Справа № 463/3047/16-к Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/783/1029/16 Доповідач: ОСОБА_2
У Х В А Л А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 жовтня 2016 року м. Львів

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Львівської області у складі:

Головуючої-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

при секретарі ОСОБА_5

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження № 0002098 від 14.05.2016р. за апеляційною скаргою заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 на вирок Личаківського районного суду м. Львова від 29.07.2016р. щодо ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Львова, українця, громадянина України, з вищою освітою, неодруженого, офіційно непрацюючого, раніше судимого: 24.02.2016р. вироком Галицького районного суду м. Львова за ч. 1 ст. 185 КК України до штрафу у розмірі 850 грн., проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_2 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України,

за участю: прокурора ОСОБА_8 ,

ВСТАНОВИЛА:

Вироком Галицького районного суду м. Львова від 29.07.2016р. ОСОБА_7 визнано винуватим та засуджено за ч. 2 ст. 186 КК України на 4 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_7 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням, з іспитовим строком 1 рік 6 місяців.

На підставі ст. 76 КК України ОСОБА_7 зобов`язано не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу органу кримінально-виконавчої інспекції та повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи.

За вироком суду, ОСОБА_7 , 13.05.2016р. близько 2 год. спільно з невстановленою досудовим розслідуванням особою, маючи умисел на відкрите викрадення чужого майна, діючи з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, знаходячись на перехресті вулиць Некрасова-Кармалюка в м. Львові, помітили громадянина Республіки Польща ОСОБА_9 , підійшли до останнього та представились працівниками поліції. В подальшому попросили пред`явити документи та показати вміст кишень. Після цього ОСОБА_9 передав ОСОБА_7 свій мобільний телефон марки «Самсунг Гелексі С6», а гаманець передав невстановленій досудовим розслідуванням особі. Заволодівши гаманцем, в якому були грошові кошти в сумі 450 грн. та документами, невстановлена досудовим розслідуванням особа раптово почала втікати в сторону вул. Некрасова в м. Львові, а ОСОБА_7 , заволодівши телефоном, почав також втікати, наздоганяючи дану особу. Заволодівши особистими речами ОСОБА_9 , останні з місця події втекли, завдавши потерпілому матеріальної шкоди на загальну суму 5 000 грн.

Не оспорюючи доведеність вини обвинуваченого в інкримінованому йому злочині, вірність кваліфікації його дій за ч. 2 ст. 186 КК України та призначене йому покарання, заступник прокурора Львівської області ОСОБА_6 подав апеляційну скаргу, у якій просить вирок суду щодо ОСОБА_10 змінити у зв`язку з неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, виключивши з мотивувальної частини вироку посилання на наявність у діях ОСОБА_10 обтяжуючої обставини повторність. В обґрунтування покликається на те, що суд, визнавши ОСОБА_10 винним у відкритому викраденні чужого майна, вчиненого повторно, за попередньою змовою групою осіб, всупереч вимогам ч. 4 ст. 67 КК України, у мотивувальній частині вироку визнав обставиною, що обтяжує покарання обвинуваченого, вчинення ним злочину повторно.

У судове засідання обвинувачений ОСОБА_10 , який був належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи, не з`явився, про причини неявки суд не повідомив, що у даному випадку, на думку колегії суддів не перешкоджає розгляду апеляційної скарги за відсутності обвинуваченого.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора у підтримку поданої апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що така підлягає до задоволення, виходячи із наступного.

Судом першої інстанції ОСОБА_7 обґрунтовано визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 186 КК України, тобто у відкритому викраденні чужого майна (грабіж), вчиненому повторно, за попередньою змовою групою осіб, і ця обставина в апеляційному порядку не оспорюється.

Згідно ч. 4 ст. 67 КК України якщо будь-яка з обставин, що обтяжує покарання, передбачена в статті Особливої частини цього Кодексу як ознака злочину, що впливає на його кваліфікацію, суд не може ще раз враховувати її при призначенні покарання як таку, що його обтяжує.

Колегія суддів визнає обґрунтованими апеляційні доводи прокурора про те, що суд першої інстанції даної вимоги закону не дотримався.

Так, судом першої інстанції ОСОБА_7 визнано винним у відкритому викраденні чужого майна (грабіж), за кваліфікуючими ознаками - вчинений повторно, за попередньою змовою групою осіб.

Разом з тим, всупереч вимогам ч. 4 ст. 67 КК України, суд першої інстанції при призначенні ОСОБА_7 покарання за ч. 2 ст. 186 КК України, врахував наявність обставини, яка обтяжує покарання вчинення злочину повторно.

Відповідно до п.4 ч.1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що вирок Личаківського районного суду м. Львова від 29.07.2016р. щодо ОСОБА_7 слід змінити, виключивши із мотивувальної частини вироку суду покликання на наявність обставини, яка обтяжує покарання, а саме вчинення злочину повторно.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407,409, 419 КПК України, колегія суддів
ухвалила:
апеляційну скаргу заступника прокурора Львівської області ОСОБА_6 задоволити.

Вирок Личаківського районного суду м. Львова від 29.07.2016р. щодо ОСОБА_7 змінити.

Виключити із мотивувальної частини вироку суду покликання на наявність обставини, яка обтяжує покарання вчинення злочину повторно.

У решті вирок суду залишити без змін.

Рішення суду може бути може оскаржене в касаційному порядку протягом трьох місяців з дня його проголошення.

Судді

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4