ДНІПРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
Провадження № 11-кп/803/3138/24 Справа № 932/3788/23 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 жовтня 2024 року м. Дніпро

Колегія суддів Судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:

головуючого судді ОСОБА_2 ,

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

за участю:

секретаря ОСОБА_5 ,

прокурора ОСОБА_6 ,

обвинуваченого ОСОБА_7 ,

захисника ОСОБА_8 (в режимі відеоконференції),

законного представника обвинуваченого ОСОБА_9 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали кримінального провадження, внесеного до ЄРДР за № 0000066 від 19 січня 2023 року, за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні Центральної окружної прокуратури міста Дніпра ОСОБА_10 на вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 14 серпня 2024 року щодо

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Дніпропетровська, громадянина України, який зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України,-

В С Т А Н О В И Л А:

Вироком Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 14 серпня 2024 року затверджено угоду про визнання винуватості між прокурором та обвинуваченим, засуджено ОСОБА_7 за ч. 2 ст. 307, ст. 69 КК України до покарання у виді 5 років позбавлення волі, від відбування якого останнього звільнено на підставі ст.ст. 75, 104 КК України з випробуванням, встановивши іспитовий строк 3 роки та поклавши на обвинуваченого обв`язки, передбачені п.п. 1, 2 ч. 1, п. 4 ч. 3 ст. 76 КК України.

Згідно з обставинами, встановленими судом, у невстановлені в ході проведення досудового розслідування час та місці у ОСОБА_7 виник злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, зберігання

з метою збуту та збут особливо небезпечних психотропних речовин та наркотичних засобів на території м. Дніпра.

Далі, ОСОБА_7 , керуючись раніше виниклим злочинним умислом,

у невстановлений в ході проведення досудового розслідування час та місці, при невстановлених в ході проведення досудового розслідування обставинах придбав 12 сліп-пакетів з особливо небезпечною психотропною речовиною амфетамін масами: 0,3094 г, 0,2732 г, 0,2951 г, 0,2307 г, 0,3407 г, 0,3196 г, 0,3062 г, 0,7113 г, 0,7122 г, 0,7698 г, 0,7279 г, 0,2905 г, маса амфетаміну відповідно складає 0,1116 г, 0,1271 г, 0,1117 г, 0,0746 г, 0,1772 г, 0,1168 г, 0,1424 г, 0,3871 г, 0,3410 г, 0,3481 г, 0,2575 г, 0,1359 г, 1 згорток масою 0,6909 г, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін, маса амфетаміну складає 0,3296 г, а також наркотичний засіб метадон, маса метадону складає 0,0160 г, загальна маса амфетаміну складає 2,6606 г, що становить великий розмір.

Після чого, керуючись єдиним злочинним умислом на збут особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах, а також збут наркотичних засобів ОСОБА_7 19.01.2023 року в період часу з 15:00 год. до 17:00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, прибув за адресою: АДРЕСА_3 , де реалізуючи свій злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах, закопав у землю біля шини синього кольору, та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,3094 г, маса амфетаміну складає 0,1116 г.

Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15:00 год. до 17:00 год. більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_4 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах закопав у землю біля дерева, таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,2732 г, маса амфетаміну складає 0,1271 г.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15:00 год. до 17:00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_4 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах, закопав у землю біля дерева, яке росте біля вищевказаного будинку, та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,2307 г, маса амфетаміну складає 0,0746 г.

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15:00 год. до 17:00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_4 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах, закопав у землю між гаражами, які розташовані біля вищевказаного будинку, та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,3407 г, маса амфетаміну складає 0,1772 г

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15:00 год. до 17:00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_4 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах, заховав під листя, яке лежить на землі між гаражами за вищевказаною адресою, та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,3196 г, маса амфетаміну складає 0,1168 г

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15-00 год. до 17-00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_4 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут особливо небезпечних психотропних речовин, у великих розмірах, закопав у землю під стіною вищевказаного будинку та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,3062 г, маса амфетаміну складає 0,1424 г.

Продовжуючи свою злочинну діяльність ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15-00 год. до 17-00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_4 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут психотропних речовин обіг яких заборонено, у великих розмірах, заховав під бетонний фундамент гаражу, який розташований за вищевказаною адресою, та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,2905 г, маса амфетаміну складає 0,1359 г

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15-00 год. до 17-00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, прибув за адресою: АДРЕСА_5 , де реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут психотропних речовин обіг яких заборонено, у великих розмірах, заховав у стик бетонних плит фундаменту вищевказаного будинку та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,7113 г, маса амфетаміну складає 0,2871 г

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15-00 год. до 17-00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_6 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут психотропних речовин обіг яких заборонено, у великих розмірах, закопав у землю під деревом, яке росте біля вищевказаного будинку та таким чином збув невстановленій особі згорток який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,7122 г, маса амфетаміну складає 0,3410 г

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15-00 год. до 17-00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_6 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут психотропних речовин обіг яких заборонено, у великих розмірах, заховав під бетонну плиту вищевказаного будинку та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,7698 г, маса амфетаміну складає 0,3481 г

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15-00 год. до 17-00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_6 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут психотропних речовин обіг яких заборонено, у великих розмірах, заховав під бетонну кришку люку, який знаходиться поряд із вищевказаним будинком та таким чином збув невстановленій особі згорток, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін масою 0,7279 г, маса амфетаміну складає 0,2575 г

Продовжуючи свою злочинну діяльність, ОСОБА_7 19.01.2023 в період часу з 15-00 год. до 17-00 год., більш точного часу в ході досудового розслідування встановити не видалось можливим, знаходячись біля буд. АДРЕСА_6 , реалізуючи свій єдиний злочинний умисел, направлений на збут психотропних речовин обіг яких заборонено, у великих розмірах, а також наркотичних засобів заховав під камінь у дворі вищевказаного будинку, та таким чином збув невстановленій особі згорток масою 0,6909 г, який містить у собі особливо небезпечну психотропну речовину амфетамін, маса амфетаміну складає 0,3296 г, а також наркотичний засіб метадон, маса метадону складає 0,0160 г

Крім того, у невстановлений в ході проведення досудового розслідування час та місці, у ОСОБА_7 , виник злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, зберігання з метою збуту особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах та наркотичних засобів на території м. Дніпра.

Далі, ОСОБА_7 , керуючись раніше виниклим злочинним умислом,

у невстановлений в ході проведення досудового розслідування час та місці, при невстановлених в ході проведення досудового розслідування обставинах придбав 23 згортки з особливо небезпечною психотропною речовиною PVP масами: 0,8377 г, 0,8644 г, 0,8507 г, 0,8919 г, 0,1350 г, 0,1896 г, 0,2054 г, 0,1785 г, 0,2017 г, 0,1316 г, 0,1899 г, 0,2031 г, 0,3893 г, 0,3951 г, 0,3997 г, 0,4018 г, 0,4213 г, 0,4318 г, 0,3771 г, 0,3956 г, 0,3830 г, 0,4203 г, 0,9185 г, 2 згортки, які містять психотропну речовину, обіг якої обмежено амфетамін, масами 0,7820 г, 0,3269 г, маса PVP відповідно становить: 0,5541 г, 0,6258 г, 0,6365 г, 0,6471 г, 0,1016 г, 0,1345 г, 0,1610 г, 0,1417 г, 0,1618 г, 0,1049 г, 0,1501 г, 0,1528 г, 0,2873 г, 0,3103 г, 0,2953 г, 0,2968 г, 0,3202 г, 0,3395 г, 0,2900 г, 0,3021 г, 0,2791 г, 0,3138 г, 0,7670 г, загальна маса PVP складає 7,3733 г, що становить великий розмір, маса амфетаміну відповідно складає 0,2569 г, 0,1176 г, які останній почав зберігати при собі з метою подальшого збуту шляхом розкладання закладок на вулицях міста Дніпра.

19.01.2023 приблизно о 18.15 год. за адресою: м. Дніпро, вул. Тополина, біля буд. 1 гр. ОСОБА_7 було затримано працівниками поліції в порядку ст. 208 КПК України, та відповідно до ч.3 ст.208 КПК України слідчим було здійснено обшук ОСОБА_7 , в ході якого у останнього було виявлено та вилучено: мобільний телефон марки «Samsung Galaxy M11» блакитного кольору, на якому знаходяться фото з місцями закладок наркотичних засобів та психотропних речовин, а також 23 згортки з особливо небезпечною психотропною речовиною PVP масами: 0,8377 г, 0,8644 г, 0,8507 г, 0,8919 г, 0,1350 г, 0,1896 г, 0,2054 г, 0,1785 г, 0,2017 г, 0,1316 г, 0,1899 г, 0,2031 г, 0,3893 г, 0,3951 г, 0,3997 г, 0,4018 г, 0,4213 г, 0,4318 г, 0,3771 г, 0,3956 г, 0,3830 г, 0,4203 г, 0,9185 г, 2 згортки, які містять психотропну речовину обіг якої обмежено амфетамін, масами 0,7820 г, 0,3269 г, маса PVP відповідно становить 0,5541 г, 0,6258 г, 0,6365 г, 0,6471 г, 0,1016 г, 0,1345 г, 0,1610 г, 0,1417 г, 0,1618 г, 0,1049 г, 0,1501 г, 0,1528 г, 0,2873 г, 0,3103 г, 0,2953 г, 0,2968 г, 0,3202 г, 0,3395 г, 0,2900 г, 0,3021 г, 0,2791 г, 0,3138 г, 0,7670 г, загальна маса PVP складає 7,3733 г, що становить великий розмір, маса амфетаміну відповідно складає 0,2569 г, 0,1176 г, які ОСОБА_7 незаконно придбав та зберігав при собі з метою подальшого збуту шляхом розкладання закладок на вулицях міста Дніпра.

В апеляційній скарзі прокурор просить вирок змінити, вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосуванням ст. 69 КК України, до покарання у виді 5 років позбавлення волі, від відбування якого останнього звільнити на підставі ст.ст. 75, 104 КК України з випробуванням, встановивши іспитовий строк 2 роки та поклавши на обвинуваченого обв`язки, передбачені п.п. 1, 2 ч. 1, п. 4 ч. 3 ст. 76 КК України.

Обґрунтовуючи заявлені вимоги прокурор посилається на неправильне застосування судом закону України про кримінальну відповідальність. Прокурор зазначає, що суд визначив обвинуваченому, неповнолітньому на час вчинення кримінального правопорушення, тривалість іспитового строку у 3 роки, що суперечить вимогам ст. 104 КК України, згідно з якими такий строк не має перевищувати 2 років.

Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який апеляційну скаргу підтримав, обвинуваченого, який проти задоволення апеляційної скарги не заперечував, перевіривши матеріали провадження та обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до таких висновків.

Відповідно до ч. 1 ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_7 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, за встановлених судом обставин, а також кваліфікація його дій, в апеляційній скарзі прокурором з огляду на положення ст. 394 КПК України не оскаржуються, а тому апеляційним судом не переглядаються.

Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення злочину, які могли б істотно вплинути на висновки суду про винуватість обвинуваченого та на кваліфікацію його дій, колегією суддів не встановлено.

Вирішуючи питання про правильність застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч.1 ст. 65 КК України, суд призначає покарання: 1) у межах санкції статті (санкції частини статті) Особливої частини цього Кодексу, що передбачає відповідальність за вчинений злочин за винятком випадків, передбачених частиною другою статті 53 цього Кодексу; 2) відповідно до положень Загальної частини цього Кодексу; 3) враховуючи ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Згідно з вимогами ст. 104 КК України, звільнення від відбування покарання з випробуванням застосовується до неповнолітніх відповідно до статей 75-78 цього Кодексу, з урахуванням положень, передбачених цією статтею.

Звільнення від відбування покарання з випробуванням може бути застосоване до неповнолітнього лише у разі його засудження до позбавлення волі. Іспитовий строк установлюється тривалістю від одного до двох років.

Як вбачається з оскаржуваного вироку, наведених положень ст. 104 КК України суд не врахував та помилково встановив іспитовий строк у розмірі, передбаченому ст. 75 КК України, внаслідок чого неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність.

Згідно з п. 4 ч. 1 ст. 409 КПК України, підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, крім іншого, є неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 413 КПК України, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність, що тягне за собою скасування або зміну судового рішення, є незастосування судом закону, який підлягає застосуванню.

З огляду на те, що суд першої інстанції неправильно застосував закон України про кримінальну відповідальність, через призначення покарання, яке вимогам закону не відповідає, колегія суддів вбачає підстави змінити оскаржуване судове рішення, визначивши ОСОБА_7 розмір іспитового строку, який відповідатиме положенням ст. 104 КК України.

Отже, колегія суддів вважає слушними доводи апеляційної скарги прокурора та приходить до висновку про необхідність її задоволення.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні Центральної окружної прокуратури міста Дніпра ОСОБА_10 задовольнити.

Вирок Бабушкінського районного суду м. Дніпропетровська від 14 серпня 2024 року щодо ОСОБА_7 , обвинуваченого у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України, змінити в частині призначення покарання.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч. 2 ст. 307 КК України, із застосуванням ст. 69 КК України, до покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

На підставі ст.ст. 75, 104 КК України, звільнити ОСОБА_7 від відбування призначеного покарання з випробуванням, встановивши іспитовий строк 2 (два) роки.

На підставі п.п. 1, 2 ч.1, п. 4 ч. 3 ст. 76 КК України зобов`язати ОСОБА_7 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання та виконувати заходи, передбачені пробаційною програмою.

В іншій частині вирок залишити без змін.

Ухвала набирає чинності з моменту її проголошення і може бути оскаржена шляхом подачі касаційної скарги до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_4 ОСОБА_3