ПОСТАНОВА

іменем України

05.09.2011 року м. Зміїв

Суддя Зміївського районного суду Харківської області Овдієнко В.В.

з участю: секретаря Іванової О.В.

прокурора Калашника В.В.

заявника скарги ОСОБА_1

захисника адвоката ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду скаргу ОСОБА_1 на постанову прокурора Зміївського району Харківській області про порушення кримінальної справи №39110006,

в с т а н о в и в:

22.08.2011 року від ОСОБА_1 надійшла скарга на постанову прокурора Зміївського району Харківській області ОСОБА_3 від 31.01.2011 року про порушення кримінальної справи №39110006 стосовно службових осіб Зміївської районної державної адміністрації за фактом зловживання своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Порушена кримінальна справа стосується його інтересів, оскільки він перебував на посаді першого заступника голови Зміївської РДА, а в березні 2007 року виконував обовязки голови Зміївської РДА, тобто в період, зазначений у постанові про порушення кримінальної справи він був службовою особою Зміївської РДА.

Вважав, що кримінальна справа порушена за відсутності даних, що вказують на наявність ознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

В судовому засіданні заявник скарги ОСОБА_1, захисник адвокат ОСОБА_2 підтримали скаргу з підстав, викладених у ній.

Прокурор Калашник В.В. в судовому засіданні погодився з доводами ОСОБА_1 про те, що порушена кримінальна справа стосується його інтересів як посадової особи Зміївської РДА, який виніс розпорядження від 22.03.2007 року №264. Проте вважав, що кримінальну справу було порушено відповідно до вимог закону, просив у задоволенні скарги відмовити.

Вислухавши сторони, дослідивши матеріали, на підставі яких було порушено кримінальну справу №39110006, дійшов наступного:

У відповідністю зі ст. 236-8 КПК України, розглядаючи скаргу на постанову про порушення справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті. За результатами розгляду скарги, залежно від того, чи були при порушені справи додержані вимоги статей 94, 97, 98 КПК України, суддя своєю мотивованою постановою: 1) залишає скаргу без задоволення; 2) задовольняє скаргу, скасовує постанову про порушення справи.

У відповідністю з п. 5 ч. 1, ч. 2 ст. 94 КПК України приводами до порушення кримінальної справи є: 5) безпосереднє виявлення органом дізнання, слідчим, прокурором або судом ознак злочину.

Справа може бути порушена тільки в тих випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

У відповідністю зі ст. 97 КПК України, прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобовязані приймати заяви і повідомлення про вчинені або підготовлювані злочини, в тому числі і в справах, які не підлягають їх віданню.

По заяві або повідомленню про злочин прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобовязані не пізніше триденного строку прийняти одне з таких рішень: 1) порушити кримінальну справу; 2) відмовити в порушенні кримінальної справи; 3) направити заяву або повідомлення за належністю.

Коли необхідно перевірити заяву або повідомлення про злочин до порушення справи, така перевірка здійснюється прокурором, слідчим або органом дізнання в строк не більше десяти днів шляхом відібрання пояснень від окремих громадян чи посадових осіб або витребування необхідних документів.

У відповідністю зі ст. 98 КПК України, при наявності приводів і підстав, зазначених у статті 94 цього Кодексу, прокурор, слідчий, орган дізнання або суддя зобовязані винести постанову про порушення кримінальної справи, вказавши приводи і підстави до порушення справи, статтю кримінального закону, за ознаками якої порушується справа, а також дальше її спрямування.

Старший помічник прокурора Зміївського району Харківської області ОСОБА_4 у рапорті від 24.01.2011 року повідомив, що ним під час проведення перевірки щодо додержання вимог земельного законодавства України під час передачі в оренду ТОВ Зміїв-Центрземельної ділянки із земель лісового фонду на території Задонецької сільської ради площею 0,9728 га встановлені порушення вимог ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України.

Постановою прокурора Зміївського району Харківської області від 31.01.2011 року, за результатами розгляду матеріалів перевірки додержання земельного законодавства України під час передачі в оренду ТОВ Зміїв-Центрземельної ділянки із земель лісового фонду на території Задонецької сільської ради площею 0,9728 га, порушено кримінальну справу №39110006 стосовно службових осіб Зміївської районної державної адміністрації за фактом зловживання своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

В постанові зазначено, що Розпорядженням Зміївської районної державної адміністрації від 22.03.2007 року №264 ТОВ Зміїв-Центрнадано дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду для організації зони відпочинку площею 0,9728 га із земель запасу водного фонду на території Задонецької сільської ради.

Розпорядженням Харківської обласної державної адміністрації від 03.06.08 №329 вказаний проект було затверджено та надано ТОВ Зміїв-Центрв оренду зі зміною цільового призначення на землі рекреаційного призначення земельні ділянки загальною площею 0,9728 га (із них ділянки площею 0,0511 га та площею 0,9217 га) за рахунок земель водного фонду площею 0,7679 га та інших лісових земель лісогосподарського призначення площею 0,2049 га, які перебувають у запасі, для організації зони відпочинку на території Задонецької сільської ради Зміївського району строком на 49 років.

Вищевказана земельна ділянка перебувала у постійному користуванні ДП Зміївське лісове господарство(квартал 105 Задонецького лісництва) та входила до переліку земель лісового фонду, які відповідно до Проекту створення національного природного парку Гомільшанські ліси(2001 рік) мали бути включені до переліку земельних ділянок, що надаються парку в постійне користування.

Разом з цим, відповідно до інформації ДП Зміївське лісове господарствовід 17.12.2010 року №04-19/1025 вказана земельна ділянка згідно з актом приймання-передачі від 12.03.2005 року була передана зі складу підприємства до складу НПП Гомільшанські ліси.

Відповідно до вимог ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України (який діяв на той час) обласні державні адміністрації на їх території вилучають земельні ділянки державної власності, які перебували у постійному користуванні, в межах міст обласного значення та за межами населених пунктів для всіх потреб.

Ринкова вартість вказаної земельної ділянки, яка передавалася в оренду на момент її вилучення із земель лісового фонду складала 249463 грн.

Таким чином, службові особи Зміївської РДА, зловживаючи своїм службовим становищем, усупереч вимогам ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України, умисно, в інтересах третіх осіб надали дозвіл на фактичне вилучення земельної ділянки із земель лісового фонду, чим державі спричинено тяжкі наслідки на загальну суму 249463 грн, що вказує на наявність в діях службових осіб Зміївської РДА ознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

Відповідно до ч. 2 ст. 364 КК України передбачено відповідальність за зловживання владою або службовим становищем, тобто умисне , з корисливих мотивів чи в інших особистих інтересах, або в інтересах третіх осіб, використання службовою особою влади чи службового становища всупереч інтересам служби, якщо воно спричинило тяжкі наслідки.

Службове зловживання передбачає наявність взаємозвязку між службовим становищем винного і його поведінкою, яка виражається в незаконних діях або бездіяльності. При цьому діяння службової особи, як правило, повязані безпосередньо із службовим становищем і повноваженнями особи. В цьому випадку вони вчинюються в межах тих прав і фактичних можливостей, якими наділена службова особа саме в звязку з займаною посадою, але за своїм змістом суперечить інтересам служби.

У постанові про порушення кримінальної справи зазначено лише одну дію посадових осіб Зміївської РДА, а саме, прийняття розпорядження Зміївської районної державної адміністрації від 22.03.2007 року №264 про надання ТОВ Зміїв-Центр дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду для організації зони відпочинку площею 0,9728 га із земель запасу водного фонду на території Задонецької сільської ради, яке далі в постанові трактується, як надання дозволу на фактичне вилучення земельної ділянки із земель лісового фонду, вчинене всупереч вимогам ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України.

Разом з тим, саме розпорядження Зміївської районної державної адміністрації від 22.03.2007 року №264 в матеріалах перевірки відсутнє, а також не зазначено у постанові, чи вчинено дії по прийняттю розпорядження в межах тих прав і фактичних можливостей, якими наділена службова особа саме в звязку з займаною посадою.

Ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України, чинного на час прийняття вказаного розпорядження, не забороняється вилучення земельних ділянок державної власності, які перебували у постійному користуванні, в межах міст обласного значення та за межами населених пунктів для всіх потреб, проте зазначено, що воно може бути здійснено виключно обласними державними адміністраціями на їх території.

У постанові не вказано, яким органом було здійснено вилучення земельної ділянки, однак міститься посилання на ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України, якою передбачено, що вилучення земельних ділянок державної власності, які перебували у постійному користуванні, в межах міст обласного значення та за межами населених пунктів для всіх потреб, може бути здійснено обласними державними адміністраціями на їх території.

У постанові вказано, що службовими особами Зміївської РДА не здійснено вилучення земельної ділянки, а лише надано дозвіл на фактичне вилучення земельної ділянки із земель лісового фонду, проте не вказано кому було надано такий дозвіл.

Аналізуючи текст постанови про порушення кримінальної справи, враховуючи, що відповідно до ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України вилучення земельної ділянки може здійснити лише облдержадміністрація, належить дійти лише висновку, що, на думку прокурора, службовими особами Зміївської районної державної адміністрації Харківської області надано дозвіл на вилучення земельної ділянки Харківській обласній державній адміністрації, що насправді є неможливим, оскільки райдержадміністрації підпорядковані облдержадміністрації, а тому не мають повноважень дозволяти вищестоящому органу вчиняти будь-які дії, а відповідно, надання такого дозволу райдержадміністрацією та здійснення такого вилучення облдержадміністрацією не мало і не могло мати причинно-наслідкового звязку.

Кваліфікація дій за ч. 2 ст. 364 КК України здійснена у звязку зі спричиненням державі тяжких наслідків в сумі 249463 грн. Зазначена сума у постанові вказана як ринкова вартість земельної ділянки, яка передавалася в оренду на момент її вилучення із земель лісового фонду.

Згідно постанови про порушення кримінальної справи, зловживання службовими особами Зміївської РДА своїм службовим становищем полягає у наданні дозволу на фактичне вилучення земельної ділянки із земель лісового фонду, вчинене всупереч вимогам ч. 6 ст. 149 Земельного кодексу України, яке здійснено шляхом видання розпорядження Зміївської районної державної адміністрації від 22.03.2007 року №264 про надання ТОВ Зміїв-Центрдозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду для організації зони відпочинку площею 0,9728 га із земель запасу водного фонду на території Задонецької сільської ради.

Дата, коли було здійснено вилучення земельної ділянки, у постанові про порушення кримінальної справи не вказана.

В матеріалах перевірки міститься висновок ТОВ Велкартпро ринкову вартість земельної ділянки несільськогосподарського призначення для рекреаційного призначення для організації зони відпочинку, що знаходиться в оренді у ТОВ Зміїв-Центрстаном на 10.12.2009 року. Тобто у матеріалах перевірки міститься висновок про ринкову вартість земельної ділянки рекреаційного призначення на час, коли вона вже була в оренді, тобто після зміни цільового призначення і надання в оренду, а не ринкова вартість земельної ділянки водного чи лісового фонду, вилучення якої було здійснено.

Таким чином, в матеріалах перевірки, які слугували приводом для порушення кримінальної справи відсутні відомості щодо тяжких наслідків, про які зазначено в постанові про порушення кримінальної справи.

З матеріалів перевірки, які слугували приводом для порушення кримінальної справи, а також зі змісту самої постанови про порушення кримінальної справи, не вбачається, що є достатні дані, які вказують на наявність в діях службових осіб Зміївської РДА ознак злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України.

За таких обставин, оскільки встановлена відсутність передбачених ст. 94 КПК України приводів і підстав для винесення постанови про порушення кримінальної справи, дійшов висновку, що кримінальну справу порушено без дотриманням вимог ст. ст. 94, 97, 98 КПК України, а скарга про скасування постанови про порушення кримінальної справи є обґрунтованою і підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 94, 97, 98, 236-7, 236-8 КПК України,

постановив:

Скаргу ОСОБА_1 на постанову прокурора Зміївського району Харківській області про порушення кримінальної справи №39110006 задовольнити.

Постанову прокурора Зміївського району Харківській області ОСОБА_3 від 31.01.2011 року про порушення кримінальної справи №39110006 стосовно службових осіб Зміївської районної державної адміністрації за фактом зловживання своїм службовим становищем, що спричинило тяжкі наслідки, за ознаками складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України скасувати та направити матеріали прокурору Зміївського району Харківської області для проведення додаткової перевірки.

На постанову протягом 7 діб з дня її винесення може бути подана апеляція до апеляційного суду Харківської області.

Суддя: