Справа № 129/293/23
Провадження №11-кп/801/1035/2024
Головуючий у суді 1-ї інстанції: ОСОБА_1
ВІННИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 листопада 2024 року м. Вінниця

Вінницький апеляційний суд в складі:

головуючого-судді ОСОБА_2 ,

суддів: ОСОБА_3 ,

ОСОБА_4 ,

з секретарем судового засідання ОСОБА_5 ,

з участю:

прокурора ОСОБА_6 ,

в режимі відеоконфренції:

прокурора ОСОБА_7 ,

обвинуваченого ОСОБА_8 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду матеріали кримінального провадження за № 0000168 за апеляційною скаргою прокурора Вінницької спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Південного регіону ОСОБА_9 на вирок Гайсинського районного суду Вінницької області від 11.07.2024, яким

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Ямпіль Вінницької області, зареєстрованого та жителя АДРЕСА_1 , українця, громадянина України, з професійно-технічною освітою, неодруженого, непрацюючого, несудимого,

визнано винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України та призначено йому покарання у виді 5 (п`яти) років позбавлення волі.

Відповідно до ст.75 КК України від призначеного покарання ОСОБА_8 звільнено, якщо в період іспитового строку один рік він не скоїть нового кримінального правопорушення та виконає покладені на нього цим вироком обов`язки.

Згідно з п. 1, п. 2 ч. 1 ст. 76 КК України зобов`язано ОСОБА_8 періодично з`являтися для реєстрації до уповноваженого органу з питань пробації, повідомляти уповноважений орган з питань пробації про зміну місця проживання, роботи або навчання.

Іспитовий строк ОСОБА_8 вирішено обчислювати з моменту проголошення вироку суду.

ВСТАНОВИВ:

За вироком суду, солдат ОСОБА_8 , будучи військовослужбовцем військової служби за контрактом та проходячи військову службу на посаді стрільця-помічника гранатометника 1-го мотопіхотного відділення 2-го мотопіхотного взводу 2-ї мотопіхотної роти військової частини НОМЕР_1 , у військовому званні «солдат», в порушення ст. ст. 17, 65 Конституції України, ст. ст. 1,2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», положень Військової присяги, ст. ст. 11, 16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст. ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи їх суспільно небезпечні наслідки, та бажаючи їх настання після завершення проходження 09.08.2022 року військово-лікарської комісії у ІНФОРМАЦІЯ_2 , за адресою: АДРЕСА_2 , діючи умисно, з метою тимчасового ухилення від проходження військової служби, в умовах воєнного стану, 10.08.2022 року без поважних причин, не з`явився до військової частини НОМЕР_1 , яка дислокується за адресою: АДРЕСА_3 та до 09.01.2023 проводив час на власний розсуд за місцем свого проживання, за адресою: АДРЕСА_1 , не пов`язуючи його з виконанням обов`язків військової служби, доки 09.01.2023 добровільно не прибув до четвертого слідчого відділу (з дислокацією у місті Вінниці) ТУ ДБР у місті Хмельницькому та повідомив про своє бажання у подальшому проходити військову службу, чим припинив вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, тобто нез`явлення вчасно без поважних причин на службу з лікувального закладу, вчинене в умовах воєнного стану вчинене військовослужбовцем (крім строкової служби).

Такі дії обвинуваченого ОСОБА_8 судом кваліфіковано за ч. 5 ст. 407 КК України як нез`явлення вчасно без поважних причин на службу з лікувального закладу, вчинене в умовах воєнного стану вчиненому військовослужбовцем (крім строкової служби).

В апеляційній скарзі прокурор у кримінальному провадженні - прокурор Вінницької спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Південного регіону ОСОБА_9 просить скасувати вирок з підстав неправильного застосування судом першої інстанції закону України про кримінальну відповідальність, невідповідність призначеного покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, постановити новий вирок, яким визнати ОСОБА_8 винуватим у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України та призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі.

Під час провадження в суді апеляційної інстанції прокурор ОСОБА_6 заявив клопотання про звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України.

Обґрунтовуючи заявлене клопотання прокурор посилається на те, що кримінальне правопорушення обвинуваченим ОСОБА_8 вчинено вперше, останній раніше до кримінальної відповідальності не притягувався, поновлений та проходить подальшу військову службу у військовій частині НОМЕР_1 .

Заслухавши суддю-доповідача, виступ прокурора ОСОБА_6 на підтримку поданого клопотання, думку прокурора ОСОБА_7 , який не заперечив проти задоволення клопотання, обвинуваченого ОСОБА_8 , який підтримав клопотання та не заперечив проти звільнення його від кримінальної відповідальності, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності, колегія суддів дійшла такого висновку.

Відповідно до ст. ст. 44, 285 КПК України особа, яка вчинила злочин, звільняється від кримінальної відповідальності, у випадках, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

Згідно ч. 4 ст. 286 КПК України якщо під час здійснення судового провадження щодо провадження, яке надійшло до суду з обвинувальним актом, сторона кримінального провадження звернеться до суду з клопотанням про звільнення від кримінальної відповідальності обвинуваченого, суд має невідкладно розглянути таке клопотання.

Відповідно до ч. 2 ст. 286 КПК України у разі наявності підстави для звільнення від кримінальної відповідальності, передбаченої ч. 5 ст. 401 КК України, прокурор або суд повинен також отримати письмову згоду командира (начальника) військової частини (установи) про можливість продовження проходження військової служби таким підозрюваним або обвинуваченим.

Згідно ч. 5 ст. 401 КК України особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене ст. ст. 407, 408 цього Кодексу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, якщо вона добровільно звернулася з клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби.

Отже, необхідна сукупність умов для звільнення від кримінальної відповідальності за ст. 407 КК України, а саме: злочин за ст. 407 КК України вчинено вперше; особа добровільно звернулась з клопотанням; командир чи начальник погодив це.

Ст. 288 КПК України встановлено, що суд своєю ухвалою закриває кримінальне провадження та звільняє підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у випадку встановлення підстав, передбачених законом України про кримінальну відповідальність.

У разі закриття судом кримінального провадження та звільнення підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у порядку, передбаченому ч. 5 ст. 401 КК України, суд своєю ухвалою зобов`язує після набрання такою ухвалою законної сили невідкладно поновити звільнену особу на військовій службі та звільнену особу не пізніше 72 годин зобов`язує прибути до військової частини або місця служби для продовження проходження військової служби.

Матеріалами кримінального провадження встановлено, що ОСОБА_8 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, яке вчинене ним вперше.

Після ухвалення 11 липня 2024 року судом першої інстанції вироку, Верховною Радою України 20 серпня 2024 року були внесені зміни до ст. 401 КК України, які надають право обвинуваченим, які вперше вчинили правопорушення, передбачене ст. 407 КК України, повернутися на службу у ЗСУ із звільненням від кримінальної відповідальності. Зміни до Закону України № 3902-ІХ набрали чинності 07.09.2024 року.

Згідно витягу з наказу командира військової частини НОМЕР_1 № 272 від 14.09.2024 року обвинуваченого ОСОБА_8 , поновленого наказом командира військової частини НОМЕР_1 (по особовому складу) від 14.09.2024 року № 125-РС, зараховано до списків особового складу військової частини та призначено механіком відділення технічного обслуговування автомобільної техніки взводу технічного забезпечення, ВОС - 738256А, військової частини НОМЕР_1 , військової частини НОМЕР_2 оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_3 » Сухопутних військ Збройних Сил України.

Обвинуваченому ОСОБА_8 роз`яснені правові наслідки та умови звільнення від кримінальної відповідальності, на що останній надав свою згоду.

Відтак наявні підстави та умови для звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності.

Пунктом 1 ч. 2 ст. 284 КПК України встановлено, що кримінальне провадження закривається судом у зв`язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.

Відповідно до ст. 417 КПК України суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені ст. 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.

Ураховуючи наявність констатованих підстав та умов для звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі ч. 5 ст. 401 КК України, колегія суддів дійшла висновку про можливість, у відповідності до вимог ст. 288 КПК України, звільнення обвинуваченого ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності та закриття кримінального провадження щодо нього, на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, у зв`язку з втратою чинності закону, яким встановлювалась кримінальна протиправність діяння.

З огляду на те, що колегією суддів задоволено клопотання про звільнення ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності, наслідком чого є закриття кримінального провадження, апеляційний суд не перевіряє доводи апеляційної скарги прокурора.

Керуючись ст. ст. 404, 405, 407, 409, 419 КПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу прокурора Вінницької спеціалізованої прокуратури у сфері оборони Південного регіону ОСОБА_9 задовольнити частково.

Вирок Гайсинського районного суду Вінницької області від 11.07.2024 щодо ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, скасувати.

Звільнити ОСОБА_8 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України відповідно до ч. 5 ст. 401 КК України.

Закрити кримінальне провадження № 0000168 за обвинуваченням ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК України, на підставі п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України, у зв`язку з втратою чинності закону, яким встановлювалась кримінальна протиправність діяння.

Ухвала набирає чинності з моменту проголошення і може бути оскаржена до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4