАЦІЯ_10 », зображення за участю чоловіків та жінок при здійсненні ними маніпуляцій зі своїми статевими органами та статевого акту, тим самим порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії, і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»).
Крім цього, ОСОБА_7 за допомогою свого персонального комп`ютера та своєї сторінки на Інтернет сайті « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_13 » за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_14 в результаті пошуку виявив на невстановлених слідством сайтах комп`ютерної мережі Інтернет зображення порнографічного характеру, копіював у всесвітній мережі Інтернет зображення за участі чоловіків та жінок при здійсненні ними статевого акту та здійсненні маніпуляцій зі своїми статевими органами, а також за допомогою фотокамери мобільного телефону «Сони Эриксон К750» в невстановлений слідством час виготовив фотознімки порнографічного характеру за своєю участю та у період часу з 16.01.2016 по 26.01.2016 розмістив дані файли у загальному доступі на своєї сторінці сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_13 » за адресою в мережі Інтернет https://vk.com/id344236382.
11 лютого 2016 року, співробітниками поліції, в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_13 » за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_14 було виявлено зображення порнографічного характеру, 2 з яких було скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів із зображеннями, для проведення дослідження. Перше зображення з вищевказаних було завантажено ОСОБА_7 - 16.01.2016 року, останнє зображення завантажено - 26.01.2016 року.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 року 2 зображення, вилучених в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » з іменем « ОСОБА_13 » за адресою в мережі Інтернет ІНФОРМАЦІЯ_14 які було надано на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
Повторно, 28 січня 2016 року, ОСОБА_7 , в невстановлений під час досудового розслідування час, знаходячись за місцем свого фактичного мешкання за адресою: АДРЕСА_2 , будучи зареєстрованим на Інтернет сайті «В контакте» за допомогою свого персонального комп`ютера та мобільних номерів телефону оператора мобільного зв`язку «Київстар» № НОМЕР_1 та НОМЕР_2 , з іменами « ОСОБА_11 » та « ОСОБА_12 », користуючись послугами Інтернет провайдера «FREGAT», маючи злочинний умисел, направлений на розповсюдження зображень порнографічного характеру, за допомогою свого персонального комп`ютера та своїх сторінок на Інтернет сайті «В контакте» з іменами « ОСОБА_11 » та « ОСОБА_12 » за адресами в мережі Інтернет « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та ІНФОРМАЦІЯ_6 діючи умисно, розповсюдив, відправивши, у вигляді повідомлень, користувачу сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 » ОСОБА_14 , зображення чоловіка та жінки при здійсненні ними маніпуляцій зі своїми статевими органами та статевого акту, тим самим порушуючи суспільну мораль у сфері статевих стосунків, діючи всупереч суспільним відносинам, що складаються з приводу протидії розповсюдження порнографії, і які є серйозною формою порушення принципів статевої моралі та спричиняє шкоду моральному вихованню людей, шляхом створення викривленого уявлення про інтимні стосунки між статями, а також порушуючи Закон України «Про захист суспільної моралі» від 20.11.03 (ст.2 «Виробництво та обіг у будь-якій формі продукції порнографічного характеру в Україні забороняються»).
11 лютого 2016 року, співробітниками поліції, в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », власника сторінки ОСОБА_14 , було виявлено 3 зображення порнографічного характеру, від відправника в мережі Інтернет з ім`ям « ОСОБА_12 », « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та 1 зображення порнографічного характеру від відправника в мережі Інтернет з ім`ям « ОСОБА_11 », « ІНФОРМАЦІЯ_6 », які було скопійовано на оптичний носій інформації з логотипом «TITANUM» з маркуванням DVD-R, у вигляді файлів, для проведення дослідження.
Згідно висновку експерта № 58 від 17.02.2016 року 4 зображення, вилучені в ході огляду сторінки веб-сайту « ІНФОРМАЦІЯ_5 », власника сторінки ОСОБА_14 , отримані останньою від відправників в мережі Інтернет з ім`ям « ОСОБА_12 », « ІНФОРМАЦІЯ_6 » та з ім`ям « ОСОБА_11 », « ІНФОРМАЦІЯ_6 », які було надано на дослідження відносяться до творів порнографічного характеру.
В апеляційній скарзі прокурор просить вирок Баглійського районного суду міста Дніпродзержинська від 10 травня 2016 року, змінити.

Прокурор не оспорює доведеність вини обвинуваченого, а вказує лише на те, що судом першої інстанції не було враховано зміни в ч. 1 ст. 301 КК України, під час постановлення вироку, тобто суд застосував закон який не підлягав застосуванню.

Оскільки ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 301 КК України 22 серпня 2012 року, тобто до набрання чинності Закону України № 222-У11 від 18.04. 2013 року відповідно до якого КК України доповнено ст. ст. 96-1, 96-2 КК,а тому підлягає виключенню з вироку вказівка суду про застосування спеціальної конфіскації порнографічних предметів ат засобів їх виготовлення і розповсюдження.

Також прокурор вважає що системний блок комп`ютера та сім- карти № НОМЕР_3 та № НОМЕР_4 відповідно до ст.100 КПК України слід знищити.

Заслухавши суддю доповідача, доводи прокурора який просив задовольнити апеляційну скаргу та змінити вирок в частині речових доказів та призначеного покарання ,виключивши спеціальну конфіскацію, доводи обвинуваченого, який просив залишити вирок без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 2 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції вправі вийти за межі апеляційних вимог, якщо ним не погіршується становище обвинуваченого.

Справа в суді першої інстанції розглядалася в порядку ч. 3 ст. 349 КПК України.

Відповідно до вимог ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом.

Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу.

Згідно з ч. 3 ст. 349 КПК України, суд вправі, якщо проти цього не заперечують учасники судового провадження, визнати недоцільним дослідження доказів щодо тих обставин, які ніким не оспорюються.

Основною умовою застосування такого судового розгляду є повне визнання всіма учасниками судового провадження як події кримінального правопорушення, винуватості обвинуваченого у його вчинені за обставин, викладених в обвинувальному акті, так і виду та розміру завданої шкоди, що згідно з ч. 1 ст. 91 КПК України входить до предмету доказування у кримінальному провадженні.

Суд зобов`язаний з`ясувати, чи правильно сторони розуміють зміст усіх зазначених обставин, переконатися, що визнання їх є добровільним, та роз`яснити сторонам, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оскаржити ці обставини в апеляційному порядку.

У разі, якщо будь-яка з наведених обставин заперечується учасниками судового провадження, докази мають досліджуватися судом у загальному порядку, а спрощена процедура, передбачена ч. 3 ст. 349 КПК України, застосована бути не може.
Цих вимог кримінального процесуального закону суд першої інстанції не дотримав.

Як вбачається з матеріалів кримінального провадження та з технічного запису судового засідання, у судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_7 формально визнав свою провину у вчиненні злочинів по епізодам вказаним в обвинувальному акті, який було складено прокурором Дніпродзержинської місцевої прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_15 (а.с. 2 ), та суд навіть не роз`яснював обвинуваченому суті обвинувачення.

В апеляційній інстанції обвинувачений зазначав, що не мав наміру розповсюджувати твори порнографічного характеру та фото сімейні за своєю участю робив для власного перегляду, та суд першої інстанції не виясняв у обвинуваченого саме його мети збору творів порнографічного характеру.
На думку колегії суддів цієї помилки суд припустився внаслідок того, що порушив порядок допиту обвинуваченого, оскільки суд не дав можливості допитати обвинуваченого прокурором та тільки суд ставив питання ОСОБА_7 . На питання судді ОСОБА_7 у судовому засіданні неодноразово пояснював що копіював відеопродукцію та залишав відеопродукцію та фото на своєї сторінці в мережі Інтернет та вважав, що це не буде доступно іншим особам , виготовляв порнографічні записи з метою особистого використання, але не для розповсюдження в мережі інтернет,тим самим не можна вважати що обвинувачений визнає себе винним саме у розповсюджуванні зображень та відеопродукції порнографічного характеру та за сіма епізодами по признаку повторності( ч1 ст. 301, ч.3 ст. 301 КК).

Суд же, у порушенні вимог ст. 349 КПК, не з`ясував думку учасників кримінального провадження з приводу доцільності дослідження доказів по кримінальному провадженню та закінчив розгляд провадження без дослідження доказів,таким чином істотно порушив вимоги кримінально-процесуального закону та обмежив процесуальні права обвинуваченого, у тому числі право на захист.

В матеріалах кримінального провадження відсутні які-небудь письмові заяви обвинуваченого про роз`яснення йому судом вимог ч.3 ст. 349 КПК,та судом згідно до технічного запису судового засідання формально було зазначено тільки про неможливість оскаржування рішення обвинуваченим в апеляційному порядку, тоді як обвинувачений не маючи захисника у судовому засіданні не розумів суті пред`явленого обвинувачення, формально зазначая що він копіював порнографічні записи з метою особистого використання, не розуміючи що обвинувачується у їх розповсюдженні.

В силу положень Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, правозастосовної практики Європейського суду з прав людини, законодавчих приписів ст.cт. 20, 24 КПК України, суд повинен забезпечити реалізацію конституційного права засудженого на захист.

Відповідно до вимог ч. 6 ст. 9 КПК України, у випадках, коли положення цього Кодексу не регулюють або неоднозначно регулюють питання кримінального провадження, застосовуються загальні засади кримінального провадження, визначені частиною першою ст. 7 цього Кодексу.

Приймаючи до уваги той факт, що діючим КПК України в перелік істотних порушень кримінального процесуального закону, передбачених ст. 412 КПК України, та підстав для призначення нового розгляду в суді першої інстанції не входить порушення вимог вказаної вище статті кримінального процесуального закону, виходячи із загальних засад кримінального провадження, а саме з вимог п. 13 ч. 1 ст. 7 КПК України та ст. 20 КПК України, згідно з якими до загальних засад відноситься забезпечення права на захист та виходячи з того, що обвинувачений безпідставно був обмежений у реалізації свого права на захист при проведенні судового слідства, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції допустив істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, які перешкоджали суду повно та всебічно з`ясувати обставини кримінального провадження та постановити законне та обґрунтоване рішення, а тому ухвалений ним вирок з викладених вище підстав підлягає скасуванню.

Разом з тим, скасовуючи вирок у зв`язку з істотним порушеннями вимог кримінального процесуального закону, колегія суддів не входить в обговорення інших доводів, викладених в апеляційній скарзі прокурора та вважає, що останні підлягають перевірці під час нового судового розгляду.

Колегія суддів звертає увагу на те, що суду при новому розгляді кримінального провадження необхідно дослідити та проаналізувати докази по кримінальному провадженню, які прокурором були долучені в супереч вимогам діючого КПК ( не можна приєднувати к обвинувальному акту матеріали кримінального провадження, оскільки прокурором долучаються докази по вказаному провадженню,які досліджуються судом безпосереньо у судовому засідання при розгляді кримінальнального провадження по суті.)

Крім того, як убачається з матеріалів провадження і це зазначено в обвинувальному акті, у подальшому отримані відео файли співробітники міліції скопіювали на оптичні CD-R-диски, які було направлено на експертне дослідження та саме ці диски стали предметом кримінального провадження, які саме не виготовляв обвинувачений.
За висновком судово-мистецтвознавчої експертизи, надані експерту зазначені диски є носіями інформації порнографічного характеру(виготовлені саме працівниками міліції).
Як видно з матеріалів кримінального провадження вилучена під час обшуку комп`ютерна техніка та інше обладнання, що за версію слідчого використовувалися для створення і розповсюдження порнографії, спеціалістами не досліджувалися, комп`ютерно-технічна експертиза у провадженні для з`ясування питання, за допомогою чого відбувалося завантаження та розповсюдження файлів, які за твердженням прокурора містяться у вилученому обладнанні, не призначалась, а об`єктом дослідження мистецтвознавчої експертизи були CD-R диски, на яких співробітники міліції розмістили відео файли порнографічного змісту.
Суду належить детально дослідити докази по кримінальному провадженню , дати належну оцінку дослідженим доказам у їх сукупності та ухвалити законне та обгрнутоване рішення.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 404, 407 КПК України, колегія суддів апеляційного суду,
П о с т а н о в и л а:
Апеляційну скаргу прокурора прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_6 , задовольнити частково.
Вирок Баглійського районного суду міста Дніпродзержинська від 10 травня 2016 року року відносно ОСОБА_7 за ч.1 ст. 301, ч.3 ст. 301 КК України, - скасувати.
Призначити новий судовий розгляд у суді першої інстанції.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає.

Судді апеляційного суду:
----------------------- -----------------------

ОСОБА_16 ОСОБА_3 ОСОБА_4