АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Справа №11/791/1459/2013 Головуючий в І інстанції Хоменко В.Г.
Категорія ч. 2 ст.365 ст.27 п.5
ч.2 ст.366 КК України Доповідач: Литвиненко І.І.
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

2013 року грудня місяця 24 дня колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ апеляційного суду Херсонської області в складі:

Головуючої:ОСОБА_1
Суддів:ОСОБА_2,
ОСОБА_3

З участю прокурора: ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Херсоні кримінальну справу за апеляцією прокурора на постанову Генічеського районного суду Херсонської області від 28 серпня місяця 2013 року,-

В С Т А Н О В И Л А:

Цією постановою Генічеського районного суду Херсонської області кримінальну справу направлено прокурору Генічеського району Херсонської області для проведення додаткового розслідування.

Органами досудового розслідування встановлено, що співробітники Генічеського РВ УМВС України в Херсонської області ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, та начальник ОПОП Партизанської селищної ради ОСОБА_8, 15 листопада 2006 року близько 16.00, в селі Шлях Незаможника Генічеського району Херсонської області, діючи умисно, незаконно, перебуваючи в стані алкогольного спяніння, перевищуючи надану їм владу і свої службові повноваження, явно виходячи за межі наданих їм прав та повноважень, в порушення кримінально-процесуального законодавства України, не маючи законних підстав на проведення обшуку, передбаченого ст. ст. 177, 183 КПК України, проникли в житловий будинок № 25 по вул. Шота Руставелі, що належить на праві приватної власності ОСОБА_9, в якому, крім нього знаходилися і проживали - дочка останнього ОСОБА_10, її чоловік ОСОБА_11, а так само онук ОСОБА_12, протягом 30 хвилин почали проводити обшук в будинку, ображаючи при цьому нецензурними словами проживаючих в будинку названих осіб, після чого не складаючи процесуальних документів про проведений обшук, нічого не вилучивши, залишили місце проживання названої сім'ї, усно зобов'язавши ОСОБА_11 та ОСОБА_12 з'явитися для бесіди в село Новий Світ Генічеського району Херсонської області, яке знаходиться на відстані 5 км від с. Шлях Незаможника. ОСОБА_13 і ОСОБА_12, враховуючи, відстань до с. Новий Світ, темний час доби, не з'явилися в назване місце, у зв'язку з чим, ОСОБА_5 спільно з ОСОБА_7, ОСОБА_14, ОСОБА_8, 15.11.2006 року близько 22.00 години, обурені тим, що їх вимога була проігнорована, зламавши вхідні двері, увірвалися в будинок № 25 по вул. Шота Руставелі, де, застосовуючи насильство у вигляді нанесення ударів руками по голові та іншим частинам тіла, стали виводити ОСОБА_12 та ОСОБА_11 з приміщення будинку. ОСОБА_10, вимагаючи припинити незаконні дії, не випускала їх з будинку, однак її прохання і дії щодо запобігання незаконних дій працівників міліції були подавлені ОСОБА_8, який завдав їй два удари по обличчю та один удар в область тулуба. На руки ОСОБА_12 наділи наручники, помістивши його і ОСОБА_11 в автомобіль, який за дорученням керував ОСОБА_6 марки «Вольво 340» реєстраційний номер 688 11 ХО. Після цього, названих осіб доставили в пункт охорони правопорядку Партизанської селищної ради, що розташований у смт. Партизани Генічеського району, де ОСОБА_15 спільно з ОСОБА_8 продовжував бити ОСОБА_12 та ОСОБА_11 руками і ногами в різні частини тіла, після того, як відносно них були сфальсифіковані протокол про адміністративне правопорушення за ст. 173 КУпАП України, доставили названих осіб до Генічеського РВ УМВС України в Херсонській області, де вони були поміщені в камеру ізолятора тимчасового тримання і перебували там до 13.00 годин 16.11.2006 року.

Незаконними діями ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 було заподіяно істотну шкоду охоронюваним законом правам та інтересам ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, у вигляді застосування до них фізичного насильства, незаконного позбавлення волі, а так само застосування болісних і таких, що принижують особисту гідність потерпілих дій, саме: ОСОБА_10 були заподіяні легкі тілесні ушкодження у вигляді синця в області лівого скулового горба, ОСОБА_11 заподіяні легкі тілесні ушкодження у вигляді синців чола, області лівого скулового горба, носа, правого скулового горба, повіки правого ока, ОСОБА_12 були заподіяні легкі тілесні ушкодження у вигляді саден області променезап'ясткових суглобів, що являються наслідком здавлення наручниками.

Крім цього вони ж, тобто працівники Генічеського РВ УМВС ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_7 та начальник ОПОП Партизанської селищної ради ОСОБА_8, 15 листопада 2006 року близько 23.00 годин, доставивши в опорний пункт правопорядку Партизанської селищної ради, що розташований у смт. Партизани Генічеського району Херсонської області, громадян ОСОБА_11 та ОСОБА_12, з метою створення умов для складання ОСОБА_6 підробленого протоколу про адміністративне правопорушення, стали застосовувати до них фізичне насильство, виражене у нанесенні ударів ногами і руками по обличчю, голові та іншим частинам тіла, вимагали у ОСОБА_11 та ОСОБА_12 під фізичним впливом підписати сфальсифікований протокол про адміністративне правопорушення щодо них же серії ХН № 081236 і протокол серії ХН № 081235 від 15.11.2006 року ст. 173 КУпАП - дрібне хуліганство, в якому зафіксовані недостовірні відомості про вчинене правопорушення, а так само власноручно внести запис про вживання спиртного і згоду з протоколом. На підставі цього протокол був оформлений і він придбав форму офіційного документа, забезпечений всіма необхідними реквізитами, що і послужило підставою для поміщення ОСОБА_12 та ОСОБА_11 в камеру ізолятора тимчасового тримання Генічеського РВ УМВС, де вони утримувались до 13.00 годин 16.11.2006 року, що спричинило тяжкі наслідки у вигляді порушення конституційного права людини на свободу, недоторканність особи.

Дії ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 досудовим слідством кваліфіковані:

- за ч.2 ст.365 КК України, як перевищення влади і службових повноважень, тобто умисне вчинення службовою особою дій, які явно виходять за межі наданих їй прав чи повноважень, що заподіяло істотну шкоду охоронюваним законом прав і інтересам окремих громадян, яке супроводжувалося насильством, болісними такими, що ображають особисту гідність потерпілого, діями;

- ч.2 ст.366 КК України як службове підроблення, тобто внесення службовою особою в офіційні документи завідомо неправдивих відомостей, що спричинило тяжкі наслідки.

Направляючи кримінальну справу на додаткове розслідування, суд вказав, що кримінальну справу було порушено проти невстановлених осіб, на момент порушення даної кримінальної справи 10.01.2007 року, всі особи, в чиїх діях прокуратурою району вбачалися ознаки злочину були достовірно встановлені в ході розслідування не проведено жодної оперативної або слідчої дії, які були б спрямовані на встановлення цих працівників міліції. На момент предявлення обвинувачення ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 у справі не було процесуальних документів, що підтверджували б, що невстановлені особи і є саме обвинувачені.

Без порушення кримінальної справи неможливо у відношенні конкретної особи предявити обвинувачення конкретній особі, в той час як з матеріалів даної кримінальної справи вбачається, що підсудним ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 обвинувачення предявлено без порушення щодо них кримінальної справи, без вручення під розписку копії постанови про порушення справи.

Крім того під час проведення експертизи від 25.01.2007 року, у висновках експерта відсутня дослідницька частина.

За таких обставин суд вважає, що кримінальну справу за обвинуваченням ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.365; ч.2 ст.366 КК України органом досудового слідства розслідувано однобічно та поверхово.

З метою повного, всебічного та обєктивного зясування обставин справи досудовому слідству необхідно усунути вищевказані недоліки, зокрема, провести очні ставки, відтворення обстановки та обставин події за участю ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6 та ОСОБА_8, а також, залежно від зібраних фактів щодо даних обставин, дати належну юридичну оцінку діям підсудних, усунути також зазначені недоліки при порушенні кримінальної справи.

В апеляції прокурор просить постанову Генічеського районного суду від 28 серпня 2013 року про повернення на додаткове розслідування кримінальної справи за обвинуваченням ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6 та ОСОБА_8 у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.365, ч.2 ст.366 КК України, внаслідок неповноти проведення досудового слідства скасувати у звязку з істотним порушенням кримінально-процесуального закону, та направити на новий судовий розгляд.

В запереченнях на апеляцію прокурора захисник просить апеляцію прокурора залишити без задоволення, а постанову суду без змін.

Заслухав суддю-доповідача, думку прокурора який підтримав апеляцію в судових дебатах прокурор залишився на своїй позиції, перевіривши матеріали кримінальної справи, заслухав думку прокурора, доводи апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає задоволенню.

Відповідно до п.11 Пленуму Верховного суду України №2 від 11.02.2005 року «Про практику застосування судами України законодавства, що регулює повернення кримінальних справ на додаткове розслідування», передбачено, що висновки суду не можуть ґрунтуватись на матеріалах досудового слідства, які не перевірені в судовому засіданні.

Як вбачається з протоколів попередніх судових засідань (т.5 а.с. 4, 19, 23,27,29) суд розглянув клопотання захисника, 28.08.2013 року та оголосив постанову про направлення кримінальної справи на додаткове розслідування, проте висновки суду ґрунтуються лише на матеріалах досудового розслідування, будь-яких доказів суд не дослідив та не дав їм оцінки.

Також, судом не було вирішене питання про призначення кримінальної справи до судового розгляду з 01 квітня 2013 року по 19 липня 2013 рік.

Доводи в постанові суду, що кримінальна справа не була порушена відносно конкретних осіб, а тому неможливо предявити обвинувачення конкретній особі, колегія суддів вважає безпідставними.

Відповідно до матеріалів кримінальної справи (т.1 а.с.1-11) кримінальні справи були порушені за фактом перевищення влади та службових повноважень (ст.365 ч.2 КК України) та фактом службового підроблення працівниками Генічеського РВ УМВС України в Херсонської області за ч.2 ст.366 КК України що є підставою для винесення постанови слідчим прокуратури про притягнення особи як обвинуваченого, а саме: ОСОБА_5 (т.2 а.с.272-274), ОСОБА_6П.(т.2 а.с.289-291), ОСОБА_16 (т.2 а.с.306-308), ОСОБА_8А.(т.2 а.с.322-324).

Відповідно до ст.ст.131-132 КПК України, особа, який предявлено обвинувачення набуває відповідний статус обвинуваченого та користується правами передбаченими ст.142 КПК України.

Коли є досить доказів, які вказують на вчинення злочину певною особою, слідчий виносить мотивувальну постанову про притягнення цієї особи як обвинуваченого.

Постанова про притягнення особи як обвинуваченого і є процесуальним документом, що підтверджує що особи і є самі обвинувачені.Відносно доводів в постанові суду про те, що відсутня дослідницька частина судово-медичної експертизи потерпілих (т.1 а.с.156-158) не є підставою для направлення кримінальної справи на додаткове розслідування так як суд першої інстанції мав можливість допитати експерта або ж призначити додаткову судову-медичну експертизу.

Згідно ст.367 КПК України (1960 р.) викладені порушення є підставою для скасування постанови суду, в звязку з істотним порушенням кримінально-процесуального закону.

При новому судовому розгляді дослідити обставини, зазначені в ухвалі апеляційного суду Херсонської області від 21 березня 2013 року та перевірити доводи апеляції прокурора та доводи обвинувачених.

Керуючись ст.ст.365,366 КПК України, колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області,-

УХВАЛИЛА:

Апеляцію прокурора задовільнити.

Постанову Генічеського районного суду Херсонської області від 28.08. 2013 року про повернення кримінальної справи за обвинуваченням ОСОБА_5, ОСОБА_16, ОСОБА_6, ОСОБА_8 прокурору для проведення додаткового розслідування, скасувати.

Кримінальну справу направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі.

згідно з оригіналом

Суддя: І.І. Литвиненко