ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 вересня 2024 року

м. Хмельницький

Справа № 675/1038/24

Провадження № 11-кп/4820/499/24

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Хмельницького апеляційного суду у складі:

доповідача-судді ОСОБА_1 ,

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря

судового засідання ОСОБА_4 ,

прокурора ОСОБА_5 ,

засудженого ОСОБА_6 ,

захисника ОСОБА_7

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в місті Хмельницькому, в режимі відеоконференцзв`язку, матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою прокурора Шепетівської окружної прокуратури ОСОБА_8 на ухвалу Ізяславського районного суду Хмельницької області від 27 червня 2024,

в с т а н о в и л а:

Цією ухвалою задоволено подання начальника Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» та звільнено ОСОБА_6 умовно-достроково від відбування основного покарання у виді позбавлення волі на невідбуту частину 7 років 19 днів за вироком Черкаського районного суду Черкаської області від 16 червня 2022 року, відповідно до якого його було засуджено до позбавлення волі на строк 9 років 1 місяць, для проходження військової служби за контрактом.

Покладено на особу, звільнену від відбування покарання, обов`язок прибути у супроводі Національної гвардії України до відповідного територіального центру комплектування та соціальної підтримки для укладення контракту та проходження військової служби.

Постановлено, що державній установі «Замкова виправна колонія (№58)», на підставі ухваленого судового рішення, необхідно передати засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , підрозділу Національної гвардії України для його супроводження з установи виконання покарань до територіального центру комплектування та соціальної підтримки. Останнім днем відбування кримінального покарання є день передачі до підрозділу Національної гвардії України для доставлення до відповідного територіального центру комплектування та соціальної підтримки.

Роз`яснено засудженому, що у разі вчинення ним протягом невідбутої частини покарання нового кримінального правопорушення, суд призначить покарання за правилами, передбаченими статтями 71 і 72 Кримінального кодексу України. Ухилення від прийняття на військову службу за контрактом особою, яку під час мобілізації та/або дії воєнного стану звільнено умовно-достроково від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом тягне за собою кримінальну відповідальність за ст. 336-2 Кримінального кодексу України.

У відповідності до вимог ч. 6 ст. 376 КПК України ухвалу суду невідкладно, але не пізніше 24 годин після її проголошення, надіслати до ТЦК та СП , а також до Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)».

Встановлено до засудженого ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , адміністративний нагляд строком на 12 місяців із встановленням наступних обмежень:

- заборонено перебувати поза межами місця дислокації військової частини, з якою укладено контракт та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром;

- заборонено виїзд чи обмеження часу виїзду в особистих справах за межі дислокації військової частини та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром, без дозволу командира військової частини, з яким укладено контракт.

Контроль за здійсненням адміністративного нагляду відносно ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , покладено на командира військової частини, в якій він проходитиме службу.

Про взяття на окремий облік ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , для здійснення адміністративного нагляду зобов`язано повідомити Ізяславський районний суд Хмельницької області та Шепетівську окружну прокуратуру.

Таке рішення суд мотивував тим, що ОСОБА_6 засуджений до позбавлення волі за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених ст.ст. 189 ч. 2, 255-1 ч. 2 КК України, виявив бажання проходити військову службу за контрактом, яке підтвердив у судовому засіданні, є придатним до військової служби за станом здоров`я, пройшов професійно-психологічний відбір, має достатній рівень фізичної підготовки для виконання обов`язків військової служби, отже відповідає умовам ч. 2 ст. 25-1 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» та може бути прийнятий на військову службу за контрактом.

Прокурор, в поданій апеляційній скарзі, просить ухвалу суду скасувати та прийняти нову, якою відмовити у задоволенні клопотання державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» про умовно-дострокове звільнення від відбування основного покарання засудженого ОСОБА_6 , як особи, яка виявила бажання проходити військову службу за контрактом. Вважає, що вказана ухвала суду підлягає скасуванню з підстав неповноти судового розгляду та неправильного застосування закону України про кримінальну відповідальність. Вказує, що разом з поданням про звільнення засудженого ОСОБА_6 державною установою «Замкова виправна колонія (№ 58)», до суду надано лист начальника Управління СБУ в Хмельницькій області від 31.05.2024, з інформацією про те, що прихованою мотивацією умовно-дострокового звільнення від відбування покарання засудженого ОСОБА_6 є його намір уникнути відбування покарання та у подальшому залишити військову частину. Разом з тим, судом не взято до уваги даний лист, не досліджено його, та не зважаючи на таку інформацію прийнято рішення про умовно-дострокове звільнення від відбування основного покарання у виді позбавлення волі на невідбуту частину 7 років 19 днів засудженого ОСОБА_6 для проходження військової служби за контрактом.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, пояснення прокурора, на підтримку поданої апеляційної скарги, з посиланням на зазначені у ній доводи, засудженого ОСОБА_6 та захисника ОСОБА_7 , які вважають ухвалу суду законною і обґрунтованою, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів уважає, що вона підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ст. 404 КПК України, суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

У відповідності до ст.370 КПК судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до статті 94 цього Кодексу. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

На думку колегії суддів оскаржуване судове рішення вимогам вищезазначеної статті не відповідає.

Так, відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 537 КПК України, під час виконання вироків, суд, визначений частиною другою статті 539 цього Кодексу, має право вирішувати питання про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання.

Відповідно до норм ч. 1 ст. 81-1 КК України, під час проведення мобілізації та/або дії воєнного стану до осіб, які відбувають покарання у виді обмеження волі або позбавлення волі на певний строк, судом може бути застосовано умовно-дострокове звільнення для проходження ними військової служби за контрактом. Відповідно до ч. 2 цієї ж статті умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом може бути застосовано судом, якщо засуджений виявив бажання проходити службу за контрактом та відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом, визначеним ст. 21-5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Як убачається з матеріалів справи, адміністрація ДУ «Замкова виправна колонія (№ 58)» звернулась до суду з поданням стосовно засудженого ОСОБА_6 про умовно-дострокове звільнення від відбування покарання для проходження військової служби за контрактом під час особливого періоду із встановленням адміністративного нагляду, в порядку ст. 71 Закону України «Про адміністративний нагляд за особами, звільненими з місць позбавлення волі» строком на 12 місяців, із встановленням стосовно нього обмежень, а саме: заборону перебування поза межами місця дислокації військової частини,з якою укладено контракт та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром; заборону виїзду чи обмеження часу виїзду в особистих справах за межі дислокації військової частини та місця перебування, визначеного безпосереднім командиром, без дозволу командира військової частини,з яким укладено контракт.

Згідно з поданням, ОСОБА_6 засуджений 16.06.2022 Черкаським районним судом Черкаської області за ст.ст. 189 ч.2, 255-1 ч.2, 70 ч.І КК України до позбавлення волі на строк 9 років з конфіскацією майна. На підставі ч.5 ст.71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуте покарання за вироком Монастирищенського районного суду Черкаської області від 21.12.2018, який залишено без змін ухвалою Черкаського апеляційного суду від 20.07.2021, і остаточно визначено ОСОБА_6 до відбуття покарання за сукупністю вироків у вигляді позбавлення волі строком на 9 років 1 місяць з конфіскацією майна. Вирок набрав законної сили: 13.02.2023. Початок строку: 16.06.2022. Кінець строку: 16.07.2031.

19.05.2024 засуджений ОСОБА_6 подав до адміністрації установи відповідну заяву про бажання проходити військову службу за контрактом та відповідає вимогам проходження військової служби за контрактом, визначених статтею 215 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

На підставі поданої заяви засудженого ОСОБА_6 державною установою «Замкова виправна колонія (№58)» проведено заходи щодо можливості представлення його до умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби та організовано проходження ним первинного медичного огляду у закладах охорони здоров`я Державної кримінально-виконавчої служби України та інших закладах охорони здоров`я державної чи комунальної форми власності.

20.05.2024 засудженому ОСОБА_6 проведено військово-лікарську комісію, за результатами якої він визнаний придатним для проходження військової служби за станом здоров`я, що підтверджується довідкою військово-лікарської комісії № 686 від 20.05.2024.

Питання щодо можливості представлення засудженого ОСОБА_6 до умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби розглянуто 25.06.2024 (протокол №20) на комісії державної установи «Замкова виправна колонія (№58)» за участю начальника відділення рекрутингу та комплектування ІНФОРМАЦІЯ_3 майора ОСОБА_9 та представника військової частини НОМЕР_1 капітана медичної служби ОСОБА_10 .

Відповідно до листа командира Військової частини НОМЕР_1 командування мотопіхотного спеціального батальйону (ШКВАЛ) в/ч НОМЕР_1 розглянуло рекомендаційний лист від Служби безпеки України у Хмельницькій області та прийнято рішення, що з ОСОБА_6 буде підписано контракт про проходження ним військової служби у військовій частині НОМЕР_1 .

Разом з тим, відповідно до листа Управління Служби безпеки України у Хмельницькій області від 31.05.2024, за вихідним №72/5/1/202/5220 (а.с.22), під час проведення перевірочних заходів стосовно ОСОБА_6 встановлено, що прихованою мотивацією умовно-дострокового звільнення його від відбування покарання є намір ОСОБА_6 уникнути відбування покарання та у подальшому залишити військову частину.

Місцевим судом необґрунтовано не досліджено цей лист, не взято його до уваги, та не зважаючи на таку інформацію, невмотивовано прийнято рішення про умовно-дострокове звільнення від відбування основного покарання у виді позбавлення волі на невідбуту частину 7 років 19 днів засудженого ОСОБА_6 для проходження військової служби за контрактом.

Крім того, після постановлення рішення у справі, на адресу Ізяславського районного суду Хмельницької області надійшов лист з військової частини НОМЕР_1 (а.с.48) від 17.06.2024, згідно з яким командир вказаної в/ч повідомляє, що ОСОБА_6 , 1999 р.н., 14 травня 2024 року виявив бажання проходити військову службу за контрактом у військовій частині НОМЕР_1 . Разом з тим, після детального опрацювання даного кандидата з гласних та негласних джерел було виявлено, що даний засуджений має ярко виражену психічну неврівноваженість, що унеможливлює виконання бойових завдань на передовій лінії зіткнення, так як під час використання індивідуальної вогнепальної зброї може завдати шкоди собі та оточуючим, а саме - іншим військовослужбовцям з якими він нестиме військову службу в зоні виконання бойових дій. Враховуючи зазначене, та на підставі отриманої інформації з гласних та негласних джерел, ОСОБА_6 не може повноцінно та безпечно для особового складу підрозділу, в якому буде проходити службу, належним чином, виконувати бойові завдання у військовій частині НОМЕР_1 .

Враховуючи вказані листи Управління СБУ від 31.05.2024 та командира військової частини НОМЕР_1 від 17.06.2024, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала суду підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали про відмову в задоволенні подання начальника Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» про застосування умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби засудженого ОСОБА_6 , оскільки засуджений ОСОБА_6 не відповідає вимогам військової служби за контрактом, визначеним статтею 21-5 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу».

Відповідно до ч. 1 ст. 409 КПК України підставою для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції, крім іншого, є неповнота судового розгляду, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність а також невідповідність висновків суду першої інстанції фактичним обставинам кримінального провадження.

Колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції допущена неповнота судового розгляду, неправильно застосовано закон про кримінальну відповідальність, тому ухвалу суду слід скасувати та постановити нову, якою відмовити у задоволенні подання начальника Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» про застосування умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби засудженого ОСОБА_6 .

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 404, 407, 419, 537 КПК України, колегія суддів,

п о с т а н о в и л а:

Апеляційну скаргу прокурора Шепетівської окружної прокуратури задовольнити.

Ухвалу Ізяславського районного суду Хмельницької області від 27 червня 2024, якою задоволено подання начальника Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» про застосування умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби засудженого ОСОБА_6 скасувати та постановити нову.

Відмовити у задоволенні подання начальника Державної установи «Замкова виправна колонія (№ 58)» про застосування умовно-дострокового звільнення від відбування покарання для проходження військової служби засудженого ОСОБА_6 .

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Судді:

ОСОБА_2 ОСОБА_1 ОСОБА_3